Постановление № 44У-33/2019 4У-2205/2018 4У-49/2019 от 3 февраля 2019 г. по делу № 1-269/2018

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г.Владивосток 4 февраля 2019 года

Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Попова И.А. членов президиума: Чугункиной Н.П., Бусарова С.А., Дорохова А.П., Кучинской Е.В., Хребтовой Н.Л., Украинской Т.И., Нужденко Т.П.,

при секретаре Егоровой М.Ю.

рассмотрел уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края о пересмотре приговора Арсеньевского городского суда Приморского края от 6 декабря 2018 года, которым

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в ..., судимый:

11 сентября 2009 года Южно-Сахалинским городским судом по ч.2 ст.162, ч. 4 ст. 166 УК РФ (с учетом изменений, внесенных постановлением Спасского районного суда Приморского края от 5 июня 2012 года) к 6 годам 4 месяцам лишения свободы; освобожден 10 июля 2015 года по отбытии наказания;

2 мая 2017 года Арсеньевским городским судом Приморского края по ч. 3 ст. 30 п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 1 месяцу лишения свободы с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года; постановлением Арсеньевского городского суда Приморского края от 26 февраля 2018 года условное осуждение отменено с объявлением осужденного в розыск, местом отбывания наказания определена исправительная колония строгого режима, отбывает наказание с 30 мая 2018 года,

осуждён по ч.1 ст. 314.1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы. На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения наказания по приговору от 2 мая 2017 года назначено 2 года 5 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Зачтено в срок отбывания наказания время отбытия наказания с 30 мая 2018 года по 6 декабря 2018 года по приговору от 2 мая 2017 года.

В суде апелляционной инстанции приговор не обжалован.

В кассационном представлении ставится вопрос об изменении приговора, в связи с существенным нарушением уголовного закона, поскольку при назначении ФИО1 наказания, суд указал на применение ч.3 ст. 68 УК РФ, однако фактически не применил положения данной статьи и назначил наказание больше 1/3 наиболее строгого вида наказания. Кроме того, суд необоснованно указал в резолютивной части обжалуемого приговора о зачете в срок наказания период отбытого ФИО1 наказания по приговору от 2 мая 2017 года.

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Алексеева И.А., изложившего обстоятельства дела, мотивы передачи кассационного представления на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав мнение заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А., поддержавшего представление, полагавшего приговор изменить и смягчить осужденному наказание, выслушав мнение адвоката Цой С.П. просившего о смягчении осужденному ФИО1 наказания, президиум

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 признан виновным в уклонении от административного надзора, то есть в самовольном оставлении им (поднадзорным лицом) места жительства, совершенном в целях уклонения от административного надзора.

Обвинительный приговор в отношении ФИО1 постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, президиум находит, что приговор подлежит изменению на основании ч.1 ст.401.15 УПК РФ, в связи с существенным нарушением уголовного закона.

Согласно ч.3 ст. 68 УК РФ при любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст.61 УК РФ, срок наказания может быть назначен менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкций" соответствующей статьи Особенной части УК РФ.

Как следует из приговора, обстоятельством, отягчающим наказание осужденного ФИО1, признан рецидив преступлений.

Обстоятельствами, смягчающими наказание суд признал полное признание вины, активное способствование раскрытию преступления, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении несовершеннолетнего ребенка.

Приняв во внимание совокупность смягчающих наказание обстоятельств, суд нашел возможным назначить осужденному наказание с применением ч. 3 ст. 68 УК РФ по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, наиболее строгим видом, наказания, предусмотренного санкцией данной статьи, является лишение свободы на срок до 1 года.

В силу ч. 2 ст. 68 УК РФ наказания по ч. 3 ст. 314.1 УК РФ при рецидиве преступлений не могло быть назначено менее 4 месяцев лишения свободы, однако суд за данное преступление назначил наказание в виде 6 месяцев лишения свободы, что превышает указанные пределы, в связи с чем президиум считает необходимым смягчить назначенное осужденному наказание.

Срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного в соответствии со ст. 70 УК РФ, исчисляется со дня постановления последнего приговора, при этом применяется принцип частичного или полного присоединения неотбытой части наказания по предыдущему приговору, зачет в срок окончательного наказания период, отбытый по предыдущему приговору, противоречит смыслу уголовного закона.

Назначив наказание на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения наказания по приговору Арсеньевского городского суда Приморского края от 2 мая 2017 года в виде 2 лет 5 месяцев лишения свободы, суд не указал о присоединении неотбытой части наказания, а также не учел что на момент постановления приговора срок неотбытого наказания по приговору от 2 мая 2017 года составлял 1 год 6 месяцев 23 дня, при этом указал в резолютивной части приговора о зачете в срок наказания период отбытого наказания с 30 мая 2018 года по 6 декабря 2018 года по приговору от 2 мая 2017 года

При таких обстоятельствах, из резолютивной части приговора необходимо исключить указание о зачете в срок окончательного наказания отбытое наказание по приговору от 2 мая 2017 года в период с 30 мая 2018 года по 6 декабря 2018 года.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Арсеньевского городского суда Приморского края от 6 декабря 2018 года в отношении ФИО1 изменить.

Смягчить назначенное ФИО1 наказание по ч.1 ст. 314.1 УК РФ до 3 месяцев лишения свободы.

Согласно ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Арсеньевского городского судом от 2 мая 2017 года и назначить 1 год 7 месяцев лишения свободы.

Исключить из резолютивной части приговора указание на зачет в срок окончательного наказания отбытое наказание по приговору от 2 мая 2017 года в период с 30 мая 2018 года по 6 декабря 2018 года.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий И.А. Попов