Решение № 2А-16/2017 2А-16/2017(2А-275/2016;)~М-295/2016 2А-275/2016 М-295/2016 от 17 января 2017 г. по делу № 2А-16/2017

Копия


Р Е Ш Е Н И Е

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

18 января 2017 года город Тамбов

Тамбовский гарнизонный военный суд в составе:

председательствующего – Тишкова А.Н.,

при секретаре судебного заседания – Ивлевой Е.Е.,

с участием прокурора – помощника военного прокурора Тамбовского гарнизона капитана юстиции Стрелкова Д.Ю.,

административного истца – ФИО1, рассмотрев в помещении военного суда, в судебном заседании, административное дело по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего, проходившего военную службу по контракту в войсковой части №, рядового запаса ФИО1 о признании незаконными действий Командующего № гвардейской танковой армией и командира войсковой части №, связанных с досрочным увольнением с военной службы,

У С Т А Н О В И Л:

ФИО1 в своём административном исковом заявлении в военный суд указал, что он проходил военную службу по контракту в войсковой части № и был уволен с неё в связи с невыполнением им условий контракта. Однако до окончания соответствующего контракта он писал рапорт на командира войсковой части № об увольнении его с военной службы по окончании такого контракта. Аттестационная комиссия на предмет его досрочного увольнения с военной службы по несоблюдению условий контракта в войсковой части № не проводилась, с аттестационным листом его никто не знакомил, беседу никто не проводил и на саму комиссию никто не приглашал.

Полагая нарушенным своё право на увольнение с военной службы по окончании срока действия контракта, ФИО1 просит военный суд:

- восстановить его на военной службе с отменой приказа Командующего № гвардейской танковой армией № от ДД.ММ.ГГГГ;

- засчитать период незаконного увольнения в общую продолжительность военной службы;

- выплатить денежную сумму, потерянную в период незаконного увольнения;

- выплатить денежные средства за все командировки;

- в военном билете сделать запись, не противоречащую Российскому законодательству.

Надлежаще уведомленные о месте и времени судебного заседания административные ответчики – Командующий № гвардейской танковой армией и командир войсковой части 31134, в военный суд не прибыли.

При этом временно исполняющий обязанности Командующего № гвардейской танковой армией (войсковая часть №) полковник ФИО2 в своих возражениях от ДД.ММ.ГГГГ исх. №, требования ФИО1 не признал, просил отказать в их удовлетворении в полном объёме и пояснил следующее. За период прохождения военной службы в войсковой части № ФИО1 зарекомендовал себя с отрицательной стороны и имел ряд неснятых дисциплинарных взысканий за грубые дисциплинарные проступки. За упущения по военной службе ФИО1 был представлен к досрочному увольнению со службы, и после проведения аттестации, ДД.ММ.ГГГГ уволен в запас. Оснований для восстановления его на военной службе у Командующего № гвардейской танковой армией не имеется.

В ходе судебного заседания ФИО1 уточнил требования своего административного искового заявления и указал, что он обжалует приказ Командующего № гвардейской танковой армией № от ДД.ММ.ГГГГ, а не как он ранее указывал от ДД.ММ.ГГГГ, кроме того, он просит признать незаконными действия Командующего, связанные с изданием соответствующего приказа о его досрочном увольнении, а командира войсковой части № обязать восстановить его на военной службе и обеспечить всеми положенными видами довольствия за период незаконного увольнения, поскольку сам порядок представления его к такому увольнению воинскими должностными лицами нарушен. Его требования о внесении изменений в военный билет и обеспечение денежными средствами за все, проделанные им командировки, остаются неизменными. На удовлетворении заявленных требований в полном объёме административный истец настаивал и пояснил следующее. В период прохождения военной службы в войсковой части № он не имел ни одного дисциплинарного взыскания и положительно характеризовался. Однако после написания им рапорта на увольнение с военной службы по окончании контракта, командование войсковой части № стало негативно к нему относиться и в результате уволило его, по непонятным причинам, по невыполнению условий контракта. В период военной службы он неоднократно направлялся командованием части в служебные командировки, в которые ездил за свой счёт. По прибытии с командировок авансовые отчёты и соответствующие документы, в обслуживающее их Управление финансового обеспечения Министерства обороны Российской Федерации, он не сдавал. С процессом представления его к досрочному увольнению с военной службы он не согласен и считает, что увольнение его по негативному основанию нарушает его право быть уволенным по окончании срока действия контракта. Кроме того, ФИО1 пояснил, что вплоть до исключения его из списков личного состава войсковой части №, ежемесячно получал премию за образцовое выполнение воинского долга.

Прокурор Стрелков Д.Ю. в суде показал, что считает представление командованием войсковой части № ФИО1 к досрочному увольнению с военной службы без проведения в отношении него аттестации является грубейшим нарушением действующего законодательства и прав административного истца. В связи, с чем необходимо признать незаконным приказ Командующего о досрочном увольнении с военной службы ФИО1, отменить его и обязать командира войсковой части № восстановить административного истца на военной службе и обеспечить его всеми положенными видами довольствия за период незаконного увольнения.

Выслушав административного истца, заключение прокурора, исследовав материалы административного дела и доказательства, представленные сторонами, военный суд исходит из следующего.

На основании п. п. 2-5 ст. 3 Федерального закона от 27 мая 1998 года № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих» (далее – Закон) правовая защита военнослужащих, является функцией государства и предусматривает закрепление в законах и иных нормативных правовых актах прав, социальных гарантий и компенсаций указанных лиц и иных мер их социальной защиты, а также правовой механизм их реализации. Социальная защита военнослужащих является функцией государства и предусматривает реализацию их прав, социальных гарантий и компенсаций органами военного управления. Реализация мер правовой и социальной защиты военнослужащих возлагается на органы военного управления. Никто не вправе ограничивать военнослужащих в их правах и свободах, гарантированных Конституцией Российской Федерации и настоящим Федеральным законом.

Пунктом 1 ст. 23 Закона установлено, что военнослужащие – граждане, проходящие военную службу по контракту и не достигшие предельного возраста пребывания на военной службе, не могут быть уволены с военной службы без их согласия до приобретения ими права на пенсию за выслугу лет, за исключением случаев досрочного увольнения по основаниям, установленным Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе».

В соответствии с п. 2 ст. 34 «Положения о порядке прохождения военной службы», утверждённого Указом Президента Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № «Вопросы прохождения военной службы» (далее – Положение) увольнение военнослужащих с военной службы производится по одному из оснований, предусмотренных ст. 51 Федерального закона. При этом военнослужащие увольняются по истечении срока военной службы или досрочно.

Согласно п.п. «в» п. 2 ст. 51 Федерального закона от 28 марта 1998 года № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта.

На основании п. 2.2 данного Федерального закона военнослужащий может быть уволен с военной службы по основанию, предусмотренномуп.п. «в» п. 2настоящей статьи, только по заключению аттестационной комиссии, вынесенному по результатам аттестации военнослужащего.

Подпункт «б» п. 1 ст. 51 названного Федерального закона свидетельствует о том, что военнослужащий подлежит увольнению с военной службы по истечении срока военной службы по контракту.

Из п. 1, п.п. «ж» п. 3, п. 5 ст. 27 указанного выше Положения усматривается, что для проведения аттестации, а также решения иных вопросов прохождения военной службы в воинских частях от отдельного батальона, равных ему и выше создаются аттестационные комиссии. На заседании аттестационной комиссии рассматриваются представления к досрочному увольнению с военной службы военнослужащих, увольняемых, в том числе и по решению командования воинской части. На заседания аттестационной комиссии воинской части в необходимых случаях могут приглашаться аттестуемые военнослужащие, командиры (начальники) подразделений, в подчинении которых находятся аттестуемые военнослужащие, и другие должностные лица.

На основании п. 12 ст. 34 указанного выше Положения увольнение военнослужащего с военной службы по основаниям, когда его согласие на увольнение или назначение на новую воинскую должность не предусматривается, производится командованием без рапорта военнослужащего. Увольнениес военной службы по другим основаниям производится на основании рапорта военнослужащего и, если это необходимо, других документов.

Пунктами 13, 14 ст. 34 исследуемого Положения определено, что порядок представления военнослужащего к увольнению с военной службы и оформления соответствующих документов определяется руководителем федерального органа исполнительной власти, в котором предусмотрена военная служба. Перед представлением военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, к увольнению с военной службы:

а). уточняются данные о прохождении им военной службы, при необходимости документально подтверждаются периоды его службы, подлежащие зачёту в выслугу лет в календарном исчислении и отдельно на льготных условиях, и в соответствии с законодательством Российской Федерации исчисляется выслуга лет. Об исчислённой выслуге лет объявляется военнослужащему. Возражения военнослужащего по исчислению выслуги лет рассматриваются командиром (начальником), и до представления военнослужащего к увольнению с военной службы по ним принимаются решения;

б). с ним проводится индивидуальная беседа, как правило, командиром воинской части. Содержание проведённой беседы отражается в листе беседы. Лист беседы подписывается военнослужащим, увольняемым с военной службы, а также должностным лицом, проводившим беседу, и приобщается к личному делу военнослужащего.

Пунктами 3, 6 Приложения № «Порядка организации и проведения аттестации военнослужащих, проходящих военную службу по контракту в Вооружённых Силах Российской Федерации», утверждённого приказом Министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № «О порядке организации и проведения аттестации военнослужащих, проходящих военную службу по контракту в Вооружённых Силах Российской Федерации» определено, что не позднее, чем за две недели до проведения аттестации в аттестационную комиссию воинской части на подлежащего аттестации военнослужащего представляется аттестационный лист. Аттестуемыйвоеннослужащий имеет право ознакомиться с аттестационным листом, содержащим отзыв, до представления его прямому начальнику или в аттестационную комиссию и представить в аттестационную комиссию дополнительные сведения о своей служебной деятельности за предшествующий период, а также заявление о своём несогласии с представленным отзывом. Заседание аттестационной комиссии воинской части проводится с участием аттестуемого военнослужащего, его непосредственного или прямого начальника при рассмотрении аттестационного листа, содержащего вывод о несоответствии военнослужащего занимаемой воинской должности, или отзыв, в котором отмечается наличие у аттестуемого военнослужащего существенных недостатков в выполнении общих, должностных или специальных обязанностей, а также при наличии заявления аттестуемого военнослужащего о несогласии с представленным аттестационным листом и изложенным в нём отзыве.

Согласно пункта № параграфа № выписки из приказа Статс-секретаря – заместителя Министра обороны Российской Федерации (по личному составу) № от ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 присвоено первое воинское звание рядовой, он назначен на воинскую должность стрелок мотострелкового отделения мотострелкового взвода мотострелковой роты мотострелкового батальона и направлен для прохождения военной службы в войсковую часть №, с последующим заключением в ней первого контракта о прохождении такой службы.

Как усматривается из контракта о прохождении военной службы, ФИО1 заключил его впервые ДД.ММ.ГГГГ с Министерством обороны Российской Федерации в лице временно исполняющего обязанности командира войсковой части № сроком на два года.

Из рапорта ФИО1 от ДД.ММ.ГГГГ, поданного непосредственному командиру видно, что в нём изложена просьба об увольнении с военной службы по истечении срока контракта.

Резолюцией командира войсковой части № на анализируемом рапорте, подтверждается разрешение увольнения ФИО1 по избранному им основанию установленным порядком.

Пункт № параграфа № выписки из приказа Командующего № гвардейской танковой армией (по личному составу) № от ДД.ММ.ГГГГ свидетельствует о том, что рядовой ФИО1, по представлению командира войсковой части №, досрочно уволен с военной службы в запас в связи с невыполнением им условий контракта.

Вместе с тем, как усматривается из отзыва в аттестационном листе на ФИО1, с которым его не знакомили и составленного ДД.ММ.ГГГГ, то есть уже после увольнения с военной службы, по службе он характеризуется с отрицательной стороны.

Из представления к досрочному увольнению ФИО1 с военной службы в запас в связи с невыполнением им условий контракта видно, что, будучи уволенного ДД.ММ.ГГГГ военнослужащего, повторно представили ДД.ММ.ГГГГ к аналогичному увольнению по тем же основаниям.

Как усматривается из пункта № параграфа № выписки из приказа командира войсковой части № № от ДД.ММ.ГГГГ рядовой ФИО1, досрочно уволенный с военной службы в соответствии с несуществующим приказом Командующего № гвардейской танковой армией № от ДД.ММ.ГГГГ этого же года, исключён из списков личного состава войсковой части № с ДД.ММ.ГГГГ

В соответствии с ч. 2 ст. 62 КАС РФ обязанность доказывания законности оспариваемых решений, действий (бездействия) должностных лиц, наделённых государственными или иными публичными полномочиями, возлагается на соответствующее должностное лицо. Указанные должностные лица обязаны также подтвердить факты, на которые они ссылаются как на основания своих возражений.

Однако, вопреки положениям названной статьи, административными ответчиками не представлено в суд документов, свидетельствующих о проведении аттестации ФИО1 до представления его к досрочному увольнению с военной службы в запас в связи с невыполнением им условий контракта.

При таких обстоятельствах можно прийти к выводу о том, что порядок представления командованием войсковой части № ФИО1 к досрочному увольнению с военной службы нарушен и как следствие из этого приказ Командующего № гвардейской танковой армией о таком увольнении административного истца, изданный в соответствии с якобы проведённой аттестацией, не может быть признан военным судом законным и подлежит отмене.

Следовательно, право административного истца на увольнение с военной службы по истечении срока действия контракта, следует признать нарушенным.

В связи, с чем требования ФИО1 в части отмены приказа Командующего № гвардейской танковой армией о досрочном увольнении его с военной службы без проведения командованием войсковой части № соответствующей аттестации в установленные законом сроки, подлежат удовлетворению, оспариваемый приказ отмене, а административный истец восстановлению на военной службе с обеспечением его командиром войсковой части № всеми положенными видами довольствия за период незаконного увольнения.

Доводы временно исполняющего обязанности Командующего № гвардейской танковой армией об обратном подлежат отклонению по изложенным выше основаниям.

Что же касается требования ФИО1 о внесении изменений в его военный билет записи по поводу его досрочного увольнения, не противоречащей Российскому законодательству, то оно удовлетворению не подлежит, поскольку после восстановления его на военной службе и повторного увольнения на законных основаниях, соответствующая запись командованием войсковой части № должна быть изменена.

Требование административного истца о возмещении ему командованием войсковой части № командировочных расходов не подлежит удовлетворению на том основании, что каких-либо денежных средств под отчёт в территориальном Управлении финансового обеспечения Министерства обороны Российской Федерации он не получал, в эту же Организацию авансовые отчёты и какие-либо документы не представлял, сведений у военного суда о нахождении его в служебных командировках в 2014-2016 годах не имеется и в войсковой части № свой финансовый орган, выплачивающий денежные средства на командировочные расходы отсутствует.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 175-181 КАС РФ, военный суд

Р Е Ш И Л:

Административное исковое заявление ФИО1 – удовлетворить частично.

Признать незаконными действия Командующего № гвардейской танковой армией, связанные с досрочным увольнением ФИО1 с военной службы в запас в связи с невыполнением им условий контракта.

Признать незаконными действия командира войсковой части №, связанные с представлением ФИО1 к досрочному увольнению с военной службы в запас в связи с невыполнением им условий контракта.

Обязать Командующего № гвардейской танковой армией отменить пункт 10 параграфа 3 приказа (по личному составу) № от ДД.ММ.ГГГГ о досрочном увольнении ФИО1 с военной службы в запас в связи с невыполнением им условий контракта.

Обязать командира войсковой части № восстановить ФИО1 на военной службе, в списках личного состава войсковой части №, внести соответствующие изменения, влияющие на его выслугу лет, в личное дело военнослужащего и обеспечить его всеми положенными видами довольствия за период незаконного увольнения.

В удовлетворении остальных требований административного искового заявления ФИО1 – отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Московский окружной военный суд через Тамбовский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня его принятия в окончательной форме.

Копия верна.

Председательствующий А.Н. Тишков

Секретарь судебного заседания Е.Е. Ивлева