Решение № 12-209/2017 от 5 сентября 2017 г. по делу № 12-209/2017

Дело № 12-209/2017


РЕШЕНИЕ

06 сентября 2017 года г. Елизово Камчатского края

Судья Елизовского районного суда Камчатского края Калугина М.В.,

при секретаре Ли В.Р.,

с участием защитника Максимова Н.А.,

рассмотрев жалобу лица, в отношении которого велось производство по делу об административном правонарушении, Когая <данные изъяты> на постановление руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю от 26 июня 2017 года, которым:

должностное лицо – заместитель Главы администрации руководитель Управления ЖКХ администрации Елизовского городского поселения - Когай <данные изъяты>, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес> края,

признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.10 ст.7.32.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 3 000 рублей,

УСТАНОВИЛ:

постановлением руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю от 26 июня 2017 года должностное лицо – заместитель Главы администрации руководитель Управления ЖКХ администрации Елизовского городского поселения – Когай <данные изъяты> признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 10 ст. 7.32.4 Кодекса РФ об административных правонарушений (далее - КоАП РФ), и подвергнуто административному наказанию в виде административного штрафа в размере 3 000 рублей.

Не согласившись с вынесенным судебным постановлением, Когай <данные изъяты>. обратился в суд с жалобой, в которой, приводя доводы незаконности и необоснованности постановления, просил состоявшееся постановление отменить, дело об административном правонарушении прекратить.

В ходе рассмотрения жалобы защитник ФИО3 требования, содержащиеся в жалобе, поддержал и просил ее удовлетворить по основаниям, приведенным в жалобе. При этом дополнил, что жалоба ООО «Лотос» поступила до вскрытия конвертов. В документацию, согласно представлению административного органа ФАС, были внесены изменения, срок открытого конкурса был продлен. В документацию были включены критерии, которые предусмотрены 44 ФЗ и содержащиеся в Законе о погребении и похоронном деле.

Выслушав защитника, изучив предоставленные материалы дела об административном правонарушении, доводы жалобы, судья приходит к следующему.

В соответствии с ч.3 ст.30.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья не связан доводами жалобы и проверяет дело в полном объеме.

Частью 10 ст.7.32.4 КоАП РФ предусмотрена ответственность за нарушение установленных законодательством Российской Федерации процедуры и порядка организации и проведения обязательных в соответствии с законодательством Российской Федерации торгов, продажи государственного или муниципального имущества, за исключением случаев, предусмотренных частями 1 - 9 настоящей статьи и статьями 7.29 - 7.32 и 7.32.3 настоящего Кодекса, что влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от трех тысяч до десяти тысяч рублей.

Из постановления усматривается, что Когай <данные изъяты> являясь, руководитель Управления ЖКХ администрации Елизовского городского поселения, ДД.ММ.ГГГГ при проведении открытого конкурса по выбору организации, оказывающей услуги по погребению, с целью дальнейшего присвоения статуса специализированной службы по вопросам похоронного дела на территории Елизовского городского поселения, допустил размещение конкурсной документации, содержащей критерии оценки заявок на участие в конкурсе, в том числе: п.п.5 п.2.7 - наличие опыта по оказанию услуг по погребению – максимальный бал 50. Данный критерий, по мнению должностного лица административного органа, предоставляет преимущество лицам, которые ранее были наделены статусом специализированной службы или имеют данный статус до настоящего времени и противоречит пункту 3.2.4 Положения из которого следует, что необходимо наличие опыта работы в сфере похоронного дела.

Данное постановление вынесено на основании протокола № об административном правонарушении от ДД.ММ.ГГГГ.

Между тем, протокол № об административном правонарушении от ДД.ММ.ГГГГ не мог являться процессуальной основой для вынесения постановления по следующим основаниям.

Исходя из положений части 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, обеспечение законности при применении мер административного принуждения предполагает не только наличие законных оснований для применения административного наказания, но и соблюдение установленного законом порядка привлечения лица к административной ответственности.

При возбуждении дела об административном правонарушении должны быть обеспечены установленные в положениях ст. 25.1 КоАП РФ, ст.51 Конституции Российской Федерации гарантии защиты прав лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, в том числе право знакомиться с материалами дела, представлять доказательства, обращаться за юридической помощью защитника.

В соответствии с п.4 ч.4 ст,28.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента вынесения определения о возбуждении дела об административном правонарушении при необходимости проведения административного расследования, предусмотренного статьей 28.7 настоящего Кодекса;

Согласно положениям ст.28.7 КоАП РФ, в случаях, если после выявления административного правонарушения в области законодательства о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд проводится административное расследование.

При вынесении определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования законному представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено, а также иным участникам производства по делу об административном правонарушении разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в определении.

Копия определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования в течение суток вручается под расписку либо высылается физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено.

Срок проведения административного расследования не может превышать один месяц с момента возбуждения дела об административном правонарушении. В исключительных случаях указанный срок по письменному ходатайству должностного лица, в производстве которого находится дело, может быть продлен. Копия определения о продлении срока проведения административного расследования в течение суток вручается под расписку либо высылается законному представителю юридического лица, в отношении которых проводится административное расследование.

Документация о проведении открытого конкурса по выбору организации, оказывающей услуги по погребению, была размещена 24 марта 2017 года.

10 мая 2017 года административным органом вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования в отношении Когая <данные изъяты>

Вопреки приведенным выше нормам закона его копия Когаю <данные изъяты>. не вручалась, права, предусмотренные нормами КоАП РФ, в ходе производства по делу об административном правонарушении лицу, в отношении которого велось производство по делу об административном правонарушении, не разъяснялись.

В соответствии с ч.4.1 ст.28.2 КоАП РФ, в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

В силу ч.ч.1, 2 ст.25.15 КоАП РФ, лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, а также свидетели, эксперты, специалисты и переводчики извещаются или вызываются в суд, орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.

Извещения, адресованные гражданам, в том числе индивидуальным предпринимателям, направляются по месту их жительства. При этом место жительства индивидуального предпринимателя определяется на основании выписки из единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей.

По смыслу приведенных выше норм закона, протокол об административном правонарушении в отношении физического лица может быть составлен в его отсутствие лишь в том случае, если физическое лицо извещено о месте, времени и дате составления протокола об административном правонарушении в установленном законом порядке.

Лицо считается извещенным надлежащим образом, если оно извещено с использованием средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.

Между тем, материалы дела не позволяют сделать однозначный вывод о вручении Когаю <данные изъяты>. копии определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования, а также о надлежащем извещении Когая <данные изъяты>. о месте и времени составления протокола об административном правонарушении.

Согласно спискам внутренних почтовых отправлений (л.д.19, 24) заказные письма, адресованные Когаю <данные изъяты> вопреки приведенным нормам закона, были направлены не по месту его жительства, а по месту нахождения юридического лица.

Из отчетов об отслеживании отправления с почтовым идентификатором (л.д.18, 23) не представляется возможным установить, кому непосредственно вручено заказное письмо: Когаю <данные изъяты> или иному должностному лицу Управления ЖКХ Администрации Елизовского городского поселения, наличие у такого лица полномочий на получении корреспонденции для Когая <данные изъяты>

Кроме того, протокол об административном правонарушении составлен 15 июня 2017 года в отсутствие Когая <данные изъяты>., несмотря на то, что на дату составления протокола об административном правонарушении в Управлении по Камчатскому краю ФАС России, сведения о надлежащем извещении Когая <данные изъяты>. о месте, времени и дате составления протокола об административном правонарушении отсутствовали.

Так, из отчета об отслеживании отправления с почтовым идентификатором (л.д.18), очевидно, что отчет сформирован 16 июня 2017 года, то есть после составления протокола об административном правонарушении. Таким образом, на дату составления протокола об административном правонарушении должностному лицу административного органа не было известно, извещен ли ФИО1, о месте, времени и дате составления протокола.

Уведомления о вручении заказных писем Когаю <данные изъяты>. по состоянию на 15 июня 2017 года отправителю возвращены не были, что подтверждается их отсутствием в деле об административном правонарушении.

При таких обстоятельствах, составление протокола об административном правонарушении в отсутствие физического лица, не извещенного о месте, времени и дате составления протокола об административном правонарушении в порядке, установленном законом, противоречит приведенным выше нормам закона.

Не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона. (ст.26.2 КоАП РФ).

Поскольку процедура составления протокола об административном правонарушении должностным лицом не соблюдена, протокол составлен в отсутствие привлекаемого лица, не извещенного надлежащим образом, то данный протокол об административном правонарушении не мог служить процессуальной основой для рассмотрения данного дела.

В соответствии с положениями статьи 24.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях задачами производства по делам об административных правонарушениях являются, в частности, всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом.

В соответствии с ч.1 ст.26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат, в том числе: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения.

В соответствии с ч.2 28.2 КоАП РФ, в протоколе об административном правонарушении указываются, в том числе, место, время совершения и событие административного правонарушения.

В силу п.п.4, 6 ч.1 ст.29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть указаны, в том числе: обстоятельства, установленные при рассмотрении дела; мотивированное решение по делу.

Процедура и порядок организации и проведения, обязательных в соответствии с законодательством Российской Федерации торгов, продажи государственного или муниципального имущества регламентируются Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

Вопреки приведенным выше нормам закона, признавая виновным Когая <данные изъяты>. в совершении вменяемого административного правонарушения, должностные лица административного органа не установили место и время совершения административного правонарушения, а также состав административного правонарушения: ни из протокола об административном правонарушении, ни из постановления не усматривается, какие непосредственно нарушения процедуры и порядка организации и проведения, обязательных в соответствии с законодательством Российской Федерации торгов, продажи государственного или муниципального имущества совершил Когай <данные изъяты>., каким нормам закона не соответствовал критерий, указанный в п.п.5 п.2.7 конкурсной документации.

При таких обстоятельствах постановление должностного лица административного органа, вынесенное в отношении Когая <данные изъяты> за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.10 чт.7.32.4 КоАП РФ нельзя признать законным и обоснованным.

В силу ч.1 ст.4.5 КоАП РФ, постановление по делу об административном правонарушении за нарушение процедуры обязательных в соответствии с законодательством Российской Федерации торгов (в части административных правонарушений, предусмотренных статьей 7.32.4 настоящего Кодекса) не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

Таким образом, на момент рассмотрения жалобы срок давности привлечения Когая <данные изъяты> к административной ответственности не истек.

Поскольку должностным лицом административного органа в ходе производства по делу об административном правонарушении допущены существенные нарушения процессуальных требований, что не позволило всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело, то в соответствии с п.4 ч.1 ст.30.7 КоАП РФ постановление подлежит отмене и возвращению дела на новое рассмотрение в орган, должностному лицу, правомочным рассмотреть дело.

С учётом изложенного, руководствуясь ст. 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья

Р Е Ш И Л:

Жалобу лица, в отношении которого велось производство по делу об административном правонарушении, Когая <данные изъяты> удовлетворить.

Отменить постановление руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю от 26 июня 2017 года, вынесенное в отношении должностного лица – заместителя Главы администрации руководителя Управления ЖКХ администрации Елизовского городского поселения - Когай <данные изъяты>, признанного виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.10 ст.7.32.4 Кодекса Российской Федерации, на основании п.4 ч.1 ст.30.7. КоАП РФ.

Дело об административном правонарушении возвратить на новое рассмотрение руководителю Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю.

Решение может быть обжаловано лицами, наделенными таким правом, в Камчатский краевой суд в течение десяти суток со дня вручения или получения его копии.

Судья М.В.Калугина