Апелляционное постановление № 10-9/2018 от 28 ноября 2018 г. по делу № 10-9/2018

Судья Золотова Т.М.


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г.Отрадный 29.11.2018г.

Судья Отрадненского городского суда Петров В.А.,

с участием старшего помощника прокурора г. Отрадного Мельникова М.С.,

защитника Гомозова А.Ю.,

при секретаре Гончаровой И.Ю.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление старшего помощника прокурора г. Отрадного Мельникова М.С. на приговор мирового судьи судебного участка №74 судебного района г. Отрадного от 09.10.2018г, которым

ФИО1 ФИО8 ДД.ММ.ГГГГ. уроженец <адрес>, гр. РФ, зарегистрированный и проживающий по адресу : <адрес>, безработный, ранее судимый :

- ДД.ММ.ГГГГ. <данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

Осужден за совершение преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 158 УК РФ ( два эпизода) в виде наказания окончательно с учетом ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний в виде 4 месяцев лишения свободы. В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных приговором Кинель-Черкасского районного суда Самарской области от ДД.ММ.ГГГГ окончательно назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 1 год 4 месяца.

Срок наказания ФИО1 исчислять с ДД.ММ.ГГГГ.

В соответствии с п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ ( в редакции федерального закона от 03.07.2018г. №186-ФЗ) зачесть в срок отбытия наказания по настоящему приговору время содержания под стражей по приговору Кинель-Черкасского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в период с ДД.ММ.ГГГГ. по ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день за полтора дня отбывания лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Зачесть в срок отбытия наказания время содержания ФИО1 ФИО9 под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ. по ДД.ММ.ГГГГ.

В соответствии с п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ ( в редакции федерального закона от 03.07.2018г №186-ФЗ) зачесть в срок отбытия наказания время содержания ФИО1 ФИО10 под стражей с 18.07.2018г. по 31.07.2018г, то есть до вступления приговора в законную силу, из расчета один день за полтора дня отбывания лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Зачесть в срок отбытия наказания не отбытое ФИО1 ФИО11 наказание по приговору Кинель-Черкасского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ. в период с 01.08.2018г. по 08.10.2018г. включительно.

В соответствии с ч.4 ст. 47 УК РФ срок дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на один год 4 месяца, исчислять с момента отбытия ФИО1 ФИО12 основного наказания в виде лишения свободы.

Меру пресечения ФИО1 ФИО13 в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменить на содержание под стражей до вступления приговора в законную силу, взяв его под стражду в зале суда немедленно.

Заслушав пояснения прокурора Мельникова М.С., поддержавшего доводы апелляционного представления, осужденного ФИО1 и защитника Гомозова А.Ю. не возражавших против удовлетворения представления прокурора, проверив материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

09.10.2018г. мировым судьей судебного участка №74 судебного района г. Отрадного Самарской области ФИО1 осужден за совершение преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 158 УК РФ ( два эпизода) в виде наказания окончательно с учетом ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний в виде 4 месяцев лишения свободы. В соответствии с ч.5 ст. 69 по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных приговором Кинель-Черкасского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ окончательно назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 1 год 4 месяца.

Меру пресечения ФИО1 ФИО14 в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменить на содержание под стражей до вступления приговора в законную силу, взяв его под стражду в зале суда немедленно.

Срок наказания ФИО1 исчислять с 09.10.2018г.

В соответствии с п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ ( в редакции федерального закона от 03.07.2018г. №186-ФЗ) зачесть в срок ДД.ММ.ГГГГ 13.12.2017г. по 18.12.2017г. из расчета один день за полтора дня отбывания лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Зачесть в срок отбытия наказания время содержания ФИО1 ФИО15 под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ.

В соответствии с п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ ( в редакции федерального закона от 03.07.2018г №186-ФЗ) зачесть в срок отбытия наказания время содержания ФИО1 ФИО16 под стражей с ДД.ММ.ГГГГ, то есть до вступления приговора в законную силу, из расчета один день за полтора дня отбывания лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Зачесть в срок отбытия наказания не отбытое ФИО1 ФИО18 наказание по приговору Кинель-Черкасского районного суда Самарской области от ДД.ММ.ГГГГ. в период с ДД.ММ.ГГГГ. включительно.

В соответствии с ч.4 ст. 47 УК РФ срок дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на один год 4 месяца, исчислять с момента отбытия ФИО1 ФИО19 основного наказания в виде лишения свободы.

Не согласившись с данным приговором государственный обвинитель Мельников М.С. внес апелляционное представление, в котором не оспаривая выводы суда о виновности ФИО1, в совершении преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 158 УК РФ ( два эпизода) считает данный приговор подлежащим изменению в связи с неправильно определенными обстоятельствами, имеющими значение для дела.

В приговоре суд зачел в срок отбытия наказания время содержания ФИО1 под стражей с ДД.ММ.ГГГГ., также в срок отбытия наказания зачтено время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ, также время отбытое ФИО1 по приговору от ДД.ММ.ГГГГ в период времени с ДД.ММ.ГГГГ. включительно.

Не оспаривая выводы суда о виновности ФИО1 в совершении преступления, приговор необходимо изменить в связи с тем, что судом неправильно применены нормы материального и процессуального права.

Федеральным законом от 03.07.2018г №186-ФЗ «О внесении изменений в ст. 72 УК РФ» внесены изменения в порядок исчисления срока наказания и зачета наказания, однако данные изменения остались без внимания суда первой инстанции. Считает необходимым изменить приговор и зачесть в срок отбывания наказания ФИО1 время содержания под стражей с учетом положений ч.3.1, 3.3 ст. 72 УК РФ, а именно на основании п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ ( в редакции Федерального закона от 3 июля 2018г. №186-ФЗ) время содержания под стражей по приговору от 09.10.2018г. по день вступления приговора в законную силу – 20.10.2018г. зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст. 72 УК РФ.

Также, в соответствии с п.п. 19 и 20 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 29.11.2016г №55 «О судебном приговоре» выводы относительно квалификации преступления по той или иной статье уголовного закона либо ее части, либо пункту должны быть мотивированы судом. Признавая подсудимого виновным в совершении преступления по признакам, относящимся к оценочным категориям ( например тяжкие последствия, существенный вред, наличие корыстной или иной личной заинтересованности), суд не должен ограничиваться ссылкой на соответствующий признак, а обязан привести в описательно-мотивировочной части приговора обстоятельства, послужившие основанием для вывода о наличии в содеянном указанного признака.

Существенно отличающимся обвинением от первоначального по фактическим обстоятельствам следует считать всякое иное изменение формулировки обвинения( вменение других деяний вместо ранее предъявленных или преступления, отличающегося от предъявленного по объекту посягательства, форме вины), если при этом нарушаются права подсудимого на защиту.

Так судом в приговоре, в описательно-мотивировочной части, указывается, « наказание за преступление, предусмотренное ст. 264.1 УК РФ не превышает 10 лет лишения свободы», тогда как ФИО1 обвинялся в совершении преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 158 УК РФ.

Просит суд приговор мирового судьи судебного участка №74 судебного района г. Отрадного от 09.10.2018г. изменить и зачесть в срок отбывания наказания ФИО1 время содержания под стражей с учетом положений ч.3.1, 3.3 ст. 72 УК РФ, а именно на основании п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ, время содержания под стражей ФИО1 по приговору от ДД.ММ.ГГГГ. по день вступления приговора в законную силу – ДД.ММ.ГГГГ, зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, а также исключить из него ссылку на ст. 264.1 УК РФ в описательно -0моьтивировочной части.

ФИО1 и его защитник Гомозов А.Ю. не возражали против удовлетворения представления государственного обвинителя.

Проверив материалы дела, изучив доводы апелляционного представления, суд пришел к следующим выводам:

09.10.2018г. мировым судьей судебного участка №74 судебного района г. Отрадного Самарской области ФИО1 Осужден за совершение преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 158 УК РФ ( два эпизода) в виде наказания окончательно с учетом ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний в виде 4 месяцев лишения свободы. В соответствии с ч.5 ст. 69 по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных приговором Кинель-Черкасского районного суда Самарской области от ДД.ММ.ГГГГ окончательно назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 1 год 4 месяца.

Меру пресечения ФИО1 в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменить на заключение под стражу до вступления приговора в законную силу, взяв под стражу в зале суда немедленно.

Срок наказания ФИО1 исчислять с ДД.ММ.ГГГГ.

Суд считает доводы апелляционного представления государственного обвинителя основанными на нормах закона и подлежат удовлетворению по следующим основаниям :

Судом первой инстанции зачтено время содержания под стражей по приговору от ДД.ММ.ГГГГ. в период с ДД.ММ.ГГГГ, из расчета один день за полтора дня отбывания лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Зачтен срок содержания под стражей ФИО1 под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ.

Зачтено в срок отбытия наказания время содержания ФИО1 под стражей с ДД.ММ.ГГГГ, из расчета один день за полтора дня отбывания лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Также зачтено время отбытое ФИО1 по приговору от ДД.ММ.ГГГГ в период времени с ДД.ММ.ГГГГ включительно.

Но в резолютивной части приговора в нарушение требований ст. 72 УК РФ ( в ред. Федерального закона №186-ФЗ от 03.07.2018г. не зачтено в срок отбытия наказания в исправительной колонии общего режима в расчете один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с момента вынесения приговора и до вступления приговора в законную силу.

Учитывая изложенное, приговор необходимо изменить в связи с тем, что судом неправильно применены нормы материального и процессуального права.

Федеральным законом от 03.07.2018г №186-ФЗ «О внесении изменений в ст. 72 УК РФ» внесены изменения в порядок исчисления срока наказания и зачета наказания, однако данные изменения остались без внимания суда первой инстанции.

Считает необходимым изменить приговор и зачесть в срок отбывания наказания ФИО1 наказания. Время содержания под стражей с учетом положений ч.3.1, 3.3 ст. 72 УК РФ, а именно на основании п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ ( в редакции Федерального закона от 3 июля 2018г. №186-ФЗ) время содержания под стражей по приговору от ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу, но при этом исключив указание прокурора на дату вступления приговора в законную силу- ДД.ММ.ГГГГ., так как на данную дату приговор не вступил в законную силу, зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст. 72 УК РФ.

Также, в соответствии с п.п. 19 и 20 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 29.11.2016г №55 «О судебном приговоре» выводы относительно квалификации преступления по той или иной статье уголовного закона либо ее части, либо пункту должны быть мотивированы судом. Признавая подсудимого виновным в совершении преступления по признакам, относящимся к оценочным категориям ( например тяжкие последствия, существенный вред, наличие корыстной или иной личной заинтересованности), суд не должен ограничиваться ссылкой на соответствующий признак, а обязан привести в описательно-0мотивировочной части приговора обстоятельства, послужившие основанием для вывода о наличии в содеянном указанного признака.

Существенно отличающимся обвинением от первоначального по фактическим обстоятельствам следует считать всякое иное изменение формулировки обвинения( вменение других деяний вместо ранее предъявленных или преступления, отличающегося от предъявленного по объекту посягательства, форме вины), если при этом нарушаются права подсудимого на защиту.

Так судом в приговоре указывается, « наказание за преступление, предусмотренное ст. 264.1 УК РФ не превышает 10 лет лишения свободы», тогда как ФИО1 обвинялся в совершении преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 158 УК РФ. Указание на ст. 264.1 УК РФ в описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению.

Судом апелляционной инстанции не установлено нарушений материального и процессуального порядка, влекущих отмену приговора.

Таким образом, представление старшего помощника прокурора г. Отрадного об изменении приговора подлежит удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор мирового судьи судебного участка № 74 судебного района г. Отрадного от Самарской области от 09.10.2018г. в отношении ФИО1, его резолютивную часть, уточнить указанием:

Зачесть в срок отбытия наказания ФИО1 время содержания под стражей с учетом положений ч.3.1, 3.3 ст. 72 УК РФ, а именно на основании п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ ( в ред. Федерального закона от 3 июля 2018г. № 186-ФЗ), время содержания под стражей ФИО1 по приговору от 09.10.2018г. с 09.10.2018г. по день вступления приговора в законную силу, зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В описательно-мотивировочной части приговора исключить ссылку на ст. 264.1 УК РФ, удовлетворив представление прокурора.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационную инстанцию Самарского областного суда.

Судья В.А. Петров