Решение № 12-489/2017 от 7 ноября 2017 г. по делу № 12-489/2017

Административное дело № 12-489/2017 (публиковать)


РЕШЕНИЕ

по жалобе на постановление по делу

об административном правонарушении

г. Ижевск 08 ноября 2017 года

Первомайский районный суд г. Ижевска Удмуртской Республики в составе председательствующего судьи Арсаговой С.И., при секретаре Руснак А.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу ООО «Букмекер Паб» на постановление мирового судьи судебного участка № Первомайского района г.Ижевска УР от <дата> о привлечении ООО «Букмекер Паб» к ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ и назначении наказания в виде административного штрафа,

УСТАНОВИЛ:

Постановлением мирового судьи судебного участка № Первомайского района г.Ижевска от <дата> ООО «Букмекер Паб» привлечено к административной ответственности по ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ, назначено наказание в виде административного штрафа в размере 300000 рублей.

Не согласившись с данным постановлением, законный представитель ООО «Букмекер Паб» ФИО1 обратился в суд с жалобой. Считает, что выводы как Административного органа, так и суда первой инстанции о наличии состава административного правонарушения,предусмотренного частью 3 ст. 14,1.1 КоАП РФ являются ошибочными, в данном случае судом иАдминистративным органом неправильно применены нормы материального права. В силу ч. 2 ст. 14 Федерального закона № 244-ФЗ от <дата>, букмекерскиеконторы, тотализаторы, их пункты приема ставок (за исключением открываемых вигорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий наосуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерскихконторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством РФ. При осуществлении лицензируемого вида деятельности лицензиат обязансоблюдать лицензионные требования и условия, то есть совокупность установленныхПоложениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий. Таким образом, осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией, образуют объективную сторону правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ. Лицензионные требования и условия при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах установлены в п. 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденном Постановлением Правительства РФ от <дата> №.В соответствии с п.п. «з» п. 4 Положения, необходимо соблюдение лицензиатом требований, установленных ч. 5 ст. 6 и ч. 2 ст. 8 Федерального закона №244-ФЗ от <дата>.Согласно ч. 5 ст. 6 Федерального закона №244-ФЗ от <дата> организатор азартных игр обязансоблюдать установленные Правительством РФ в соответствии с настоящим Федеральнымзаконом правила совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр.Правила совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр утверждены Постановлением Правительства РФ от <дата> №.В соответствии с пунктом 3 Правил совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр организатор азартных игр при совершении операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр в игорном заведении должен обеспечить соблюдение порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации, определенного Центральным банком Российской Федерации. Порядок ведения кассовых операций на территории Российской Федерации регламентирован Указанием ЦБ РФ от <дата> №-У «О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого предпринимательства». При этом, в материалах дела отсутствуют доказательства нарушения ООО «Букмекер Паб» Указания ЦБ РФ от <дата> №-У. Пунктом 2 и 4 Указания №-У установлен запрет наличных расчетов приосуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр за счетналичных денег, поступивших в кассу участника наличных расчетов не с его банковскогосчета, расходование кассовой выручки на цели, непредусмотренные законодательством. Таким образом, именно нарушение требований Указания №-У образует состав административного правонарушения по ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ.Данное обстоятельство также подтверждается Приказом ФНС России от <дата> N № «Об утверждении перечней правовых актов и их отдельных частей(положении), содержащих обязательные требования, соблюдение которых оценивается при проведении мероприятий по контролю при осуществлении федеральной налоговойслужбой государственного контроля (надзора)» (далее - Приказ).Пунктом 1 Приказа установлен перечень правовых актов и их отдельных частей (положений), содержащих обязательные требования, соблюдение которых оцениваетсяпри проведении мероприятий по контролю при осуществлении Федеральной налоговойслужбой лицензионного контроля за деятельностью по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Согласно приложению № к приказу в перечне нормативно-правовых актов при осуществлении ФНС государственного надзора в области организации и проведения азартных игр отсутствует Указание ЦБ РФ №-У. Таким образом, положения Указания ЦБ РФ №-У не относятся к лицензионному требованию, установленному подпунктом «з» пункта 4 Положения.Кроме того, п. 2 Указания ЦБ РФ №-У предусматривает, что юридическое лицо не вправе расходовать поступившие в их кассы наличные деньги в валюте Российской Федерации за проданные ими товары, выполненные ими работы и (или) оказанные ими услуги.Из п. 3 ст. 4 Федерального закона № 244-ФЗ от <дата> следует, что ставка не является оплатой услуги, а является условием участия в азартной игре. Таким образом, оплата участия в азартной игре (оплата ставки) не свидетельствует о том, что Обществом продан товар, оказана услуга или выполненаработа.Плату за проведение (организацию) азартных игр организатор азартных игр вправе устанавливать или не устанавливать.В материалах дела отсутствуют доказательства получения Обществом оплатысверх сумм ставок, а соответственно отсутствуют доказательства оплаты услуг. Выплата выигрышей из денежных средств, поступивших в виде ставок, не свидетельствует о том,что Обществом расходовались денежные средства, поступившие от оказанных услуг.Тем самым, не представлено доказательств нарушения Обществом п. 2 и п. 4 Указания ЦБ РФ от <дата> №-У,Таким образом, в действиях ООО «Букмекер Паб» отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ.В соответствии с пп. 1, 2 ч. 1 ст. 24,5 КоАП РФ производство по делу обадминистративном правонарушении не может быть начато, а начатое производствоподлежит прекращению при отсутствии события или состава административного правонарушения. На основании изложенного, заявитель просит отменить постановление мирового судьи судебного участка № Первомайского района г. Ижевска от <дата> по делу об административном правонарушении №; производство по делу прекратить.

Дело рассмотрено в отсутствие сторон, о дате и времени судебного заседания извещены надлежащим образом.

В суд от представителя административного органа поступили письменные пояснения по делу, в соответствии с которыми указанный представитель считает оспариваемое постановление мирового судьи законным, обоснованным, так как выплата выигрыша осуществляется физическим лицам – участникам азартных игр из кассы обособленного подразделения за счет денежных средств, полученных от физических лиц при приеме ставок, чем заявитель не обеспечил соблюдение порядка работы с денежной наличностью, установленного указанием ЦБ РФ от <дата> №-У. Указания ЦБ РФ не регламентируются приказом ФНС России от <дата> №ММВ-7-2/278». Состав административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст. 14.1.1 КоАП РФ в действиях заявителя образуют 3 момента:

-Расчеты между заявителем и физическими лицами, участниками азартных игр производятся за счет наличных денег, поступивших в кассу не с банковского счета, а за счет наличных денежных средств, поступивших в кассу от физических лиц при приеме ставок.

- выдача расходного ордера на имя ФИО2 без указания в нем паспортных получателя

-не представление достоверных данных об арендуемых помещениях, заявитель не имеет законных оснований на право пользования помещением № для осуществления лицензируемого вида деятельности

Кассовые операции подразумевают действия, связанные с платежами, осуществляемыми путем расчета наличными деньгами. Заявитель нарушил порядок работы с денежной наличностью и порядок ведения кассовых операций, так как вместо сдачи наличности в банк расходовало ее на операции, не указанные в установленном перечне. Заявитель обязан сдавать свободные денежные средства на расчетный счет в банке, вместо того, чтобы выдавать их клиентам в качестве выигрышей. Действия заявителя по выплате выигрышей участникам связаны платежами, осуществляемыми путем расчета наличными деньгами такие действия отнесены законом к кассовым операциям. Заявитель своими действиями не выполнил возложенных на него обязанности по сдаче наличности для зачисления на банковский счет и допустил выплату выигрышей за счет денежных средств, которые могли быть использованы только после поступления их в кассу с банковского счета, нарушив тем самым порядок ведения кассовых операций. Порядок ведения кассовых операций регулируется не только Указанием ЦБ №-У, но и Указанием №-У.

Исследовав материалы дела, суд полагает необходимым постановление мирового судьи судебного участка № Первомайского района г.Ижевска от <дата> оставить без изменения, а жалобу заявителя - без удовлетворения по следующим основаниям.

Согласно ч. 3 ст. 30.6. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) судья, вышестоящее должностное лицо не связаны доводами жалобы и проверяют дело в полном объеме.

Из материалов дела об административном правонарушении усматривается, что на основании распоряжения № от <дата>. ИФНС России по <адрес> была проведена плановая выездная проверка ООО «Букмекер Паб», в том числе по месту осуществления деятельности обособленным подразделением, расположенным по адресу: <адрес>, в котором на момент проверки осуществлялась деятельность по организации и проведению азартных игр.

В соответствии с п. з ч.4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах" (утв. Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N 1130 "О лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах") лицензионными требованиями, предъявляемыми к соискателю лицензии при намерении осуществлять лицензируемый вид деятельности, а также к лицензиату при осуществлении лицензируемого вида деятельности, является, в том числе, соблюдение лицензиатом требований, установленных частью 5 статьи 6 и частью 2 статьи 8 Федерального закона.

Согласно части 5 статьи 6 Федерального закона №244-ФЗ от 29.12.2006 года «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон №244-ФЗ) организатор азартных игр обязан соблюдать установленные Правительством Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом правила совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр.

Постановлением Правительства РФ № от <дата> утверждены Правила совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр (далее - Правила), согласно пункту 3 которых организатор азартных игр при совершении операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр в игорном заведении должен обеспечить соблюдение: порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации, определенного Центральным банком РФ; требований о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, установленных законодательством Российской Федерации.

В силу пункта 4 УказанияБанка России от 07.10.2013 N 3073-У "Об осуществлении наличных расчетов" (далее – Указание №3073-У) наличные расчеты в валюте Российской Федерации между участниками наличных расчетов (с соблюдением предельного размера наличных расчетов, установленного пунктом 6 настоящего Указания), и физическими лицами по операциям с ценными бумагами, по договорам аренды недвижимого имущества, по выдаче (возврату) займов (процентов по займам), по деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляются за счет наличных денег, поступивших в кассу участника наличных расчетов с его банковского счета.

Согласно акту проверки МРИ ФНС России № по УР от <дата>. денежные средства с банковского счета в кассу обособленного подразделения ООО «Букмекер Паб» по вышеуказанному адресу не поступали, но в нарушение п.4 Указания ЦБ РФ №-У в вышеперечисленные дни организация осуществляла выплату выигрышей участникам азартных игр за счет наличных денег, поступивших приприеме <дата>., <дата> и <дата>., что нарушает порядок хранения и расходования свободных денежных средств, свидетельствует о том, что ООО «Букмекер Паб» не обеспечило соблюдение порядка работы с денежной наличностью, предусмотренного п.4 Указаний ЦБ РФ №-У от <дата>.

Таким образом, в ходе проверки установлено, что <дата>, <дата> и <дата> выплаты выигрышей осуществлялись физическим лицам – участникам азартных игр из кассы обособленного подразделения за счет денежных средств, полученных от физических лиц при приеме ставок.Указанное подтверждается протоколом допроса свидетеля ФИО5 от <дата>, отчетом кассира за <дата>, <дата>, <дата>, <дата>, приходными и расходными кассовыми ордерами, суточным отчетами с гашением №№,отчетами по секциям №№, журналом кассира-операциониста.

Суд отмечает, что по фактам аналогичных правонарушений, совершение которых вменяется ООО «Букмекер Паб» <дата>, <дата> истек срок давности привлечения к административной ответственности, в связи с чем на основании ст.ст. 1.5, 4.5 КоАП РФ вопрос о виновности ООО «Букмекер Паб» в совершении указанных правонарушений обсуждаться не может.

Суд отмечает, что мировым судьей сделан правильный вывод о том, что срок давности привлечения к административной ответственности по факту выдачи <дата> денежных средств ФИО4 без оформления надлежащим образом расходного кассового ордера (без идентификации получателя наличных денежных средств) на момент составления протокола об административном правонарушении (<дата>) истек. Таким образом, на основании ст.ст. 1.5, 4.5 КоАП РФ вопрос о виновности ООО «Букмекер Паб» в совершении вменяемого правонарушения обсуждаться не может.

Согласно п.п. «в» п. 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах" (утв. Постановлением Правительства РФ от <дата> N 1130 "О лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах")лицензионным требованием, предъявляемым к соискателю лицензии при намерении осуществлять лицензируемый вид деятельности, а также к лицензиату приосуществлении лицензируемого вида деятельности, является наличие у лицензиата необходимых для осуществления лицензируемого вида деятельности и принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании зданий, строений, сооружений (единой обособленной части здания, строения и сооружения), а также наличие специального оборудования, позволяющего обеспечить учет, обработку ставок, интерактивных ставок, фиксирование результатов азартных игр и расчет сумм выигрышей, подлежащих выплате.

Из протокола об административном правонарушении, выписки из техпаспорта, свидетельства о государственной регистрации права 18 АА №, договора аренды № от <дата>, акта проверки ООО «Букмекер Паб» следует, что собственником помещения, в котором располагается пункт приема ставок букмекерской конторы ООО «Букмекер Паб», является индивидуальный предприниматель ФИО3 (регистрации права собственности на помещение за № от <дата>). Согласно Договору аренды нежилого помещения от <дата> № ООО «Букмекер Паб» арендует у ИП ФИО3 площадь 91.55 кв.м. на 1 этаже, литера «С», номера на поэтажном плане: 2, 2а, 4, расположенную по адресу: 426003, Россия, <адрес>. В ходе проверки ООО «Букмекер Паб» представлен технический паспорт нежилого помещения инвентарный № от <дата>, сприложением поэтажного плана от <дата>. Технический паспорт помещения от <дата>, указанный в п.1 договора аренды от <дата> № не представлен.Согласно плану игорного заведения, утвержденного директором ООО «Букмекер Паб» ФИО1, представленного в ходе проведения проверки, а также по результатам визуального осмотра помещения, занимаемого организацией, установлено, что фактически занимаемое помещение не соответствует техническому паспорту, а именно установлено несоответствие арендуемых (занимаемых) площадей договору аренды.Согласно п.1.1 договора аренды от <дата> № арендодатель сдает, а арендатор принимает в пользование площади в нежилом помещении, назначение: нежилое, общая площадь 91,55 кв.м., 1 этаж, литер «С». Номера на поэтажном плане 2, 2а, 4, расположенные по адресу <адрес>.Фактически, помещение, указанное на поэтажном плане № под пункт приема ставок не используется, а используется помещение №, неотраженное в договоре аренды. Документы на право пользования помещением № ООО «Букмекер Паб» не представлены.

ООО «Букмекер Паб» представлены недостоверные данные об арендуемых помещениях. ООО «Букмекер Паб» не имеет законных оснований на право пользования помещением № для осуществления лицензируемого вида деятельности.

Таким образом, исследованными доказательствами подтверждается факт нарушения ООО «Букмекер Паб» по адресу: <адрес> требований пунктов «з» и «в» ч.4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах" (утв. Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N 1130 "О лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторахи тотализаторах")

ООО «Букмекер Паб» вменяетсясовершение административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ - осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией, что влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

В соответствии с ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будетустановлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых названным кодексом или законами субъекта РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

На основании части 3 статьи 14.1.1 Кодекса административным правонарушением признается осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне с нарушением условий, предусмотренных разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, либо осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией.

Факт совершения ООО «Букмекер Паб» административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1.1 КоАП РФ-осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией, подтверждается собранными по делу вышеуказанными доказательствами, являющимися относимыми и допустимыми.

В ходе рассмотрения дела судом установлено, что юридическим лицом не были приняты достаточные и все зависящие от него меры для соблюдения лицензионного законодательства в части недопустимости выплаты выигрышей участникам азартных игр за счет наличных денег, поступивших при приеме ставок, соблюдения порядка работы с денежной наличностью, хранения и расходования свободных денежных средств в соответствии с требованиями ч.5 ст.6 Закона №244-ФЗ, подп. «з» и «в» п.4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного Постановлением Правительства РФ № от <дата>.

Указание автора жалобы на то, что действия ООО «Букмекер Паб», связанные с нарушением правил совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр, не подлежат квалификации по части 3 статьи 14.1.1 Кодекса, и не образуют самостоятельный административного правонарушения, подлежат отклонению и не является основанием для отмены оспариваемого судебного акта.Совершенное ООО «Букмекер Паб» административное правонарушение в соответствии с установленными обстоятельствами и требованиями Кодекса правильно квалифицировано мировым судьей по ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ, являющейся по отношению к ч.3 ст. 14.1 КоАП РФ специальной нормой, предусматривающей ответственность за нарушение условий лицензии при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Порядок привлечения к административной ответственности, а также принцип презумпции невиновности нарушены не были.

Доводы ООО «Букмекер Паб» о неверном применении норм материального права основаны на неверном толковании закона.

Действительно, правовые нормы, устанавливающие лицензионные требования, носят бланкетный характер, но из этого не следует, что Указание ЦБ РФ №-У не относится к лицензионному требованию, установленному п.п.3 п.4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного Постановлением Правительства РФ № от <дата>.

Ссылка на то, что в Приказе ФНС России от 03.04.2017 «Об утверждении перечней правовых актов и из отдельных частей (положений) содержащих обязательные требования, соблюдение которых оценивается при проведении мероприятий по контролю при осуществлении федеральной налоговой службой государственного контроля (надзора) отсутствует ссылка на Указание ЦБ РФ №3073-У правового значения для разрешения дела не имеет, так как с одной с указанный приказпринят позднее проведения проверки (то есть налоговый орган на момент проведения проверки действовал в рамках установленной компетенции), кроме того, указанный приказ опубликован не был, указанный приказ является ведомственным актом, принятым в целях реализации пункта 30 раздела III плана мероприятий ("дорожной карты") по совершенствованию контрольно-надзорной деятельности в Российской Федерации на 2016 - 2017 годы, утвержденного распоряжением Правительства Российской Федерации от 01.04.2016 N 559-р, и никоим образом не исключает регулирование спорных правоотношений иными нормативными актами, приведенными в настоящем решении.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что при рассмотрении дела об административном правонарушении мировым судьей были правильно установлены юридически значимые обстоятельства, квалификация действий юридического лица по ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ дана правильная, назначено минимально возможное административное наказание, предусмотренное санкцией статьи, с учетом обстоятельств дела.

Обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, предусмотренных ст. 24.5 КоАП РФ, судом не усматривается.

Таким образом, оснований для отмены постановления мирового судьи судебного участка № Первомайского района г.Ижевска УР от <дата> о привлечении ООО «Букмекер Паб» к ответственности, предусмотренной ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ суд не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 30.4- 30.8 КоАП РФ, суд

РЕШИЛ:

Постановление мирового судьи судебного участка № Первомайского района г.Ижевска УР от <дата> о привлечении ООО «Букмекер Паб» к ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.14.1.1 КоАП РФ и назначении наказания в виде административного штрафа в размере 300000 рублей – оставить без изменения;

Жалобу ООО «Букмекер Паб» – оставить без удовлетворения.

Решение вступает в силу с момента вынесения.

Судья - С.И. Арсагова