Постановление № 44У-42/2018 4У-146/2018 от 25 февраля 2018 г. по делу № 1-121/2017

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е № 44у- 42/2018

президиума Хабаровского краевого суда

г. Хабаровск 26 февраля 2018 года

Президиум Хабаровского краевого суда в составе

председательствующего Барабанова С.Г.,

членов президиума Трофимовой Н.А., Мироновой Л.Ю.

при секретаре Герасимовой А.В.

рассмотрел дело по кассационному представлению заместителя прокурора Хабаровского края Когая С.Н. о пересмотре приговора Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 15 мая 2017 года в отношении ФИО2.

Заслушав доклад судьи Приваловой Л.Ю., пояснения заместителя прокурора Хабаровского края Когая С.Н., поддержавшего доводы кассационного представления, мнение осужденной ФИО2 и адвоката Слабко В.В., полагавших приговор суда подлежащим отмене, проверив материалы уголовного дела, президиум Хабаровского краевого суда

У С Т А Н О В И Л :

Приговором Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 15 мая 2017 года при особом порядке принятия судебного решения ФИО2, <данные изъяты>, ранее судимая:

- 28 сентября 2006 года Железнодорожным районным судом г.Хабаровска (с учетом постановлений Кировского районного суда г.Хабаровска от 18 октября 2012 года и Хабаровского районного суда Хабаровского края от 27 июня 2014 года) по ст.158 ч.2 п. «в» УК РФ с применением ст.70 УК РФ (приговор от 24 ноября 2003 года) к 3 годам 2 месяцам лишения свободы;

- 28 января 2009 года освобождена условно-досрочно постановлением Хабаровского районного суда Хабаровского края от 15 января 2009 года (с учетом постановления Хабаровского районного суда Хабаровского края от 12 февраля 2015 года) на неотбытый срок 3 месяца 13 дней;

- 11 февраля 2010 года Центральным районным судом г.Хабаровска (с учетом постановлений Кировского районного суда г.Хабаровска от 18 октября 2012 года, Хабаровского районного суда Хабаровского края от 27 июня 2014 года и от 12 февраля 2015 года) по ст.158 ч.2 п. «в» УК РФ ( 3 преступления) с применением ст.69 ч.2 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы;

- 16 апреля 2010 года Кировским районным судом г. Хабаровска (с учетом постановлений Кировского районного суда г. Хабаровска от 18 октября 2012 года, Хабаровского районного суда Хабаровского края от 27 июня 2014 года и 12 февраля 2015 года) по ст.158 ч.3 п. «а», 158 ч.3 п. «а, в», 158 ч.2 п. «в», 158 ч.3 п. «а» УК РФ с применением ст.69 ч.3 и 5 УК РФ (приговор от 11 февраля 2010 года) к 3 годам 10 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима. На основании ст.82 ч.1 УК РФ отбывание наказания ФИО2 отсрочено до достижения её ребенком ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, четырнадцатилетнего возраста;

- 10 июля 2012 года постановлением Кировского районного суда г.Хабаровска (с учетом постановления того же суда от 29 июля 2013 года) водворена в места лишения свободы для отбывания наказания по приговору от 16 апреля 2010 года, 15 января 2016 года освобождена по отбытию наказания,

осуждена по ст.228 ч.2 УК РФ к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В соответствии со ст.82 ч.1 УК РФ отбывание наказания ФИО2 отсрочено до достижения её дочерью ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ г.р., четырнадцатилетнего возраста.

В апелляционном порядке приговор суда не пересматривался.

Приговором суда ФИО2 осуждена за то, что в период до 17 часов 5 минут 24 января 2017 года незаконное приобрела без цели сбыта наркотическое средство – героин (диацетилморфин) в общем количестве 7,90 г, то есть в крупном размере, которое незаконно без цели сбыта хранила до момента изъятия 17 часов 5 минут 24 января 2017 года.

Преступление совершено в г.Хабаровске при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Хабаровского края Когай С.Н. просит приговор отменить, передать дело на новое судебное рассмотрение. Указывает, что при вынесении приговора суд не учел данные о личности осужденной, не проверил наличие у неё родительских обязанностей. Решением Кировского районного суда г.Хабаровска от 17 октября 2012 года ФИО2 лишена родительских прав в отношении дочери ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ г.р., в связи с чем правовых оснований для применения к осужденной положений ст.82 ч.1 УК РФ не имелось. Суд необоснованно указал на наличие у осужденной малолетнего ребенка и признал данное обстоятельство в качестве смягчающего обстоятельства. Считает, что допущенные судом нарушения уголовного закона, повлияли на исход дела и справедливость назначенного наказания вследствие его чрезмерной мягкости.

Проверив доводы кассационного представления и материалы уголовного дела, президиум Хабаровского краевого суда приходит к следующему.

В судебном заседании ФИО2 виновной себя признала полностью, согласилась с предъявленным обвинением в полном объеме, ходатайствовала о рассмотрении уголовного дела в особом порядке.

При постановлении приговора условия судебного разбирательства без проведения судебного следствия в соответствии со ст.316 УПК РФ соблюдены.

Суд удостоверился, что ходатайство заявлено осужденной добровольно, после консультации с защитником, подсудимая осознает последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Государственный обвинитель на рассмотрение дела в особом порядке не возражал.

Суд, исходя из содержащихся в материалах уголовного дела доказательств, пришел к правильному выводу о виновности ФИО2 в совершении инкриминируемого ей преступления и обоснованно квалифицировал её действия по ст.228 ч.2 УК РФ.

Между тем, приговор в отношении ФИО2 подлежит изменению в части назначенного осужденной наказания по следующим основаниям.

Установленный ст.401.6 УПК РФ годичный срок, в течение которого допускается пересмотр в кассационном порядке судебных решений по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, не истек.

Как следует из приговора, при назначении ФИО2 наказания в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, суд учел явку с повинной, признание вины и раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, состояние здоровья, а также наличие малолетнего ребенка.

Отягчающим наказание обстоятельством признан рецидив преступлений.

Принимая во внимание нахождение на иждивении у осужденной малолетнего ребенка, суд на основании ч.1 ст.82 УК РФ предоставил ФИО2 отсрочку реального отбывания наказания до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста.

По смыслу закона при решении вопроса о применении положений ч.1 ст.82 УК РФ суду в числе других обстоятельств необходимо учесть данные о надлежащем исполнении обязанностей родителя по воспитанию детей.

Судом данные обстоятельства оставлены без внимания.

Как следует из представленных материалов, решением Кировского районного суда г.Хабаровска от 17 октября 2012 года ФИО2 лишена родительских прав в отношении несовершеннолетней дочери ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года. Решение суда вступило в законную силу 30 января 2013 года.

С учетом изложенного, соглашаясь с доводами кассационного представления, президиум считает, что правовых оснований для признания в качестве смягчающего обстоятельства наличие у ФИО2 малолетнего ребенка, а также предоставления ей отсрочки отбывания наказания до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста, у суда не имелось, в связи с чем указание на данное смягчающее обстоятельство и применение положений ст.82 УК РФ подлежат исключению из приговора. При этом оснований для усиления назначенного наказания и признания его чрезмерно мягким президиум не находит.

Кроме того, во вводной части приговора суд необоснованно указал на судимость по приговору от 28 сентября 2006 года, при этом не учел, что постановлением Хабаровского районного суда Хабаровского края от 12 февраля 2015 года из приговора от 11 февраля 2010 года исключено указание о назначении наказания на основании ст.70 УК РФ по совокупности с приговором от 28 сентября 2006 года. Таким образом, на момент совершения преступления по приговору от 15 мая 2017 года судимость по приговору от 28 сентября 2006 года в силу ст.86 ч.3 п.«в» УК РФ являлась погашенной.

При таких обстоятельствах указание на судимость по приговору от 28 сентября 2006 года подлежит исключению из вводной части приговора.

Оснований для отмены приговора президиум не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь ст.401.6, 401.14 ч.1 п.6, 401.15, 401.16 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда

П О С Т А Н О В И Л :

Кассационное представление заместителя прокурора Хабаровского края Когая С.Н. удовлетворить частично.

Приговор Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 15 мая 2017 года в отношении ФИО2 изменить.

Из вводной части приговора исключить указание на судимость ФИО2 по приговору Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 28 сентября 2006 года, а также ссылку на приговор от 28 сентября 2006 года в судимости ФИО2 по приговору Центрального районного суда г.Хабаровска от 11 февраля 2010 года.

Исключить указание о наличии смягчающего обстоятельства наличие малолетнего ребенка у виновной.

Исключить из приговора указание на применение положений ст.82 УК РФ об отсрочке реального отбывания наказания ФИО2 в виде лишения свободы до достижения ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ г.р., четырнадцатилетнего возраста.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Постановление президиума может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий С.Г. Барабанов