Решение № 2А-35/2019 2А-35/2019~М-174/2018 М-174/2018 от 14 апреля 2019 г. по делу № 2А-35/2019

Дело № 2а-35/2019 г.


РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

15 апреля 2019 г. г. Комсомольск-на-Амуре

Комсомольский-на-Амуре гарнизонный военный суд в составе: председательствующего – судьи Осокина В.Н., при секретаре судебного заседания Морозовой Е.П., с участием административного истца ФИО1, помощника военного прокурора гарнизона Комсомольск-на-Амуре.. юстиции ФИО2, рассмотрев в помещении военного суда, административное дело по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части 00000.. запаса ФИО1 об оспаривании действий командиров войсковых частей 00000 и 00000, связанных с увольнением с военной службы и исключением из списков личного состава воинской части, а также непредоставлением дополнительных суток отдыха, основного и дополнительного отпусков,

установил:

ФИО1 обратился в Комсомольский-на-Амуре гарнизонный военный суд с административным исковым заявлением, в котором, уточнив требования, просил:

- признать незаконными действия командира войсковой части 00000, связанные с непредоставлением ему дополнительного отпуска, регламентированного приказом Министра обороны РФ от 26 октября 2016 г. № 695 …, обязав командира войсковой части 00000 предоставить ему дополнительный отпуск за 2016 г., 2017 г. и 2018 г.;

- признать незаконными действия командира войсковой части 00000, связанные с непредоставлением дополнительных суток отдыха за привлечение к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени, а также времени привлечения к тем же обязанностям в выходные и праздничные дни за 2016 – 2018 г., обязав командира войсковой части 00000 предоставить ему дополнительные сутки отдыха в количестве 118 суток;

-признать незаконными действия командира войсковой части 00000, связанные с отказом в предоставлении ему основного и дополнительного отпуска за 2015 и 2019 год, обязав командира войсковой части 00000 предоставить указанные отпуска;

- признать незаконными и недействующими с момента издания приказы командира войсковой части 00000 от 19 ноября 2018 г. № … в части увольнения его с военной службы и от 21 ноября 2018 г. № …в части исключении из списков личного состава воинской части, обязав командира войсковой части 00000 отменить указанные приказы;

- обязать командиров войсковых частей 00000 и 00000, а также руководителя Федерального казенного учреждения «Единый расчетный Центр Министерства обороны РФ», каждого в пределах своих компетенций обеспечить его в полном объеме всеми видами довольствия в связи с незаконным исключением из списков личного состава воинской части.

Руководитель ФКУ «ЕРЦ МО РФ», а также командиры войсковых частей 00000 и 00000, извещенные о времени и месте судебного заседания, в суд не прибыли. Руководствуясь ч. 6 ст.226 КАС РФ, суд полагает возможным рассмотреть данное дело без их участия.

В судебном заседании ФИО1 поддержал требования своего административного искового заявления и пояснил, что он в период прохождения военной службы неоднократно привлекался к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в выходные и праздничные дни, за что ему не были предоставлены дополнительные сутки отдыха по его расчетам в количестве 118 суток, что является нарушением его права на отдых. Кроме того из административного искового заявления ФИО1 усматривается, что он заключил контракт о прохождении военной службы 7 декабря 2015 г. и имел право на отпуск в 2015 г. пропорционально прослуженному периоду, однако данный отпуск ему представлен не был, также ему положен основной и дополнительный отпуск за 2019 г., поскольку он исключен из списков личного состава воинской части 09 января 2019 г. после отбытия основного отпуска. Вместе с тем за время прохождения военной службы он не обращался к командиру войсковой части 00000 с рапортами о предоставлении ему дополнительных суток отдыха, а также основного и дополнительного отпуска за 2015 г. и 2019 г. ФИО1 также пояснил, что поскольку ему не предоставлены дополнительные сутки отдыха и отпуска его увольнение с военной службы, а также исключение из списков личного состава воинской части является незаконным.

Административный ответчик Врио командира войсковой части 00000 с требованиями административного истца не согласился и в письменных возражениях указал, что в приказе Министра обороны от 26 октября 2016 г. № 695 … отсутствует должность административного истца, в связи с чем ему не положены дополнительные сутки отдыха за исполнение обязанностей военной службы, связанных с повышенной опасностью для жизни и здоровья. Что касается предоставления ФИО1 дополнительных суток отдыха за исполнение должностных обязанностей сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в выходные и праздничные дни, а также основного и дополнительного отпусков за 2015 г. и 2019 г., административный ответчик указал, что ФИО1 своевременно не обращался с рапортами к командиру войсковой части 00000 о предоставлении дополнительных суток отдыха, а отпуск за 2019 г. С.Э.ВБ. не положен, поскольку фактически в 2019 г. административный истец обязанности военной службы не исполнял.

Из возражений представителя руководителя ФКУ «ЕРЦ МО РФ» ФИО3 усматривается, что она просит отказать в удовлетворении требований ФИО1, поскольку действиями руководителя ФКУ «ЕРЦ МО РФ» права административного истца не нарушены. На момент исключения из списков личного состава воинской части истец в полном объеме обеспечен положенным денежным довольствием.

Выслушав объяснения административного истца, заключение помощника военного прокурора гарнизона Комсомольск-на-Амуре, полагавшего необходимым отказать в удовлетворении требований административного истца, военный суд приходит к следующему выводу.

Судом установлено, что ФИО1, проходил военную службу по контракту в войсковой части 00000 в период с 7 декабря 2015 г. по 9 января 2019 г. и был уволен с военной службы по истечении срока контракта о прохождении военной службы и исключен из списков личного состава воинской части с 9 января 2019 г., при этом на момент исключения ему не предоставлены положенные дополнительные отпуска.

Данные обстоятельства подтверждаются следующими исследованными доказательствами.

Из выписки из приказа … от 27 февраля 2016 г. №.. усматривается, что ФИО1 назначен на должность … ВУС –.. .

Из выписки из приказа командира войсковой части 00000 от 21 ноября 2018 г. №.. усматривается, что ФИО1 сдал дела и должность с 20 ноября 2018 г., ему предоставлен основной отпуск за 2018 г. в количестве 45 суток с 24 ноября 2018 г. по 09 января 2019 г. и он исключен из списков личного состава воинской части с 09 января 2019 г.

Согласно рапортам ФИО1 от 19 ноября 2018 г., он обращался к командиру войсковой части 00000 с просьбой предоставить ему дополнительные сутки отпуска на основании приказа Министра обороны РФ от 26 октября 2016 г. № 695 ….

Согласно п. «в» ч. 4 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы, утверждённого Указом Президента Российской Федерации от 16сентября 1999 г. № 1237, военнослужащим, находящимся на воинских должностях (должностях), исполнение обязанностей военной службы на которых связано с повышенной опасностью для жизни и здоровья, - на 15 суток. Перечень указанных воинских должностей указан в приказе Министра обороны РФ

Согласно п. 5 ст. 11 ФЗ «О статусе военнослужащих», военнослужащим, проходящим военную службу по контракту в районах Крайнего Севера, приравненных к ним местностях и других местностях с неблагоприятными климатическими или экологическими условиями, в том числе отдаленных, а также на воинских должностях, исполнение обязанностей военной службы на которых связано с повышенной опасностью для жизни и здоровья, продолжительность основного отпуска увеличивается на срок до 15 суток

или предоставляются дополнительные сутки отдыха в соответствии с нормами, устанавливаемыми Положением о порядке прохождения военной службы. При этом общая продолжительность основного отпуска с учетом дополнительных суток отдыха не может превышать 60 суток, не считая времени, необходимого для проезда к месту использования отпуска и обратно.

Из исследованного в судебном заседании приказа Министра обороны РФ от 26 октября 2016 г. № 695 … следует, что ВУС … соответствует должности «…». ФИО1 в период прохождения военной службы в войсковой части 00000 занимал должность «…» которой соответствует ВУС …. Несмотря на то, что занимаемая ФИО1 должность отсутствует в перечне должностей, исполнение обязанностей военной службы на которых связано с повышенной опасностью для жизни и здоровья, основная должность – «…» указана в упомянутом приказе и соответствует ВУС ФИО1 Из указанного следует, что у С.Э.ВВ. было право на дополнительный отпуск за 2016 – 2018г., регламентированный приказом Министра обороны РФ от 26 октября 2016 г. № 695 ….

В соответствии со ст. 219 КАС РФ, гражданин вправе обратиться в суд с заявлением в течение трех месяцев со дня, когда ему стало известно о нарушении его прав и свобод.

Поскольку ФИО1 обратился в суд с административным исковым заявлением 28 декабря 2018 г., а о нарушении его прав, связанных с непредоставлением ему дополнительного отпуска за исполнение обязанностей военной службы, связаных с повышенной опасностью для жизни и здоровья за 2016 г. ему могло быть известно не позднее 2017 г. при предоставлении отпусков за 2016 г., следовательно, его требование в части предоставления упомянутого дополнительного отпуска за 2016 г. не подлежит удовлетворению.

Что касается требований административного истца о непредоставлении дополнительных суток отдыха за привлечение к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в выходные и праздничные дни суд приходит к следующему выводу.

В соответствии с пунктами 1 – 3 Порядка учёта служебного времени и предоставления дополнительных суток отдыха (приложение № 2 к Положению о порядке прохождения военной службы, утверждённого Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. № 1237), дополнительные сутки отдыха в количестве не более 30, присоединяемые к отпуску, в продолжительность основного отпуска не входят.

Согласно п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2014 г. № 8 «О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих» дополнительные сутки отдыха военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, предоставляются в соответствии с пунктами 1 и 3 статьи 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» с учетом положений статей 219 - 221, 234 Устава внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 10 ноября 2007 года № 1495, статьи 29 Положения о порядке прохождения военной службы, а также с учетом требований, изложенных в Порядке учета служебного времени и предоставления дополнительных суток отдыха (приложение № 2 к Положению о порядке прохождения военной службы).

Вместе с тем, в п. 16 ст. 29 Положения, предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Исходя из названных положений, предусмотрены следующие сроки предоставления дополнительных суток отдыха: в период основного отпуска путем его увеличения за счет присоединения дополнительных суток отдыха, в период дополнительного времени отдыха до дня начала основного отпуска. При этом общая продолжительность ежегодного основного отпуска с учетом дополнительного времени (дополнительных суток) отдыха не может превышать 60 суток, не считая времени, необходимого для проезда к месту использования отпуска и обратно.

В тех случаях, когда военнослужащему не было предоставлено дополнительное время (дополнительные сутки) отдыха вместе с основным отпуском за истекший год в следующем календарном году, срок, с которого исчисляется нарушение права военнослужащего на предоставление дополнительного времени (дополнительных суток) отдыха за предшествующий период, начинает исчисляться с 1 января года, следующего за годом, в который основной отпуск должен был быть перенесен.

В соответствии с п. 3 ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» и ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы, право военнослужащего на дополнительные дни отдыха реализуется ежегодно на основании волеизъявления военнослужащего и погашается по истечении установленного времени, а именно первого квартала следующего года, не позднее которого должны быть предоставлены отпуск за прошедший год и дополнительные сутки отдыха.

Анализ вышеуказанных норм свидетельствует о том, что данные сутки отдыха должны предоставляться военнослужащему либо непосредственно после привлечения к вышеуказанным мероприятиям, либо к основному отпуску. При этом обязательным условием должно быть волеизъявление военнослужащего, то есть для получения дополнительных суток отдыха ФИО1 должен был своевременно обратиться с рапортом к командиру воинской части, что им сделано не было.

Согласно справке Врио командира войсковой части 00000 от 28 марта 2019 г. № …, отсутствуют сведения о привлечении ФИО1 к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в выходные и праздничные дни.

Представленными в суд административным истцом карточками индивидуального отбора военнослужащих в караул подтверждается заступление ФИО1 в караулы в период 2016 -2018 г.

Из справки Врио командира войсковой части 00000 от 28 марта 2019 г. № … усматривается, что ФИО1 за период прохождения военной службы в войсковой части 00000 с рапортами о предоставлении ему дополнительных суток отдыха за привлечение к исполнению обязанностей сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в выходные и праздничные дни за 2016 -2018 г. не обращался.

Согласно справке Врио командира войсковой части 00000 от 28 марта 2019 г. №.. , войсковая часть 00000 в соответствии со штатом № …, утвержденным 08 февраля 2016 г. начальником Генерального штаба ВС РФ, на 100 % комплектуется военнослужащими по контракту, то есть является воинской частью постоянной готовности, переведенной в установленном порядке на комплектование военнослужащими, проходящими военную службу по контракту.

Согласно п. 3.1 ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» (действующему на момент прохождения ФИО1 военной службы в войсковой части 00000), военнослужащим, проходящим военную службу в соединениях и воинских частях постоянной готовности, переведенных в установленном порядке на комплектование военнослужащими, проходящими военную службу по контракту, дополнительный отдых в соответствии с пунктами 1 и 3 настоящей статьи не предоставляется.

Кроме того, согласно Приложению к Приказу Министра обороны Российской Федерации от 10 ноября 1998 г. № 492 «Об утверждении Перечня мероприятий, которые проводятся при необходимости без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени военнослужащих», несение внутренней, гарнизонной и караульной служб из указанного перечня исключено в 2010 г.

Исходя из того, что ФИО1 не обращался к командиру войсковой части 00000 с рапортом о предоставлении дополнительных суток отдыха, за привлечение к мероприятиям, которые проводятся без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени, а также в выходные и праздничные дни, перечень мероприятий, которые проводятся при необходимости без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени военнослужащих не содержит несение внутренней, гарнизонной и караульной служб, а также законом не предусмотрено предоставление дополнительного отпуска военнослужащим, проходящим военную службу в соединениях и воинских частях постоянной готовности, переведенных в установленном порядке на комплектование военнослужащими, проходящими военную службу по контракту, суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении требования ФИО1 о предоставлении ему дополнительных суток отдыха за 2016-2018 г., за привлечение к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в выходные и праздничные дни. Кроме того, данные сутки отдыха могли быть предоставлены в первом квартале следующего года и не носят накопительный характер.

Доводы административного истца о том, что он устно обращался к командиру воинской части с просьбой предоставления дополнительных суток отдыха за привлечение к участию в караулах судом отвергается, поскольку суду не было представлено подтверждающих того доказательств как со стороны административного истца так и со стороны административного ответчика.

Что касается требований административного истца о предоставлении основного и дополнительного отпуска за 2015 г. и 2019 г. суд приходит к следующему выводу. Поскольку ФИО1 был предоставлен основной отпуск за 2018 г. с 24 ноября 2018 г. по 09 января 2019 г. с последующим исключением его из списков личного состава воинской части, дела и должность им были сданы с 20ноября 2018 г. и он фактически не исполнял обязанности военной службы в 2019 г., а нахождение его в списках личного состава воинской части по 9 января 2019 г. связано не с исполнением обязанностей военной службы, а с обеспечением его прав на предоставление отпусков перед исключением из списков личного состава воинской части, в части удовлетворения требований о предоставлении С.Э.ВБ. основного и дополнительного отпуска за 2019г. необходимо отказать.

В соответствии со ст. 219 КАС РФ, гражданин вправе обратиться в суд с заявлением в течение трех месяцев со дня, когда ему стало известно о нарушении его прав и свобод.

Поскольку о нарушении права на предоставление отпуска за 2015 г. пропорционально прослуженному времени ФИО1 могло быть известно не позднее, чем при предоставлении ему отпуска в 2016 г., однако из объяснений административного истца установлено, что он не обращался к командиру войсковой части 00000 либо в суд за восстановлением нарушенных прав, каких-либо документально подтвержденных сведений и доказательств, свидетельствующих об уважительных причинах пропуска процессуального срока на обращение в суд административным истцом не представлено, суд считает необходимым отказать в удовлетворении требований в части предоставления основного и дополнительного отпуска за 2015 г.

Вышеупомянутая норма КАС РФ относится и к требованию административного истца о признании незаконным приказа о его увольнении с военной службы.

Из выписки из приказа командира войсковой части 00000 от 19 ноября 2018 г. № … усматривается, что ФИО1 уволен с военной службы по истечении срока контракта о прохождении военной службы.

Поскольку ФИО1 ознакомился с приказом об увольнении его с военной службы 19 ноября 2018 г., в суд с уточнениями к административному исковому заявлению, в которых указал об оспаривании названного приказа, он обратился только 09 апреля 2019 г., то есть по истечении трех месяцев, следует прийти к выводу о пропуске им вышеуказанного срока, в части требований о признании незаконным приказа командира войсковой части 00000 от 19 ноября 2019 г. № … в части увольнения ФИО1 с военной службы.

Каких-либо документов, обосновывающих пропуск вышеназванного срока суду не представлено.

При этом суд отмечает, что согласно рапорту ФИО1, при увольнении с военной службы административный истец не выражал претензий по порядку его увольнения и обеспечения положенными видами довольствия и отпусками.

Во исполнение приказа командира войсковой части 00000 от 19 ноября 2019 г. №.. командир этой воинской части своим приказом от 21 ноября 2018 г. № … исключил ФИО1 с 09 января 2019 г. из списков личного состава воинской части. На момент исключения из списков личного состава воинской части ФИО1 обеспечен положенными вещевым имуществом, денежным и продовольственным довольствием, что подтверждается объяснениями административного истца, справками командира войсковой части от 22 марта 2019 № … и от 2 апреля 2019 г. №.., возражениями и расчетными листами ФКУ «ЕРЦ МО РФ» за декабрь 2018 г. и январь 2019 г.

Вместе с тем, ФИО1 не были предоставлены положенные дополнительные 15суток отдыха за нахождение на воинской должности (должностях), исполнение обязанностей военной службы на которых связано с повышенной опасностью для жизни и здоровья, регламентированные приказом Министра обороны РФ от 26 октября 2016 г. № 695…, за 2017 г. и 15 суток за 2018 г., а всего 30 суток.

В связи с тем, что ФИО1 не были предоставлены 30 дополнительных суток отдыха за 2017 - 2018 г., требования административного истца, в части предоставления дополнительных суток отдыха за указанный период подлежат удовлетворению.

Пункт 16 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 № 1237. устанавливает, что военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. До проведения с военнослужащим всех необходимых расчетов он из списков личного состава воинской части без его согласия не исключается.

Таким образом, закон запрещает исключать военнослужащих из списков личного состава воинской части только в том случае, если они не обеспечены положенными видами довольствия.

Принимая во внимание положения абз. 2 п. 49 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 года № 8 «Опрактике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих», суд считает возможным устранение нарушенных прав ФИО1 на предоставление ему положенных суток отдыха без восстановления его в списках личного состава воинской части и права административного истца на предоставление ему суток отдыха могут быть восстановлены путем изменения даты исключения его из списков личного состава воинской части с учетом положенных ему суток отдыха, то есть на 09 февраля 2019 г.

При этом в соответствии с п. 2 ст. 23 ФЗ «О статусе военнослужащих», с целью реализации права ФИО1 на обеспечение положенными видами довольствия, суд полагает необходимым обязать уполномоченных должностных лиц обеспечить его положенными видами довольствия на новую дату исключения из списков личного состава воинской части.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 175-180, 227 КАС РФ, военный суд,

решил:

административное исковое заявление бывшего военнослужащего войсковой части 00000 … запаса ФИО1 об оспаривании действий командиров войсковых частей 00000 и 00000, связанных с увольнением с военной службы и исключением из списков личного состава воинской части, а также непредоставлением дополнительных суток отдыха, основного и дополнительного отпусков, – удовлетворить частично.

Признать незаконным и нарушающим права, свободы и законные интересы административного истца непредоставление командиром войсковой части 00000 дополнительного отпуска ФИО1, регламентированного приказом Министра обороны РФ от 26 октября 2016 г. № 695 …, обязав командира войсковой части 00000 предоставить С.Э.ВБ. дополнительный отпуск за 2017 г. и 2018 г. в количестве 30 суток.

Признать незаконным и нарушающим права, свободы и законные интересы административного истца непредоставление командиром войсковой части 00000 дополнительного отпуска ФИО1, регламентированного приказом Министра обороны РФ от 26 октября 2016 г. № 695 …, обязав командира войсковой части 00000 предоставить С.Э.ВБ. дополнительный отпуск за 2017 г. и 2018 г. в количестве 30 суток.

Признать незаконным и нарушающим права, свободы и законные интересы административного истца приказ командира войсковой части 00000 от 21 ноября 2018 г. № …, в части исключения ФИО1 из списков личного состава воинской части с 09 января 2019 г., обязав указанное должностное лицо внести изменения в данный приказ, указав дату исключения его из списков личного состава воинской части с 09 февраля 2019 г.

Обязать командиров войсковых частей 00000 и 00000, а также руководителя ФКУ «ЕРЦ МО РФ», каждого в пределах своей компетенции, обеспечить ФИО1 всеми положенными видами довольствия на день исключения его из списков личного состава воинской части, то есть по 09 февраля 2019 г.

В части требований ФИО1 о предоставлении основного и дополнительного отпуска за 2015 г., 2019 г., о предоставлении дополнительного отпуска за 2016 г., регламентированного приказом Министра обороны РФ от 26 октября 2016 г. № 695…, о предоставлении дополнительных суток отдыха за привлечение к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени, а также времени привлечения к тем же обязанностям в выходные и праздничные дни за 2016 – 2018 г., об отмене приказа командира войсковой части 00000 от 19 ноября 2018 г. № … об увольнении С.Э.ВВ. с военной службы,- отказать.

Об исполнении решения суда административным ответчикам необходимо сообщить в суд и лицу, которое является административным истцом в течение одного месяца с момента вступления решения суда в законную силу.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Дальневосточный окружной военный суд через Комсомольский-на-Амуре гарнизонный военный суд в течение одного месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме.

Председательствующий по делу