Постановление № 44У-260/2018 4У-1774/2018 от 9 декабря 2018 г. по делу № 1-76/15

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г.Владивосток 10 декабря 2018 года

Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Попова И.А., членов президиума: Дорохова А.П., Кучинской Е.В., Хребтовой Н.Л., Украинской Т.И., Нужденко Т.П.,

при секретаре Дорошенко М.А.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного ФИО12 о пересмотре приговора Ханкайского районного суда Приморского края от 13 апреля 2015 года, которым

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ <адрес> судимый:

24 января 2014 года Ханкайским районным судом Приморского края по ст.228 ч.2, ст.306 ч.1 УК РФ к 3 годам лишения свободы со штрафом в размере 10000 рублей (штраф оплачен 3 марта 2014 года), с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев,

осужден по ст.228 ч.2 УК РФ к 4 годам лишения свободы со штрафом в размере 7000 рублей.

В соответствии со ст.74 ч.5 УК РФ и на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию наказания по приговору Ханкайского районного суда Приморского края от 24 января 2014 года назначено 4 года 7 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима, со штрафом в размере 7000 рублей.

В апелляционном порядке приговор не обжалован.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 оспаривает обоснованность осуждения и указывает, что при осмотре места происшествия у него был изъят раствор наркотического средства, и масло каннабиса было получено при производстве экспертизы, в связи, с чем в его действиях отсутствует изготовление наркотического средства. Считает, что при наличии обстоятельств, смягчающих наказание, суд не решил вопрос о применении положений ч. 6 ст. 15 УК РФ и изменении категории преступления. Просит приговор изменить, применить ст.64 УК РФ и ст.73 УК РФ и снизить наказание.

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Алексеева И.А. изложившего обстоятельства дела, мотивы передачи кассационной жалобы на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав мнение адвоката Цой С.П. в защиту интересов осужденного ФИО1 просившего об изменении приговора и смягчении наказания, мнение заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А., полагавшего приговор изменить и смягчить осужденному наказание, президиум

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 осужден за незаконные приобретение и хранение наркотического средства в крупном размере - каннабиса (марихуаны) общей массой 133,107 г, хранение и изготовление без цели сбыта наркотического средства – масла каннабиса (гашишного масла) общей массой 6,168 г, совершенные, в крупном размере, которые были обнаружены и изъяты 27 октября 2014 года в ходе обыска сотрудниками полиции.

Обвинительный приговор в отношении ФИО1 постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум находит, что приговор подлежит изменению на основании ч.1 ст.401.15 УПК РФ в связи с существенным нарушением уголовного закона.

В силу требований ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым, если постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Под незаконным изготовлением наркотических средств, следует понимать совершенные в нарушение законодательства умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства, либо их частей, получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств.

ФИО1 осужден, в том числе и за изготовление наркотического средства – масла каннабиса (гашишного масла) в крупном размере, в пересчете на высушенное вещество массой 6,168 г.

Судом установлено, что у ФИО1 изъята жидкость объемом 845 мл, которая согласно заключению эксперта является раствором масла каннабиса (гашишного масла) в органическом растворителе, в перерасчете на высушенное вещество составляет 6,168 г.

Признавая доказанным виновность ФИО1 в изготовлении гашишного масла, суд не учел, что масса готового к использованию и потреблению наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) получена экспертом при производстве экспертизы.

С учетом изложенного, из приговора подлежит исключению указание об изготовлении ФИО1 в крупном размере наркотического средства – масло каннабиса (гашишное масло), в пересчете на высушенное вещество массой 6,168г.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание ФИО1 суд признал наличие малолетних детей. Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

Учитывая вносимые изменения в приговор и обстоятельство, смягчающие наказание установленное судом первой инстанции президиум полагает возможным смягчить назначенное ФИО1 наказание с учетом положений ч. 5 ст. 62 УК РФ.

Принимая во внимание конкретные обстоятельства и мотивы совершенного ФИО1 преступления, сведения о его личности, президиум не находит оснований для применения положений ст.64 УК РФ и для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ.

Руководствуясь ст.401.14 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Ханкайского районного суда Приморского края от 13 апреля 2015 года в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из осуждения ФИО1 по ч.2 ст.228 УК РФ указание об изготовлении наркотического средства – масла каннабиса (гашишного масла) массой 6,168 г, в крупном размере.

Смягчить назначенное по ст.228 ч.2 УК РФ наказание до 3 лет 10 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 7000 рублей.

Согласно ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Ханкайского районного суда Приморского края от 24 января 2014 года и назначить 4 года 5 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима, со штрафом в размере 7000 рублей.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий И.А. Попов