Решение № 12-303/2018 от 14 ноября 2018 г. по делу № 12-303/2018

Управление Роспотребнадзора по Омской области Дело № 12-303/2018


РЕШЕНИЕ

15 ноября 2018 года город Омск

Судья Первомайского районного суда г. Омска Карев Е.П., при секретаре Оганян Е.А., рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу председателя правления ТСН «Изумрудное» Романовой Т.Г. на постановление главного государственного санитарного врача по Омской области № от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 4 ст. 14.8 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Постановлением главного государственного санитарного врача по Омской области № от ДД.ММ.ГГГГ должностное лицо – председатель правления ТСН «Изумрудное» Романова Т. Г., признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 14.8 КоАП РФ, подвергнута административному наказанию в виде административного штрафа в размере 15 000 рублей.

Романова Т.Г., не согласившись с данным постановлением, считая его незаконным и необоснованным, подала на него жалобу в Куйбышевский районный суд города Омска, в обоснование которой указала, что при производстве по делу об административном правонарушении она извещалась по адресу: <адрес>. Данный адрес указан как место ее регистрации и в протоколе об административном правонарушении и в постановлении. При этом, она зарегистрирована и проживает по адресу: <адрес> Протокол об административном правонарушении составляется в присутствии лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении. В его отсутствие протокол об административном правонарушении составляется только при наличии сведений о надлежащем извещении такого лица. Полагает, что приведенные обстоятельства позволяют сделать вывод о том, что протокол об административном правонарушении составлен должностным лицом Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Омской области с нарушением требований ст. 28.2 КоАП РФ. Нарушение процессуальных требований КоАП РФ, допущенное при составлении протокола об административном правонарушении, является существенным, влекущим нарушение права на защиту лица, в отношении которого возбуждено производство по делу, и признание данного доказательства недопустимым. Такое доказательство не может быть положено в основу выводов о виновности этого лица в совершении противоправного деяния. Кроме того, она привлечена к ответственности, поскольку, являясь Председателем Правления СТН «Изумрудное», с февраля 2018 года собственникам помещений в многоквартирном жилом <адрес>, расположенном по адресу: <адрес>, в нарушение ст. 37 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей», не обеспечила возможность производить оплату коммунальных услуг и расходов по содержанию общего имущества в многоквартирном доме наличными денежными средствами без взимания комиссионных сборов. Между тем, объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 14.8 КоАП РФ, выражается в нарушении законных прав потребителей, связанных с оплатой товаров (работ, услуг), в частности, нарушении прав потребителя при оплате товаров (работ, услуг) наличного расчета или использования национальных платежных инструментов в рамках национальной системы платежных карт, а также других прав, установленных законом, при оплате товаров (работ, услуг). Как следует из жалобы гражданки Н. в Управление Роспотребнадзора, в связи с отсутствием в ТСН «Изумрудное» с февраля 2018 года возможности внесения наличных денежных средств в кассу ТСН «Изумрудное» за плату коммунальных платежей, не включающую комиссионный сбор, она вынуждена оплачивать коммунальные платежи с удержанием с нее дополнительных сумм банком в размере 1% от размера оплачиваемых сумм. В рассматриваемом административном правонарушении именно указанный факт является объективной стороной административного проступка, ответственность за который была возложена на Председателя Правления ТСН «Изумрудное» ФИО1 Считает, что состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 4 ст. 14.8 КоАП РФ, отсутствует. Романова Т.Г. является председателем правления ТСН «Изумрудное», которое было создано собственниками жилых и нежилых помещений в многоквартирном <адрес>. ТСН «Изумрудное» является юридическим лицом - некоммерческой организацией. Целями и видами деятельности не являются извлечение прибыли от хозяйственной деятельности ТСН «Изумрудное». Товарищество создано в целях разрешения вопросов совместной деятельности по владению, пользованию и распоряжению общим имуществом товарищества, обеспечению коммунальными услугами жилого дома (и квартир в нем) и нежилых помещений в нем, управлению и хозяйственному содержанию самого многоквартирного дома по <адрес>. Вся финансовая деятельность ТСН «Изумрудное» основана на платежах, поступающих от собственников жилых/нежилых помещений в доме за содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме и предоставляемые коммунальные услуги. Н. обращалась в ТСН «Изумрудное» ДД.ММ.ГГГГ с жалобой, текст которой аналогичен обращению № в Управление Роспотребнадзора по Омской области. ТСН «Изумрудное» направило ответ гражданке Н., в котором указало, что на оснований Федерального закона от 22.05.2003 года No 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных средств и (или) расчетов с использованием электронных средств платежа» (с учетом изменений от 03.07.2016 ФЗ № 290-ФЗ) с февраля 2018 года ТСН «Изумрудное» не имеет более права принимать наличные денежные средства в кассу ТСН «Изумрудное» без использования контрольно-кассовой техники. Для приобретения контрольно-кассовой техники и постановки ее на учет в соответствии с законодательством РФ, товариществу собственников недвижимости «Изумрудное» необходимо произвести денежные затраты, которые не были заложены в смету доходов-расходов на 2017-2018 гг. Кроме того, для организации приема наличных денежных средств с февраля 2018 года (после вступления в законную силу изменений в Федеральный закон № 54-ФЗ от 22.05.2003 года), необходимо специально оборудовать отдельный кабинет (кассовую комнату согласно требований законодательства), в связи с чем ТСН «Изумрудное» необходимо понести серьезные финансовые затраты, которые не предусмотрены также сметой доходов-расходов на 2017-2018 годы, утверждаемой на общем собрании собственников товарищества (большинством голосов от общего числа). На основании п. 6.1.2 Устава ТСН «Изумрудное», товарищество вправе определять смету расходов товарищества на год, включая необходимые расходы на содержание и текущий ремонт общего имущества в многоквартирном доме, затраты на капитальный ремонт и реконструкцию в многоквартирном доме, специальные взносы и отчисления в резервный фонд, а также расходы на другие, установленные законодательными и иными нормативными актами, уставом товарищества цели. В соответствий с п. 14.10.9 Устава ТСН «Изумрудное» в компетенцию общего собрания членов ТСН «Изумрудное» относится утверждение смет доходов-расходов товарищества на год, отчетов об исполнении таких смет, аудиторских заключений (в случае проведения аудиторских проверок) что не противоречит пп. 7-8.1 ст. 145 ЖК РФ. Пунктом 14.10.5 Устава ТСН «Изумрудное» определено, что в компетенцию общего собрания членов ТСН «Изумрудное» также входит определение направлений использования дохода от хозяйственной деятельности товарищества. Пунктом 14.10.8 Устава ТСН «Изумрудное» в компетенцию общего собрания членов ТСН «Изумрудное» также отнесено и утверждение годового плана содержания и ремонта общего имущества в многоквартирном доме, отчета о выполнении такого плана. В связи с тем, что в смету расходов «ТСН «Изумрудное» на период с ДД.ММ.ГГГГ - ДД.ММ.ГГГГ, утверждённую общим собранием членов ТСЖ «Изумрудное», расходы на приобретение контрольно-кассовой техники и постановки ее на учет в соответствии с законодательством РФ, оборудования комнаты (из состава общего имущества собственников жилых/нежилых помещений в многоквартирном доме, использование которой осуществляется совместно в силу п. 2.1. Устава ТСН «Изумрудное» и Жилищного кодекса РФ), дополнительное обслуживание кассовых операций в банке, приобретение программного обеспечения для работы онлайн-кассы для приема платежей от собственников ТСН «Изумрудное», не были заложены, вопрос Н. о приобретении контрольно- кассовой техники, обеспечивающей прием наличных денежных средств от собственников ТСН «Изумрудное» (и, в первую очередь от самой гражданки), будут включены в повестку дня годового собрания ТСЖ и собрания членов ТСН в сентябре 2018 года (проводится каждый сентябрь следующего года). Также Н. было сообщено, что у нее имеется возможность осуществлять оплату коммунальных услуг, плату за содержание и ремонт общего имущества, капитальный ремонт без дополнительного удержания 1 % от выплат, путем внесения наличных денежных средств через банковский терминал Сбербанка России, который установлен в нежилых помещениях этого же многоквартирного жилого дома по ул. <адрес> Для внесения денежных средств на счёт ТСН «Изумрудное» за коммунальные услуги, расходы на содержание - и ремонт общего имущества; капитальный ремонт общего имущества, не обязательно иметь банковскую карту АО «Сбербанк» и являться клиентом АО «Сбербанк России». Аналогичные объяснения за № от ДД.ММ.ГГГГ года были направлены ТСН «Изумрудное» и в Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Омской области. Таким образом, ТСН «Изумрудное», обеспечило потребителю услуг - Н. возможность оплаты оказанных коммунальных слуг, платы за содержание и ремонт общего имущества, капитального ремонта дома как наличным (через банкомат по приему платежей без комиссии и банковских карт, установленный в доме), так и безналичным путем. При вынесении обжалуемого постановления № от ДД.ММ.ГГГГ, в дополнительных объяснениях также указывалось ТСН «Изумрудное», что в повестку годового общего собрания собственников помещений многоквартирного дома № по <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ вопросами 4, 5, 6 поставлено на голосование необходимость приобретения кассового аппарата для ТСН «Изумрудное» и организации соответствующего программного обеспечения для кассовых операций, оборудование кассовой комнаты в соответствии с требованиями законодательства и т.д.) результаты голосования будут определены ДД.ММ.ГГГГ. В связи с тем, что предоставление собственниками многоквартирного дома возможности осуществлять платежи за коммунальные услуги и ремонт и содержание общего имущества дома через кассовый аппарат ТСН «Изумрудное», влечёт определённые затраты, которые в конечном итоге будут взиматься дополнительно с собственников помещений и квартир многоквартирного <адрес>, решение об оборудовании кассового обслуживания и совершения кассовых операций по приему соответствующих платежей должно в силу ЖК РФ приниматься собственниками многоквартирного дома. В зависимости от результатов голосования, управляющим и Правлением ТСН «Изумрудное» будет принято соответствующее решение. В случае положительного голосования по вопросам повестки 4, 5, 6 ТСН «Изумрудное» внесет изменения в штатное расписание (относительно должности кассира), а также вынуждено будет увеличивать смету расходов ТСН «Изумрудное» на сумму, необходимую для осуществления затрат для приобретения кассового аппарата, кассовой комнаты, кассовых операций в банке, программного обеспечения для ведения кассовых операций. Предварительная сумма дополнительных расходов определяется в размере 1 390 000 рублей в год. С учетом количества квартир в доме — 263, дополнительные расходы в год на каждую квартиру будут определены в размере 5 285,17 рублей в год и 440 рублей в месяц. Таким образом, с учетом изложенного, предоставление возможности оплаты через кассовый аппарат собственникам квартир будет нести еще большие расходы для них (собственников квартир/нежилых помещений), чем они несут в настоящее время, оплачивая коммунальные услуги и услуги по ремонту и содержание жилья, капитальный ремонт через онлайн-банк, а также банковские терминалы по приему платежей без комиссии (1% от суммы платежа). На сегодняшний день собранием членов товарищества принято отрицательное решение по вопросам приобретения кассового аппарата для ТСН «Изумрудное» и организации технической возможности (приобретения кассового аппарата, приобретение соответствующего программного обеспечения для кассовых операций, оборудование кассовой комнаты в соответствии с требованиями законодательства и т.д.), что подтверждается протоколом общего собрания собственников помещений от ДД.ММ.ГГГГ. Кроме того, полагает, что являясь Председателем правления ТСН «Изумрудное», не может быть субъектом административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 4 ст. 14.8 КоАП РФ. Полномочия Председателя Правления изложены в главе 17 Устава ТСН «Изумрудное». Романова Т.Г. как председатель правления не имеет финансовой и правовой возможности самостоятельно, без общего собрания членов товарищества недвижимости и общего собрания товарищества собственников недвижимости совершать иные расходы, нежели чем предусмотрены утвержденной сметой на период с ДД.ММ.ГГГГ - ДД.ММ.ГГГГ Также деятельность председателя правления ТСН «Изумрудное» - ФИО1 осуществляется на бесплатной основе и оплата ее труда не включена в смету расходов ТСН «Изумрудное». При этом, сама ФИО1 является также собственницей квартиры № в многоквартирном жилом доме по <адрес><адрес> и также оплачивает коммунальные платежи, расходы на содержание и ремонт общего имущества дома, капитальный ремонт, как и все остальные собственники 261 квартир в доме и нежилых помещений. При этом, сумма штрафа, уставленная Постановлением № 1316/18 от 19.09.2018 года в размере 15 000 рублей Романова Т.Г. должна оплатить как физическое лицо из собственного кармана, в угоду капризам Н. В связи с вступлением в законную силу положений Федерального закона от 22.05.2003 года № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных средств и (или) расчетов с использованием электронных средств платежа» с учетом изменений от 03.07.2016 ФЗ № 290-ФЗ, члены правления ТСН «Изумрудное» протоколом № от ДД.ММ.ГГГГ единогласно запретили осуществлять прием платежей наличными денежными средствами в офисе ТСН «Изумрудное». Этим же решением было определено производить оплату коммунальных услуг по содержанию и текущему ремонту жилых и нежилых помещений собственниками в отделениях АО «Сбербанк России», ПАО «Промсвязьбанк» или «онлайн-банк». Обжалуемое Постановление № от ДД.ММ.ГГГГ и материалы административного производства не содержат доказательств и обоснований, какие именно обязанности в силу закона обязана нести Романова Т.Г. как председатель правления ТСН «Изумрудное» в целях соблюдения положений ст. 16.1 и ст. 37 Закона РФ от ДД.ММ.ГГГГ № «О защите прав потребителей» и в чем ее вина, с учетом принятых поправок, исходя из содержания обращения гражданки Н., не желающей осуществлять платежи без дополнительных трат в размере 1% без использования банковской карты и даже при отсутствии расчётного счета – через банкомат АО «Сбербанк России», который установлен в этом же многоэтажном жилом доме, собственницей квартиры, которой Н. является и проживает. На основании вышеизложенного, просила постановление № о признании Романовой Т.Г. виновной в совершении административного правонарушения, ответственность за которое установлена ч. 4 ст. 14.8 КоАП РФ отменить, производство по делу об административном правонарушении прекратить.

В судебном заседании Романова Т.Г. доводы жалобы поддержала по изложенным в ней основаниям.

Защитник Романовой Т.Г. – Г., допущенная к участию в деле на основании устного ходатайства, в судебном заседании доводы жалобы также поддержала, указала на допущенные существенные процессуальные нарушения при производстве по делу об административном правонарушении, а также на отсутствие в действиях Романовой Т.Г. как должностного лица – председателя правления ТСН «Изумрудное», состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 14.8 КоАП РФ.

Представитель Управления Роспотребнадзора по Омской области Б., в судебном заседании полагала доводы жалобы необоснованными, суду пояснила, что административное расследование было возбуждено на основании обращения потребителя, кроме самого обращения потребителем были приложены к жалобе скриншоты, что при оплате коммунальных услуг через банкомат «Сбербанка» взимается комиссия. Было вынесено определение об истребовании необходимых документов для рассмотрения дела и сразу же было направлено уведомление на составление протокола об административном правонарушении. Дело об административном правонарушении было возбуждено в отношении ТСН «Изумрудное», были запрошены документы, опись документов от ДД.ММ.ГГГГ была направлена. Согласно отчету с сайта Почта России, была неудачная попытка вручения. Было повторно направлено уведомление на составление протокола и опись с определением о возбуждении дела и определением об истребовании документов, однако ТСН «Изумрудное» опять не было получено, в связи с этим было продлено административное расследование. Все перечисленные документы были в третий раз направлены в адрес ТСН «Изумрудное», кроме того, она неоднократно звонила в ТСН и пыталась переговорить с председателем правления, однако ее категорически отказались с ней соединять, пояснив, что та не будет со ней разговаривать. Уведомление на протокол было направлено трижды и не востребовано ТСН «Изумрудное», ДД.ММ.ГГГГ был составлен протокол об административном правонарушении в отношении председателя правления ТСН, так как на день составления протокола согласно выписки ЕГРЮЛ председателем правления ТСН «Изумрудное» являлась Романова Т.Г. Определение о возбуждении дела было вынесено на ТСН «Изумрудное», поэтому уведомления направлялись в адрес ТСН «Изумрудное», на ТСН протокол быть составлен не может, потому что это объединение собственников, основанное на членских взносах, соответственно протокол был составлен в отношении должностного лица, а именно управляющей. О рассмотрении дела об административном правонарушении уведомление направлялось в адрес ТСН «Изумрудное» и в адрес Романовой Т.Г. на <адрес>, указанный адрес ей сообщили устно по телефону в ТСН «Изумрудное». Все корреспонденция направлялась Почтой России, направлялись ли документы по электронной почте, не помнит. Полагала, что в действиях Романовой Т.Г. содержатся признаки состава вмененного правонарушения.

Выслушав участников производства по делу об административном правонарушении, оценив доводы жалобы, изучив материалы дела об административном правонарушении, суд пришел к следующему.

Судья, в соответствии со ст. 30.6. ч. 3 КоАП РФ, не связан доводами жалобы и проверяет дело в полном объеме, в том числе законность и обоснованность привлечения лица к административной ответственности.

Согласно положениям ст. 1.5. КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Статьей 2.1. КоАП РФ установлено, что административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В соответствии со ст. 2.4 КоАП РФ административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.

Согласно примечаний к указанной статье, под должностным лицом в настоящем Кодексе следует понимать лицо, постоянно, временно или в соответствии со специальными полномочиями осуществляющее функции представителя власти, то есть наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости от него, а равно лицо, выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных организациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации. Совершившие административные правонарушения в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций руководители и другие работники иных организаций, арбитражные управляющие, а также совершившие административные правонарушения, предусмотренные статьями 13.25, 14.24, 14.55, 14.56, 15.17 - 15.22, 15.23.1, 15.24.1, 15.26.1, 15.26.2, 15.29 - 15.31, 15.37, 15.38, частью 9 статьи 19.5, статьей 19.7.3 настоящего Кодекса, члены советов директоров (наблюдательных советов), коллегиальных исполнительных органов (правлений, дирекций), счетных комиссий, ревизионных комиссий (ревизоры), ликвидационных комиссий юридических лиц и руководители организаций, осуществляющих полномочия единоличных исполнительных органов других организаций, несут административную ответственность как должностные лица.

В силу ч. 1 ст. 14.8 КоАП РФ неисполнение обязанности по обеспечению возможности оплаты товаров (работ, услуг) путем наличных расчетов или с использованием национальных платежных инструментов в рамках национальной системы платежных карт по выбору потребителя, если в соответствии с федеральным законом обеспечение такой возможности является обязательным, либо нарушение иных установленных законом прав потребителя, связанных с оплатой товаров (работ, услуг), влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятнадцати тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

Как следует из положений ст. 16.1 Закон Российской Федерации от 07.02.1992 г.№ 2300-1 «О защите прав потребителей», продавец (исполнитель) обязан обеспечить возможность оплаты товаров (работ, услуг) путем использования национальных платежных инструментов, а также наличных расчетов по выбору потребителя.

Из материалов дела следует, что ДД.ММ.ГГГГ должностным лицом Управления Роспотребнадзора по Омской области, в связи с поступлением жалобы гр. Н., вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования в отношении Товарищества собственников недвижимости «Изумрудное», в действиях которого административным органом усматривалось наличие состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 4, ст. 14.8 КоАП РФ (л.д. 27).

В адрес ТСН «Изумрудное» ДД.ММ.ГГГГ направлен пакет документов, в том числе определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования от ДД.ММ.ГГГГ; определение об истребовании сведений, необходимых для разрешения дела об административном правонарушении от ДД.ММ.ГГГГ; уведомление на составление протокола (л.д. 26).

В адрес законного представителя ТСН «Изумрудное» (по юридическому адресу нахождения), ДД.ММ.ГГГГ направлено уведомление о составлении протокола об административном правонарушении, в связи с наличием в действиях ТСН «Изумрудное» признаков состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 4, ст. 14.8 КоАП РФ, и приглашении в Управление Роспотребнадзора по Омской области к ... часам ДД.ММ.ГГГГ (л.д. 29).

Согласно списку внутренних почтовых отправлений и отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором, указанный пакет документов в адрес ТСН «Изумрудное» доставлен не был, в связи с неудачной попыткой вручения (л.д. 30, 31).

ДД.ММ.ГГГГ в адрес законного представителя ТСН «Изумрудное» (по юридическому адресу нахождения), повторно направлено уведомление о составлении протокола об административном правонарушении, в связи с наличием в действиях ТСН «Изумрудное» признаков состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 4, ст. 14.8 КоАП РФ, и приглашении в Управление Роспотребнадзора по Омской области к ... часам ДД.ММ.ГГГГ (л.д. 40).

Согласно списку внутренних почтовых отправлений и отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором, уведомление в адрес ТСН «Изумрудное» доставлен не был, в связи с неудачной попыткой вручения (л.д. 41, 42).

Как следует из сопроводительного письма № от ДД.ММ.ГГГГ, в адрес ТСН «Изумрудное» был повторно направлен пакет документов, в том числе определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования от ДД.ММ.ГГГГ; определение об истребовании сведений, необходимых для разрешения дела об административном правонарушении от ДД.ММ.ГГГГ; уведомление на составление протокола (л.д. 32).

Уведомление о составлении протокола об административном правонарушении, в связи с наличием в действиях ТСН «Изумрудное» признаков состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 4, ст. 14.8 КоАП РФ, и приглашении в Управление Роспотребнадзора по Омской области к ... часам ДД.ММ.ГГГГ, также направлено повторно ДД.ММ.ГГГГ в адрес законного представителя ТСН «Изумрудное» (л.д. 35).

Согласно списку внутренних почтовых отправлений и отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором, указанный пакет документов в адрес ТСН «Изумрудное» доставлен не был, в связи с неудачной попыткой вручения (л.д. 38, 39).

ДД.ММ.ГГГГ в ... ч. ведущим специалистом-экспертом отдела защиты прав потребителей Б. составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч. 4, ст. 14.8 КоАП РФ, в отношении должностного лица – Романовой Т.Г., зарегистрированной по адресу: <адрес>, место работы: ТСН «Изумрудное», адрес места работы: <адрес>, в отсутствие лица, привлекаемого к административном ответственности (л.д. 43-45).

Определение от ДД.ММ.ГГГГ о назначении времени и места рассмотрение дела об административном правонарушении на ДД.ММ.ГГГГ с ... час. до ... час., направлено председателю правления ТСН «Изумрудное» Романовой Т.Г. по адресу регистрации:<адрес> (л.д. 46).

Согласно списку внутренних почтовых отправлений и отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором, определение о назначении времени и места рассмотрение дела об административном правонарушении ТСН «Изумрудное» получено ДД.ММ.ГГГГ, Романовой Т.Г. не получено, в связи с неудачной попыткой вручения(л.д. 47-51).

Постановлением главного государственного санитарного врача по Омской области № от ДД.ММ.ГГГГ должностное лицо председатель правления ТСН «Изумрудное» - Романова Т.Г. признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 14.8 КоАП РФ, подвергнута административному наказанию в виде административного штрафа в размере 15 000 рублей (л.д. 70-71).

Оценивая имеющиеся в деле доказательства, суд приходит к следующему.

Исходя из положений ч. 1 ст. 1.6 КоАП РФ, обеспечение законности при применении мер административного принуждения предполагает не только наличие законных оснований для применения административного наказания, но и соблюдение установленного законом порядка привлечения лица к административной ответственности.

При возбуждении дела об административном правонарушении должны быть обеспечены установленные в положениях статей 25.1 и 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях гарантии защиты прав лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.

Дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента вынесения определения о возбуждении дела об административном правонарушении при необходимости проведения административного расследования, предусмотренного статьей 28.7 настоящего Кодекса (пункт 4 части 4 статьи 28.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Как следует из положений ч.ч. 3, 3.1 ст. 28.7 КоАП РФ, в определении о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования указываются дата и место составления определения, должность, фамилия и инициалы лица, составившего определение, повод для возбуждения дела об административном правонарушении, данные, указывающие на наличие события административного правонарушения, статья настоящего Кодекса либо закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение. При вынесении определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено, а также иным участникам производства по делу об административном правонарушении разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в определении. Копия определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования в течение суток вручается под расписку либо высылается физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено, а также потерпевшему.

Как установлено в судебном заседании, согласно определению о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования от ДД.ММ.ГГГГ, дело было возбуждено в отношении ТСН «Изумрудное», сведения о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении должностного лица – председателя ТСН «Изумрудное» Романовой Т.Г. в материалах дела отсутствуют.

Кроме того, указанное определение направлялось в адрес ТСН «Изумрудное», сведений о получении его не имеется, в адрес должностного лица – Романовой Т.Г. указанное определение не направлялось.

В соответствии с частью 1 статьи 28.2 КоАП РФ, о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных статьей 28.4, частями 1, 3 и 4 статьи 28.6 настоящего Кодекса.

Исходя из нормативных положений, закрепленных КоАП РФ, протокол об административном правонарушении является основным процессуальным документом, в котором приводятся основания для привлечения лица к административной ответственности.

Согласно ч. 1 ст. 25.1 КоАП РФ, лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с названным Кодексом.

По смыслу статьи 28.2 КоАП РФ, протокол об административном правонарушении составляется, а постановление прокурора о возбуждении дела об административном правонарушении выносится с участием физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

Согласно части 3 указанной статьи, при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе.

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу (ч. 4 ст. 28.2 КоАП РФ).

Частью 4.1 указанной статьи предусмотрено, что в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

В силу части 1 статьи 25.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, а также свидетели, эксперты, специалисты и переводчики извещаются или вызываются в суд, орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.

Как установлено в судебном заседании, извещение о времени и месте составления протокола об административном правонарушении направлялось в адрес ТСН «Изумрудное», при этом имеются сведения о не получении указанного извещения юридическим лицом.

В адрес должностного лица – председателя правления ТСН «Изумрудное» Романовой Т.Г. указанное извещение не направлялось, иного в материалы дела не представлено.

Как последовательно заявлялось в судебном заседании Романовой Т.Г. и ее защитником, ни ТСЖ «Изумрудное», ни Романова Т.Г. не были извещены о возбуждении дела об административном правонарушении, а также о составлении протокола об административном правонарушении.

Изложенные обстоятельства в совокупности свидетельствуют о том, что лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении – ТСН «Изумрудное», а также должностное лицо, привлеченное к административном ответственности – председатель правления ТСН «Изумрудное» Рованова Т.Г., не были надлежащим образом извещены о месте и времени составления протокола об административном правонарушении.

При этом судом принимается во внимание, что в материалах дела имеются сведения о направлении запроса Управлением Роспотребнадзора по Омской области в адрес ТСН «Изумрудное» о предоставлении сведений (пояснений) от ДД.ММ.ГГГГ, направленный на электронный адрес юридического лица, а также ответ на указанный запрос ТСН «Изумрудное» от ДД.ММ.ГГГГ, направленный также электронной почтой юридическим лицом в адрес Управления Роспотребнадзора по Омской области.

Системный анализ положений статей 25.4 и 28.2 КоАП РФ позволяет сделать вывод о том, что должностное лицо при составлении протокола об административном правонарушении обязано известить (уведомить) законного представителя юридического лица, иного лица, привлекаемого к административной ответственности о факте, времени и месте составления названного протокола в целях обеспечения ему возможности реализовать гарантии, предусмотренные статьей 28.2 КоАП РФ. При этом Кодекс не содержит каких-либо ограничений, связанных с таким извещением, в связи с этим оно в зависимости от конкретных обстоятельств дела может быть произведено с использованием любых доступных средств связи, позволяющих контролировать получение информации лицом, которому такое извещение направлено (Обзор законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за третий квартал 2009 года, утвержденный постановлением Президиума Верховного Суда Российской Федерации от 25.11.2009).

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что до возбуждения дела об административном правонарушении, Управление Роспотребнадзора по Омской области осуществляло переписку с ТСН «Изумрудное», то есть имело информацию о средстве связи, которое позволяло надлежащим образом уведомить как юридическое лицо, так и должностное лицо о возбуждении дела об административном правонарушении и составлении протокола, однако достаточных мер к этому не приняло.

Кроме того, надлежит учитывать, что в рамках настоящего дела Романова Т.Г. привлечена к административной ответственности как должностное лицо.

В силу части 2 статьи 25.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях извещения, адресованные гражданам, направляются по месту их жительства.

Вместе с тем в нарушение указанной нормы извещение о месте и времени составления протокола об административном правонарушении в отношении Романовой Т.Г. по месту ее жительства не направлялось, доказательств обратному в материалах дела не имеется.

Также отсутствуют в материалах дела сведения о направлении протокола об административном правонарушении в адрес Романовой Т.Г.

Извещение о рассмотрении дела об административном правонарушении в отношении Романовой Т.Г. было направлено в адрес последней по адресу: <адрес>,<адрес>, однако адрес места регистрации и места жительства Романовой Т.Г.: <адрес>, что подтверждается копией паспорта Романовой Т.Г., что также административным органом не выяснялось.

Таким образом, протокол об административном правонарушении в отношении Романовой Т.Г. составлен в ее отсутствие с нарушением требований, предусмотренных статьей 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Указанные нарушения являются существенными, влекущими нарушение права на защиту лица, в отношении которого возбуждено производство по делу об административном правонарушении.

Допущенные нарушения при возбуждении дела об административном правонарушении, являются существенными нарушениями процессуальных требований, предусмотренных КоАП РФ и не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Как следует из разъяснений, содержащихся в п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», при рассмотрении дела об административном правонарушении собранные по делу доказательства должны оцениваться в соответствии со ст. 26.11 КоАП РФ, а также с позиции соблюдения требований закона при их получении (часть 3 ст. 26.2 КоАП РФ).

При рассмотрении данного дела об административном правонарушении требования статей 24.1 и 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях о выяснении всех обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, соблюдены не были.

Таким образом, протокол об административном правонарушении, составленный в отношении должностного лица – председателя правления ТСН «Изумрудное» Романовой Т.Г., в соответствии с положениями ст. 26.2 КоАП РФ не может быть использован в качестве доказательства по настоящему делу.

С учетом отсутствия надлежащих доказательств по делу все иные доводы жалобы правового значения не имеют, а потому оценке не подлежат.

Возможность возвращения протокола об административном правонарушении в отношении Романовой Т.Г. для устранения недостатков должностному лицу, его составившему, в настоящее время утрачена, поскольку данные действия в соответствии с положениями ст. 29.4 КоАП РФ возможны только при подготовке дела к рассмотрению.

Допущенные по настоящему делу нарушения требований КоАП РФ являются существенными, их невозможно восполнить в дальнейшем и они повлияли на законность принятого по делу постановления.

Согласно п. 3 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление, решение по делу об административном правонарушении может быть вынесено решение об отмене постановления и о прекращении производства по делу при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных ст. 2.9, 24.5 КоАП РФ, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление, решение.

При таких обстоятельствах постановление главного государственного санитарного врача по Омской области № от ДД.ММ.ГГГГ было вынесено при отсутствии надлежащих доказательств вины должностного лица – председателя правления ТСН «Изумрудное» Романовой Т.Г. в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 14.8 КоАП РФ, в связи с чем указанное постановление по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 4 ст. 14.8 КоАП РФ в отношении должностного лица – председателя правления ТСН «Изумрудное» Романовой Т.Г. подлежит отмене, а производство по делу – прекращению, на основании п. 3 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ, в связи с недоказанностью обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. 29.10., ст. 30.6., п. 3 ч. 1 ст. 30.7, судья,

РЕШИЛ:

Постановление главного государственного санитарного врача по Омской области № от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 4 ст. 14.8 КоАП РФ в отношении председателя правления ТСН «Изумрудное» - Романовой Т.Г. отменить, производство по делу – прекратить, на основании п. 3 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ, в связи с недоказанностью обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

Решение может быть обжаловано в Омский областной суд через Первомайский районный суд города Омска в течение 10 суток с момента оглашения и получения копии решения.

Судья Е.П. Карев