Постановление № 44У-1/2019 4У-18/2019 4У-2132/2018 от 27 января 2019 г. по делу № 1-133/2018

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

28 января 2019 года г. Владивосток

Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Попова И.А.,

членов президиума Хребтовой Н.Л., Украинской Т.И., Нужденко Т.П., Кучинской Е.В., Чугункиной Н.П., Бусарова С.А.,

при секретаре Егоровой М.Ю.

рассмотрел материалы по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края о пересмотре приговора Шкотовского районного суда Приморского края от 14 марта 2018 года, которым

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, ранее не судимый;

осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 10 месяцам лишения свободы. На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание определено условным с испытательным сроком 3 года.

Дело рассмотрено в порядке, предусмотренном ст.ст.314-316 УПК РФ.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

В кассационном представлении прокурор просит об изменении приговора со снижением размера назначенного наказания, ссылаясь на допущенные судом существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела.

В обоснование своих доводов указывает, что ФИО1 приобрел 22 куста растения конопли, из которых 18 кустов продолжал хранить в том же виде, а 4 куста использовал для изготовления наркотического средства - масла каннабиса. Полагает, что действия ФИО1 в отношении частей растений, содержащих наркотические средства в значительном размере, изготовленные из вышеуказанных 4 ранее приобретенных кустов конопли излишне квалифицированны, как незаконное приобретение. Указывает, что осужденный незаконно изготовил масло каннабиса (гашишное масло), а затем изготовленное наркотическое средство смешал с табаком, не меняя химической структуры вещества, в связи с чем, общая полученная масса не может рассматриваться, как изготовление наркотических средств. Учитывая, что вес изготовленного вещества – масла каннабиса (гашишного масла) не образует значительного размера, поскольку составляет менее 0,4 грамма, признак «незаконного изготовления наркотического средства» в действиях ФИО1 отсутствует.

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Демидовой Е.В., изложившей материалы уголовного дела, доводы кассационного представления, основания передачи материалов уголовного дела на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав мнение заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А., поддержавшего доводы кассационного представления, адвоката Шафорост Г.М., просившего изменить судебные решения в отношении ФИО1 со снижением размера назначенного ему наказания, президиум

У С Т А Н О В И Л:

ФИО1 осужден за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта растений (конопли), содержащих наркотические средства, весом 142,4 грамма, в крупном размере; незаконные приобретение, хранение без цели сбыта частей растений (конопли), содержащих наркотические средства, весом 92,99 грамма, совершенные в значительном размере, незаконное хранение, изготовление без цели сбыта наркотических средств - смеси табака с маслом каннабиса (гашишным маслом) общей массой 0,725 грамма, весом наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) 0,11 грамм, в значительном размере.

Преступление совершено в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Изучив материалы уголовного дела, доводы кассационного представления, президиум находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

По данному делу подобные нарушения допущены.

Как следует из приговора, в вину ФИО1 вменено то, что он ДД.ММ.ГГГГ нашёл 22 дикорастущих куста наркосодержащего растения конопли, от 4 кустов растения оборвал листья и макушечные части, при помощи органического растворителя изготовил наркотическое средство - масло каннабиса (гашишное масло) весом 0,11 грамм, смешав его с табаком с получением общей массы наркотического средства в 0,725 грамма, которое незаконно в значительном размере хранил без цели сбыта.

Части растений конопли после изготовления наркотического средства, представляющие собой части наркосодержащего растения конопли (растения рода Cannabis), увлажненные растворителем с содержанием наркотически активного компонента тетрагидроканнабинола массой 92,99 грамма, что является значительным размером, сложил в полиэтиленовый пакет и незаконно хранил без цели сбыта.

Оставшуюся растительную массу весом 142,4 грамма, представляющую собой наркосодержащее растение конопли (растение рода Cannabis) продолжал незаконно хранить без цели сбыта.

Данные действия ФИО1 квалифицированы единым составом преступления, предусмотренным по ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконные приобретение, хранение без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства, совершенные в крупном размере; незаконные приобретение, хранение без цели сбыта частей растений, содержащих наркотические средства, совершенные в значительном размере, и незаконные хранение, изготовление без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Как видно из имеющегося в материалах дела заключения эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ, вещество, изъятое ДД.ММ.ГГГГ в ходе осмотра места происшествия у ФИО1 является наркотическим средством - смесью табака с маслом каннабиса (гашишным маслом) массой в перерасчете на высушенное вещество не менее 0,725 грамма, масса содержащегося масла каннабиса (гашишного масла) в перерасчете на высушенное вещество составляет 0,110 грамм.

Согласно разъяснениям Верховного Суда Российской Федерации, изложенным в п. 9 Постановления Пленума от 15 июня 2006 года № 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", под изготовлением наркотического средства, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта понимаются совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

Постановлением Правительства РФ №1002 от 1 октября 2012 года «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ… для целей статьей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса российской Федерации» значительный размер наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) составляет вес данного наркотического средства свыше 0,4 грамма.

Согласно описательно-мотивировочной части приговора размер наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла), изготовленного ФИО1 из кустов дикорастущих растений конопли, составил 0,11 граммов.

Учитывая, наступление уголовной ответственности по ст.228 УК РФ за действия в отношении наркотических средств с объемом не менее значительного размера, президиум считает необходимым квалифицирующий признак изготовления наркотического средства исключить.

Доводы кассационного представления в части необходимости исключения квалифицирующего признака незаконного приобретения частей растений (конопли), содержащих наркотические средства, весом 92,99 грамма, поскольку действия в отношении данного наркотического средства квалифицированы органами следствия, как незаконное изготовление данного наркотического средства, удовлетворению не подлежат по следующим основаниям.

Согласно описательно-мотивировочной части приговора в вину ФИО1 вменено незаконное изготовление наркотического средства – масла каннабиса (гашишного масла).

Незаконное изготовление ФИО1 частей наркосодержащего растения конопли (растения рода Cannabis), весом 92,99 грамма, в вину осужденному не вменялось и данный вид наркотического средства фактически им не изготавливался, поскольку обработка данного наркотического средства без изменения вида и химических свойств растений не может считаться изготовлением наркотического средства.

При таких обстоятельствах, оснований для исключения из объема обвинения квалифицирующего признака незаконного приобретения частей наркосодержащего растения конопли (растения рода Cannabis), весом 92,99 грамма, которые ФИО1 приобрел в лесном массиве ДД.ММ.ГГГГ на территории <адрес>, не имеется.

Кроме того, президиум считает, что суд недостаточно мотивировал решение в части невозможности изменения категории совершенного ФИО1 преступления при наличии смягчающих наказание обстоятельств в виде явки с повинной, активного способствования раскрытию и расследованию преступления, раскаяния в содеянном, при отсутствии отягчающих обстоятельств, согласия ФИО1 на особый порядок рассмотрения уголовного дела без исследования доказательств по делу, наряду с характером и обстоятельствами совершенного им преступления в отношении наркотического средства в виде дикорастущих кустов наркосодержащего растения и полученного на их основе иного наркотического средства.

Президиум полагает необходимым изменить ФИО1 категорию совершенного преступления на менее тяжкую в соответствии с требованиями ч.6 ст.15 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьей 40114 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Шкотовского районного суда Приморского края от 14 марта 2018 года в отношении ФИО1 изменить.

Исключить квалифицирующий признак незаконного изготовления наркотического средства в значительном размере.

Смягчить ФИО1 наказание по преступлению, предусмотренному ч.2 ст. 228 УК РФ, до 3 лет года 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст.73 УК РФ наказание, назначенное ФИО1 считать условным с испытательным сроком 3 года.

Изменить категорию совершенного ФИО1 преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, на основании ч.6 ст.15 УК РФ на преступление средней тяжести.

Приговор в остальной части оставить без изменения.

Председательствующий И.А. Попов