Постановление № 44У-136/2019 4У-1657/2019 от 24 сентября 2019 г. по делу № 1-510/2017

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

суда кассационной инстанции по делу № 44у - 136 \19

25 сентября 2019 года г.Уфа

Президиум Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:

председательствующего Латыповой З.У.,

членов президиума Писаревой Т.Г., Канбекова И.З., Гадиева И.С., Гафаровой Л.Ф.,

при секретаре Галимзянове В.Р.,

с участием и.о. заместителя прокурора Республики Башкортостан Абзалетдинова Р.З.,

защитника Сафаргалеева М.И.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного ФИО1 о пересмотре приговора Стерлитамакского городского суда от 10 июля 2017 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 22 ноября 2017 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Кадырова Р.А. об обстоятельствах дела, содержании судебных решений, доводах жалобы, выступление защитника Сафаргалеева М.И., поддержавшего доводы жалобы, мнение прокурора Абзалетдинова Р.З. об изменении приговора, президиум

у с т а н о в и л :

по приговору Стерлитамакского городского суда Республики Башкортостан от 10 июля 2017 года

ФИО2, дата года рождения, несудимый,

осужден к лишению свободы по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 5 годам 6 месяцам; ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 6 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

По апелляционному определению судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 22 ноября 2017 года приговор оставлен без изменения.

ФИО1 признан виновным в покушении на незаконный сбыт в крупном размере наркотического средства ...... массой после высушивания не менее ... грамма, а также в незаконном изготовлении и хранении без цели сбыта в значительном размере наркотического средства ... массой после высушивания ... грамма.

Преступления совершены в период с дата года в г. адрес при обстоятельствах, изложенных в описательно - мотивировочной части приговора.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 просит судебные решения изменить, правильно применить уголовный закон, назначив наказание по совокупности преступлений в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ вместо ч.3 ст.69 УК РФ, применить принцип поглощения вместо принципа сложения и смягчить наказание.

Проверив материалы уголовного дела и доводы кассационной жалобы, президиум приходит к следующему.

В соответствии с требованиями ч.1 ст.401.15 УПК РФ, неправильное применение уголовного закона и назначение несправедливого наказания является основанием для отмены или изменения судебного решения.

Суд признал ФИО1 виновным в изготовлении и хранении наркотического средства без цели сбыта в значительном размере наркотического средства ... массой после высушивания ... грамма, установив, что ФИО1 в период дата путем выращивания, высушивания и измельчения растений конопли незаконно изготовил наркотическое средство ... массой после высушивания не менее ... грамма, часть которого массой ... грамма хранил при себе, и которая была у него изьята при задержании.

Между тем, по смыслу уголовного закона, измельчение, высушивание или растирание наркотикосодержащих растений, растворение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и т.п., в результате которых не меняется химическая структура вещества, не могут рассматриваться как изготовление наркотических средств.

При таких обстоятельствах, учитывая, что проведенными по делу экспертными исследованиями изменение химической структуры наркотикосодержащих растений не выявлено, осуждение ФИО1 за изготовление наркотического средства является необоснованным, указание об этом подлежит исключению из приговора со снижением наказания по ч.1 ст.228 УК РФ в связи с уменьшением объема обвинения.

Обоснованность осуждения ФИО1 по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ сомнений не вызывает, в кассационной жалобе не оспаривается.

В соответствии с требованиями ст.ст. 6, 60 УК РФ, лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ.

Указанные обстоятельства судом учтены не в полной мере.

Назначив наказание за каждое преступление, суд применил положения ч.3 ст.69 УК РФ.

Вместе с тем назначенное ФИО1 окончательное наказание по совокупности преступлений не соответствует требованиям уголовного закона, поскольку суд не учел, что если все преступления, совершенные по совокупности являются покушением на особо тяжкое преступление, либо преступлениями небольшой тяжести, окончательное наказание назначается на основании ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ), а не на основании ч.3 ст.69 УК РФ.

ФИО1 осужден за покушение на особо тяжкое преступление и преступление небольшой тяжести, поэтому подлежит применению ч.2 ст.69 УК РФ.

Поскольку положения ч.3 ст.69 УК РФ предусматривают более строгие правила назначения наказания, чем ч.2 ст.69 УК РФ, окончательное наказание, назначенное по совокупности преступлений, подлежит смягчению.

Вопреки доводам кассационной жалобы, при назначении наказания по совокупности преступлений в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ, оснований для применения принципа поглощения менее строгого наказания более строгим президиум не усматривает. При назначении наказания по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ судом применены положения ст.64 УК РФ, кроме того по обоим преступлениям применена ч.1 ст.62 УК РФ. Оснований для изменения категории преступления, предусмотренного ч.4 ст.228.1 УК РФ, а также для применения ст.73 УК РФ, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л :

приговор Стерлитамакского городского суда Республики Башкортостан от 10 июля 2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 22 ноября 2017 года в отношении ФИО2 изменить:

- исключить из осуждения по ч.1 ст.228 УК РФ указание на незаконное изготовление наркотического средства и смягчить назначенное по ч.1 ст.228 УК РФ наказание до 10 месяцев лишения свободы;

- в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1, ч.1 ст.228 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначить 5 лет 8 месяцев лишения свободы.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий З.У. Латыпова

...

...

...