Апелляционное постановление № 22-811/2024 от 14 апреля 2024 г.

Председательствующий

по делу Лутошкина О.И. дело № 22-811-2024


А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г.Чита 15 апреля 2024 года

Забайкальский краевой суд в составе председательствующего судьи Бушуева А.В.,

при секретаре Юнусовой Ю.А.,

с участием прокурора Фоминой О.Г.,

адвоката Громовой Т.Ю., представившей удостоверение и ордер,

рассмотрел в судебном заседании апелляционное представление заместителя прокурора Оловяннинского района Забайкальского края Болотова А.Б. на приговор Оловяннинского районного суда Забайкальского края от 7 февраля 2024 года, которым

ФИО1, <данные изъяты>, несудимый,

осужден по ч.1 ст.228 УК РФ к 200 часам обязательных работ в местах, определяемых органом местного самоуправления, по согласованию с уголовно-исполнительной инспекцией.

Заслушав доклад судьи Бушуева А.В., прокурора Фомину О.Г., поддержавшую доводы представления об изменении приговора, адвоката Громову Т.Ю., поддержавшую в части доводы апелляционного представления об изменении приговора, смягчении наказания, суд апелляционной инстанции.

У с т а н о в и л :

ФИО1 признан виновным в изготовлении и хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Данное преступление ФИО1 было совершено 16 сентября 2023 года в <адрес>, при обстоятельствах, указанных в приговоре суда.

В судебном заседании осужденный ФИО1 вину в совершении инкриминируемого преступления признал полностью, от дачи показаний отказался в силу ст.51 Конституции РФ.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Оловяннинского района Забайкальского края Болотов А.Б., выражает несогласие с приговором суда, не оспаривая фактических обстоятельств совершенного ФИО1 преступления установленных судом, полагает, что приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.

Указывает, что суд признал ФИО1 виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Вместе с тем, суд, при вынесении приговора, не принял во внимание постановление Правительства РФ от 01.10.2012 года № 1002 « Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ», согласно которого уголовная ответственность за незаконный оборот наркотических средств наступает только при количестве наркотического средства-масла каннабиса (гашишное масло), массой превышающей 0,4 грамма.

Таким образом, размер изготовленного ФИО1 наркотического средства-масла каннабиса (гашишное масло) в размере 0,398 гр. не является значительным размером и не образует состав уголовно-наказуемого деяния, в связи с чем, квалифицирующий признак «незаконное изготовление наркотического средства в значительном размере» подлежит исключению из осуждения ФИО1, которого следует считать осужденным по ч.1 ст.228 УК РФ за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере, а назначенное наказание смягчению.

Вместе с тем, суд при назначении наказания необоснованно применил ч.1 ст.62 УК РФ, поскольку ее положения применяются к наиболее строгому виду наказания, предусмотренного соответствующей статьей УК РФ. Санкция ч.1 ст.228 УК РФ наиболее строгим видом наказания предусмотрено лишение свободы на срок до 3 лет, а ФИО1 назначено наказание в виде обязательных работ, в связи с чем, назначение наказания с применением ч.1 ст.62 УК РФ ФИО1 является ошибочным.

Просит приговор изменить: исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о применении ч.1 ст.62 УК РФ; исключить осуждение ФИО1 по ч.1 ст.228 УК РФ по квалифицирующему признаку «изготовление наркотического средства в значительном размере»; считать ФИО1 осужденным по ч.1 ст.228 УК РФ за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере, снизить наказание до 180 часов обязательных работ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления прокурора, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Фактические обстоятельства совершенного осужденным ФИО1 преступления, судом установлены правильно, подтверждены доказательствами, исследованными в судебном заседании и изложенными в приговоре.

Судом установлено, что ФИО1 16 сентября 2023 года в <адрес>, незаконно изготовил наркотическое средство – масло каннабиса (гашишное масло) массой не менее 0,398 гр., которое смешал с <данные изъяты>, получив смесь наркотического средства с <данные изъяты> общей массой 1,448 гр., которое хранил при себе, до момента его изъятия из незаконного оборота.

Действия ФИО1 судом квалифицированы по ч.1 ст.228 УК РФ, как незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Вместе с тем, при квалификации действий ФИО1 по ч.1 ст.228 УК РФ суд первой инстанции не взял во внимание постановление Правительства РФ от 01.10.2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, для целей статей 228,228.1, 229 и 229.1 УК РФ», согласно которого уголовная ответственность за незаконный оборот наркотических средств наступает только при количестве наркотического средства-масла каннабиса (гашишное масло), массой превышающей 0,4 грамма.

Таким образом, размер изготовленного ФИО1 наркотического средства-масла каннабиса (гашишное масло) в размере 0,398 гр. не является значительным размером и не образует состав уголовно-наказуемого деяния, в связи с чем, осуждение ФИО1 по квалифицирующему признаку ч.1 ст.228 УК РФ «незаконное изготовление наркотического средства в значительном размере» подлежит исключению из приговора.

В связи с указанным, ФИО1 следует считать осужденным по ч.1 ст.228 УК РФ за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере, назначенное наказание подлежит смягчению.

Кроме того, как правильно указано прокурором в апелляционном представлении, суд при назначении наказания необоснованно применил ч.1 ст.62 УК РФ, поскольку ее положения применяются к наиболее строгому виду наказания, предусмотренного соответствующей статьей УК РФ.

Санкция ч.1 ст.228 УК РФ наиболее строгим видом наказания предусмотрено лишение свободы на срок до 3 лет, ФИО1 судом назначено наказание в виде обязательных работ, в связи с чем, из приговора следует исключить ссылку о назначении наказания с применением ч.1 ст.62 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции.

П о с т а н о в и л:

Приговор Оловяннинского районного суда Забайкальского края от 7 февраля 2024 года в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о применении ч.1 ст.62 УК РФ.

Исключить из приговора осуждение ФИО1 по квалифицирующему признаку ч.1 ст.228 УК РФ - «изготовление наркотического средства в значительном размере».

Считать ФИО1 осужденным по ч.1 ст.228 УК РФ за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.

Наказание, назначенное по ч.1 ст.228 УК РФ смягчить до 160 часов обязательных работ.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное представление заместителя прокурора Оловяннинского района Забайкальского края Болотова А.Б. удовлетворить.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в течение шести месяцев со дня его вынесения в судебную коллегию по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции г.Кемерово путем подачи кассационной жалобы через суд, постановивший приговор.

Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий судья А.В.Бушуев