Решение № 2А-234/2018 2А-234/2018~М-308/2018 М-308/2018 от 7 ноября 2018 г. по делу № 2А-234/2018

2а-234/2018


Р Е Ш Е Н И Е

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

8 ноября 2018 г. г. Волгоград

Волгоградский гарнизонный военный суд в составе: председательствующего Боховко В.А., при секретаре судебного заседания Поповой Е.И., с участием помощника военного прокурора Волгоградского гарнизона старшего лейтенанта юстиции ФИО1, административного истца Устинова А.Б. и представителя командира войсковой части № – <данные изъяты> ФИО2, рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда административное дело по административному исковому заявлению (далее - иск) бывшего военнослужащего войсковой части № <данные изъяты> Устинова Алексея Борисовича (далее – истец) об оспаривании действий командира войсковой части №, связанных с порядком исключения истца из списков личного состава воинской части,

у с т а н о в и л :

Параграфом 2 приказа командира войсковой части № от 1 августа 2018 года № 63 (по личному составу) Устинов уволен с военной службы в запас на основании подп. «в» п. 1 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» (по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе) и параграфом 2 приказа этого же воинского должностного лица от 6 августа 2018 года № 148 (по строевой части) с 7 августа 2018 года исключен из списков личного состава этой воинской части и всех видов обеспечения.

Обращаясь в суд, истец просит признать незаконным приказ командира войсковой части № от 6 августа 2018 года № 148 об исключении его, Устинова, из списков личного состава этой воинской части до реализации им права на профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей, а также без предоставления основного отпуска и дополнительного отпуска как ветерану боевых действий, предусмотренного п. 5.1 ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих», за 2017 и 2018 годы.

В обоснование заявленных требований в своём иске и судебном заседании Устинов пояснил, что в связи с признанием его не годным к военной службе заключением госпитальной военно-врачебной комиссии от 12 апреля 2018 года № 20/811, утверждённым вышестоящей военно-врачебной комиссией, он 9 июня и 23 июля 2018 года на имя командира войсковой части №, в которой проходил военную службу по контракту, подал рапорта об увольнении с военной службы по состоянию здоровья, в первом из которых просил предоставить ему неиспользованные части основного отпуска за 2017 и 2018 годы продолжительностью 10 и 15 суток, соответственно, и дополнительный отпуск как ветерану боевых действий за 2017 и 2018 годы. С учётом его общей продолжительности военной службы в льготном исчислении менее 10 лет он имеет право на основной отпуск продолжительностью 30 суток.

В июне-июле 2018 года, далее пояснил истец, как имеющий выслугу на военной службы более 5 лет, он неоднократно обращался к командиру войсковой части № с рапортами, в которых просил до исключения из списков личного состава воинской части направить его на профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей. Несмотря на указанные его просьбы он, Устинов, исключен из списков личного состава воинской части без предоставления неиспользованных частей основного отпуска за 2017 и 2018 годы, дополнительного отпуска как ветерану боевых действий за 2017 и 2018 годы и без направления на профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей, чем нарушено его право на образование и отдых.

В судебном заседании Устинов уточнил доводы, изложенные в обоснование своего иска, пояснив, что в период службы командование войсковой части № полностью предоставило ему основной отпуск за 2017 год, а указание в иске о том, что данный отпуск ему предоставлен частично, является ошибочным. Кроме того, нарушение порядка увольнения его в отставку со стороны командования войсковой части № выразилось в том, что в период службы он не использовал 19 суток отпуска по болезни, предоставленного с 24 января по 22 февраля 2018 года, поскольку с 4 февраля по 2 марта 2018 года находился на стационарном лечении в ФГБУ «3 Центральный военный клинический госпитале имени А.А. Вишневского Министерства обороны РФ» (далее - военный госпиталь имени А.А. Вишневского). В связи с этим дата исключения его из списков личного состава воинской части должна быть определена также с учётом не использованной части указанного отпуска по болезни.

Представитель административного ответчика требования заявителя не признал. Он пояснил, что со стороны командования войсковой части № действий, свидетельствующих о нарушении порядка увольнения Устинова с военной службы, не допущено. В периоды с 18 августа по 6 сентября 2017, с 7 по 31 мая 2018 года и с 5 по 7 августа 2018 года истцу на основании приказов командира войсковой части № от 18 августа 2017 года № 181, от 4 мая 2018 года № 79 и от 6 августа 2018 года № 148 (по строевой части) были предоставлены основной отпуск за 2017 год продолжительностью 30 суток и основной отпуск за 2018 год продолжительностью 18 суток пропорционально прослуженному времени в этом году. Именно с учётом предоставления указанного отпуска за 2017 и 2018 годы определена дата исключения Устинова из списков личного состава воинской части. Дополнительный отпуск как ветерану боевых действий за 2017 и 2018 годы командование войсковой части № истцу не предоставило и не направило последнего на профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей в связи с тем, что с рапортами о предоставлении данного отпуска и направлении на указанную переподготовку Устинов к командиру войсковой части № не обращался. Право истца на отпуск по болезни, предоставленный с 24 января по 22 февраля 2018 года, реализовано полностью, поскольку, начиная с 24 декабря 2017 года, Устинов по состоянию здоровья на службу не выходил, будучи освобождённым от исполнения обязанностей военной службы заключением военно-врачебной комиссии.

Прокурор в своём заключении полагал необходимым изменить дату исключения Устинова из списков личного состава воинской части с учётом необходимости предоставления тому отпуска как ветерану боевых действий за 2017 и 2018 годы. В удовлетворении остальных требований истца должно быть отказано.

Суд, выслушав Устинова, представителя командира воинской части и заключение прокурора, а также исследовав письменные доказательства по делу, приходит к выводу, что требования истца подлежат удовлетворению частично.

Из приказов командира войсковой части № об увольнении Устинова с военной службы и исключении из списков личного состава воинской части видно, что данные приказы изданы полномочным воинским должностным лицом в соответствии с требованиями п. 8 и 9 ст. 34, п. 3 ст. 11 «Положения о порядке прохождения военной службы», п. 95 Устава внутренней службы Вооруженных Сил РФ, п. 9 и 10 «Порядка реализации правовых актов по вопросам назначения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождению их от воинских должностей, увольнению с военной службы и присвоению им воинских званий», утвержденного приказом Министра обороны РФ от 17 декабря 2012 года № 3733.

В соответствии со ст. 3 и 27 Федерального закона «О статусе военнослужащих» никто не вправе ограничивать военнослужащих, граждан, уволенных с военной службы, и членов их семей в правах и свободах, гарантированных Конституцией Российской Федерации и настоящим Федеральным законом. Командиры являются единоначальниками для подчинённого им личного состава, отвечают в мирное и военное время за финансовое обеспечение и на них возложена обязанность по реализации мер правовой и социальной защиты военнослужащих. Каких-либо исключений их приведённых положений названного закона не усматривается.

Как предусмотрено п. 4 ст. 19 Федерального закона «О статусе военнослужащих», военнослужащие - граждане, проходящие военную службу по контракту, общая продолжительность военной службы которых составляет пять лет и более (не считая времени обучения в военных образовательных учреждениях высшего и среднего профессионального образования), в год увольнения с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, истечении срока военной службы, состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями имеют право пройти профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей без взимания с них платы за обучение и с сохранением обеспечения всеми видами довольствия в порядке и на условиях, которые определяются Министерством обороны Российской Федерации (иным федеральным органом исполнительной власти, в котором федеральным законом предусмотрена военная служба), продолжительностью до четырех месяцев. В случае увольнения указанных военнослужащих с военной службы в период обучения они имеют право на завершение учебы бесплатно.

Порядок и условия профессиональной переподготовки по одной из гражданских специальностей военнослужащих - граждан Российской Федерации, проходящих военную службу по контракту, утвержден приказом Министра обороны РФ от 21 октября 2015 года № 630, согласно п. 1 и 4 которого профессиональная переподготовка по одной из гражданских специальностей осуществляется военной образовательной организацией высшего образования Министерства обороны Российской Федерации (далее - образовательная организация) по дополнительным профессиональным программам профессиональной переподготовки продолжительностью до четырех месяцев. Военнослужащие, изъявившие желание пройти профессиональную переподготовку, подают рапорт командирам (начальникам) воинских частей. В рапорте военнослужащий указывает: воинское звание, фамилию, имя и отчество, занимаемую воинскую должность, дату рождения, общую продолжительность военной службы в календарном исчислении (не считая времени обучения в военных профессиональных образовательных организациях и военных образовательных организациях высшего образования), уровень образования, имеющуюся гражданскую специальность и квалификацию, выбранную программу обучения, основание, по которому он имеет право пройти профессиональную переподготовку, а также служебный телефон. К рапорту прилагаются копии документов об образовании.

В соответствии с п. 5 этого же Порядка в воинской части составляются списки военнослужащих, изъявивших желание пройти профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей, которые вместе с приложением к ним копий документов об образовании военнослужащих представляются в образовательные организации, а сведения - в порядке подчиненности в кадровый орган вида Вооруженных Сил, военного округа, Северного флота, рода войск Вооруженных Сил и центрального органа военного управления (далее - кадровый орган). Кадровым органом на основании представленных воинскими частями сведений формируются обобщенные сведения о численности военнослужащих, изъявивших желание пройти профессиональную переподготовку в образовательных организациях, которые направляются в Главное управление кадров Министерства обороны. Расчет распределения учебных мест в образовательных организациях разрабатывается Главным управлением кадров Министерства обороны по каждому набору военнослужащих. По мере поступления списков и выписки из расчета распределения образовательная организация формирует учебные группы. С учетом установленных сроков начала обучения и порядка формирования учебных групп руководство образовательных организаций высылает в воинские части письменные уведомления, в которых указываются форма профессиональной переподготовки каждого военнослужащего, сроки и место ее проведения.

Из приведенных выше правовых норм следует, что основанием для реализации права увольняемого военнослужащего на профессиональную переподготовку является поданный им на имя командира воинских части рапорт установленной формы с приложением к данному рапорту копий документов об образовании.

Несмотря на положения ч. 1 ст. 62 КАС РФ, предусматривающей обязанность лиц, участвующих в деле, доказывать обстоятельства, на которые они ссылаются как на основания своих требований или возражений, истец не представил доказательств своим пояснениям о том, что в период службы он обращался к командиру войсковой части № с рапортами о направлении его, Устинова, на профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей.

Что касается составленного в связи с предстоящим увольнением с военной службы листа индивидуальной беседы от 23 июля 2018 года, где отражено, что Устинов в ходе беседы, проведённой офицером Г. - <данные изъяты> подразделения, в котором истец проходил военную службу, заявил о своём желании «быть направленным на переобучение», то наличие указанного листа не подтверждает факт надлежащего обращения истца с просьбой о направлении на профессиональную переподготовку, поскольку, как указывалось выше, формой реализации данного права военнослужащего является рапорт, поданный вместе с документами об образовании командиру воинской части. Само по себе высказанное военнослужащим желание пройти профессиональную переподготовку в ходе индивидуальной беседы, проведенной лицом, не являющимся командиром воинской части, правовых последствий не влечёт.

В основу решения суд кладёт также показания допрошенного в качестве свидетеля офицера Г., пояснившего, что в ходе проведённой им индивидуальной беседы с Устиновым в связи с предстоящим увольнением последнего с военной службы, истец высказывал желание пройти профессиональную переподготовку по одной из гражданской специальности, на что Устинову им, Г., был разъяснен порядок реализации данного права путём обращения по данному вопросу к командиру войсковой части № с соответствующим рапортом. Однако после данной беседы истец с рапортом по команде о направлении на профессиональную переподготовку по одной из гражданской специальности не обращался.

Существенное значение имеет также тот факт, что 23 июля 2018 года, то есть в день проведения вышеуказанной беседы, Устинов подал на имя командира войсковой части № рапорт об увольнении с военной службы по состоянию здоровья, в котором собственноручно указал об отсутствии у него каких-либо претензий к командованию воинской части по вопросам прохождения военной службы, а также что всеми положенным видами довольствия он, Устинов, обеспечен в полном объёме. При этом в рапорте истец не просил направить его на профессиональную переподготовку.

При таких обстоятельствах суд считает установленным, что истец в связи с увольнением с военной службы не обращался к командиру войсковой части № с рапортом о направлении его, Устинова, на профессиональную переподготовку по одной из гражданской специальности и у командира этой воинской части отсутствовали основания для направления последнего на такую переподготовку. В связи с этим в удовлетворении требований истца о возложении на командира части обязанности направить его, Устинова, на профессиональную переподготовку с восстановлением в списках личного состава воинской части должно быть отказано.

Согласно п. 5 ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, ежегодно предоставляется основной отпуск. Продолжительность основного отпуска военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, общая продолжительность военной службы которых в льготном исчислении составляет менее 10 лет устанавливается 30 суток. Продолжительность основного отпуска в год поступления на военную службу по контракту и в год увольнения с военной службы исчисляется в порядке, определяемом Положением о порядке прохождения военной службы и увеличивается на количество суток, необходимое для проезда к месту использования отпуска и обратно, но не менее одних суток в один конец.

С учётом того, что выслуга на военной службе истца в календарном исчислении составляет менее 10 лет, он имеет право на основной отпуск продолжительностью 30 суток.

Как предусмотрено п. 3 ст. 29 «Положения о порядке прохождения военной службы», продолжительность основного отпуска военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в год поступления его на военную службу по контракту и в год увольнения с военной службы исчисляется путем деления продолжительности основного отпуска, установленной военнослужащему, на 12 и умножения полученного количества суток на количество полных месяцев военной службы, прошедших от начала военной службы до окончания календарного года, в котором военнослужащий поступил на военную службу, или от начала календарного года до предполагаемого дня исключения его из списков личного состава воинской части. Округление количества неполных суток и месяцев производится в сторону увеличения.

Согласно представленным административным ответчиком выпискам из приказов командира войсковой части № от 18 августа 2017 года № 181, от 4 мая 2018 года № 79 и от 6 августа 2018 года № 148 (по строевой части) Устинову в период прохождения военной службы предоставлены основной отпуск за 2017 год продолжительностью 30 суток и основной отпуск за 2018 год продолжительностью 18 суток пропорционально времени, прослуженному в этом году.

Оснований не доверять вышеназванным приказам, которые истец не оспаривал, у суда не имеется. В связи с этим не основанные на каких-либо доказательствах доводы Устинова, поставившего под сомнение факт предоставления ему основного отпуска за 2018 год в периоды с 7 по 31 мая и с 5 по 7 августа 2018 год, в которые он не исполнял обязанности военной службы и не находился на излечении в лечебных учреждениях согласно имеющимся в деле медицинским документам, суд признаёт голословными.

Необоснованным является также утверждение Устинова о том, что дата исключения его из списков личного состава воинской части должна быть определена с учётом не использованной им части 19 суток отпуска по болезни, предоставленного ему с 24 января по 22 февраля 2018 года приказом командира войсковой части № от 2 февраля 2018 года № 19 (по строевой части).

Из пояснений истца, выписного эпикриза, оформленного в военном госпитале имени А.А. Вишневского, и свидетельства о болезни от 12 апреля 2018 года, оформленного в ФГБУ «413 военный госпиталь» Министерства обороны РФ следует, что после окончания стационарного лечения в военном госпитале имени А.А. Вишневского Устинов с 6 по 25 марта 2018 года, то есть в течение 20 дней, на службу не выходил, а 26 марта 2018 года по состоянию здоровья заключением госпитальной военно-врачебной комиссии признан нуждающимся в освобождении от исполнения обязанностей военной службы на срок до дня исключения его из списков личного состава воинской части. Изложенное означает, что в период с 6 по 25 марта 2018 года истец на службу не выходил без предусмотренных на это действующим законодательством оснований.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу, что право Устинова на не использованную часть продолжительностью 19 суток отпуска по болезни, предоставленного с 24 января по 22 февраля 2018 года, в связи с поступлением его 4 февраля 2018 года на стационарное лечение в военный госпиталь имени А.А. Вишневского, фактически было реализовано в период с 6 по 25 марта 2018 года. В связи с этим утверждение истца о том, что дата исключения его из списков личного состава воинской части должна быть определена с учётом не использованной части указанного отпуска по болезни, является необоснованным.

В соответствии с п. 5.1 и 12 ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» военнослужащим - ветеранам боевых действий, указанным в Федеральном законе «О ветеранах», предоставляется отпуск продолжительностью 15 суток, который является дополнительным и в счет основного отпуска не засчитывается.

В судебном заседании представитель административного ответчика не оспаривал, что Устинов имеет право на указанный дополнительный отпуск, в подтверждение права на который истец представил удостоверение ветерана боевых действий.

Как предусмотрено п. 18 ст. 31 «Положения о порядке прохождения военной службы», данный отпуск предоставляется военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, по его рапорту на основании приказа командира воинской части.

Из представленного истцом рапорта от 9 июня 2018 года, поданного по команде, об увольнении с военной службы по состоянию здоровья усматривается, что в данном рапорте Устинов просил предоставить ему как ветерану боевых действий дополнительный отпуск за 2017 и 2018 годы. В связи с этим является необоснованным утверждение представителя административного ответчика о том, что в период прохождения военной службы Устинов не обращался к командованию войсковой части № с рапортом о предоставлении дополнительного отпуска как ветерану боевых действий.

В соответствии с п. 16 ст. 29 «Положения о порядке прохождения военной службы» предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 49 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2014 года N 8 «О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих» в случае если нарушение прав военнослужащего может быть устранено без восстановления его на военной службе или в списке личного состава воинской части, судом выносится решение только об устранении допущенного нарушения.

На основании изложенного суд приходит к выводу, что поскольку отпуск как ветеранам боевых действий, предоставляемый военнослужащим в безусловном порядке, Устинову в период службы не предоставлен, для реализации его права на данный отпуск восстановления истца в списках личного состава воинской части не требуется. С учётом требований п. 16 ст. 29 «Положения о порядке прохождения военной службы» суд возлагает на командира войсковой части № обязанность внести изменения в приказ об исключении Устинова из списков личного состава воинской части, исключив его из указанных списков с 6 сентября 2018 года, исходя из продолжительности этого дополнительного отпуска за 2017 и 2018 годы.

Поскольку дата исключения Устинова из списков личного состава воинской части подлежит изменению, суд на основании п. 2 ст. 23 Федерального закона «О статусе военнослужащих» возлагает на командира войсковой части № обязанность обеспечить истца по 6 сентября 2018 года всеми положенными видами довольствия, включив период времени с 7 августа по 6 сентября 2018 года в общую продолжительность его военной службы.

Руководствуясь ст. 175, 178-180 и 227 КАС РФ, военный суд

р е ш и л :

Административное исковое заявление бывшего военнослужащего войсковой части № <данные изъяты> Устинова Алексея Борисовича об оспаривании действий командира войсковой части №, связанных с порядком исключения истца из списков личного состава воинской части, удовлетворить частично.

Признать незаконным и недействующим с момента издания пункт 3 приказа командира войсковой части № от 6 августа 2018 года № 148 (по строевой части) в части, касающейся даты исключения Устинова А.Б. из списков личного состава воинской части и всех видов обеспечения.

Обязать командира войсковой части № внести изменения в пункт 3 приказа от 6 августа 2018 года № 148 (по строевой части), исключив Устинова А.Б. из списков личного состава этой воинской части с 6 сентября 2018 года с учётом необходимости предоставления ему дополнительного отпуска как ветерану боевых действий за 2017 и 2018 годы, обеспечив Устинова А.Б. до указанной даты всеми положенными видами довольствия и включив период времени с 8 августа по 6 сентября 2018 года в общую продолжительность его военной службы.

В удовлетворении требований Устинова А.Б. о направлении его на профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей и исключении из списков личного состава воинской части и всех видов обеспечения после прохождения профессиональной переподготовки, а также после предоставления основного отпуска за 2017, 2018 годы и неиспользованной части продолжительностью 19 суток отпуска по болезни, предоставленного с 24 января по 22 февраля 2018 года, отказать.

Об исполнении настоящего решения командиру войсковой части № необходимо сообщить в Волгоградский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня вступления решения суда в законную силу.

Решение в апелляционном порядке может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия решения судом в окончательной форме в судебную коллегию по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда через Волгоградский гарнизонный военный суд.

Председательствующий по делу В.А. Боховко