Постановление № 44У-109/2019 4У-517/2019 от 28 апреля 2019 г. по делу № 1-5/2018

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г. Владивосток 29 апреля 2019 года

Президиум Приморского краевого суда в составе:

председательствующего Чугункиной Н.П.,

членов президиума Бусарова С.А., Нужденко Т.И., Поминова А.А., Хребтовой Н.Л.,

при секретаре Егоровой М.Ю.

рассмотрел кассационное представление заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А. о пересмотре приговора Шкотовского районного суда Приморского края от 29.05.2018, апелляционного постановления Приморского краевого суда от 30.08.2018, которым

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес><адрес>, судимый:

16.11.2015 Фрунзенским районным судом г. Владивостока Приморского края по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 4 года. На основании постановления Артемовского городского суда Приморского края от 14.04.2016 условное осуждение отменено с объявлением в розыск. Задержан 27.03.2018,

осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 159 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, с учетом ст.71 УК РФ, путем частичного сложения с наказанием, назначенным приговором Фрунзенского районного суда г. Владивостока Приморского края от 16.11.2015 назначено 3 года 1 месяц лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 29.05.2018. В срок отбывания наказания ФИО1 зачтено время содержания его под стражей в период с 27.03.2018 по 29.05.2018, включая срок наказания, отбытый по приговору Фрунзенского районного суда г. Владивостока Приморского края от 16.11.2015 в период с 27.03.2018 по 29.05.2018 и время содержания его под стражей в период с 23.09.2015 по 16.11.2015.

Апелляционным постановлением Приморского краевого суда от 30.08.2018 приговор изменен. В соответствии с ч.3.1 ст.72 УК РФ, введенной в действие Федеральным законом от 03.07.2018 №186-ФЗ, в срок лишения свободы зачтено время содержания ФИО1. под стражей до вынесения приговора Фрунзенского районного суда г. Владивостока Приморского края от 16.11.2015 в период с 23.09.2015 по 16.11.2015 и время содержания ФИО1 под стражей до вступления в законную силу настоящего приговора в период с 27.03.2018 по 30.08.2018 из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В кассационном представлении поставлен вопрос об изменении судебных решений и указывается, что суд апелляционной инстанции необоснованно произвел зачет в срок отбывания наказания времени содержания ФИО1 под стражей до вынесения приговора Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 16.11.2015 в период с 23.09.2015 по 16.11.2015 из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима, т.к. ФИО1 осужден за преступление, предусмотренное ч.2 ст.228 УК РФ и в силу части 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания его под стражей подлежало зачету из расчета один день за один день лишения свободы. Также необоснованно произведен зачет в таком же размере времени содержания под стражей по приговору от 29.05.2018 – с 27.03.2018 по 30.08.2018, т.к. наказание по данному приговору назначено на основании ч.5 ст.69 УК РФ с приговором от 16.11.2015 и в совокупность входит преступление, предусмотренное ч.2 ст.228 УК РФ.

Заслушав судью Приморского краевого суда Кудьявину Г.И., доложившую материалы дела, доводы кассационного представления, основания передачи представления на рассмотрение президиума, выслушав заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А., поддержавшего доводы представления, выслушав осужденного ФИО1, участвовавшего посредством видеоконференцсвязи и адвоката Майкова Г.А., возражавших против доводов представления, президиум

У С Т А Н О В И Л:

Согласно приговору ФИО1 осужден за покушение на мошенничество, то есть хищение имущества ФИО10, путем обмана.

Преступление совершено в <адрес> при изложенных в приговоре обстоятельствах.

Приговор в отношении ФИО1 постановлен в соответствии со ст.316 УПК РФ в особом порядке.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы кассационного представления, президиум приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены либо изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В соответствии со ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положение осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Такие нарушения уголовного закона допущены судом при решении вопроса о зачете в срок отбытия наказания времени содержания осужденного под стражей в соответствии со ст.72 УК РФ.

Согласно приговору Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 16.11.2015 ФИО1 осужден по ч.2 ст.228 УК РФ, а потому в соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ время содержания его под стражей по данному делу с 23.09.2015 по 16.11.2015 подлежало зачету из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии.

Кроме того, по приговору Шкотовского районного суда Приморского края от 29.05.2018 наказание ФИО1 назначено на основании ч.5 ст.69 УК РФ с приговором Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 16.11.2015; в совокупность входит преступление, предусмотренное ч.2 ст.228 УК РФ, что в соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ также исключало применение повышающего коэффициента при зачете времени содержания осужденного под стражей по данному приговору от 29.05.2018 – с 27.03.2018 по 30.08.2018.

Срок содержания под стражей подлежал зачету из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Согласно ст.9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния. В силу ст.10 УК РФ обратную силу имеет лишь уголовный закон, каким-либо образом улучшающий положение осужденного.

Поскольку положения статьи 72 УК РФ в редакции ФЗ от 03.07.2018 №186-ФЗ не улучшают положение осужденного, зачет времени содержания под стражей должен быть произведен с учетом ч.3 ст.72 УК РФ в редакции ФЗ от 13.06.1996 №63-ФЗ.

Таким образом, оснований для изменения приговора судом апелляционной инстанции не имелось.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

Апелляционное постановление Приморского краевого суда от 30.08.2018 в отношении ФИО1 изменить:

Исключить указание о зачете в срок лишения свободы времени содержания ФИО1 под стражей до вынесения приговора Фрунзенского районного суда г. Владивостока Приморского края от 16.11.2015 в период с 23.09.2015 по 16.11.2015 и время содержания ФИО1 под стражей до вступления в законную силу приговора Шкотовского районного суда от 29.05.2018 в период с 27.03.2018 по 30.08.2018 из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговор Шкотовского районного суда Приморского края от 29.05.2018 оставить без изменения.

Председательствующий Н.П. Чугункина