Определение от 22 октября 2013 г. Верховный Суд РФ

ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Дело № 50-Д 13-77


ОПРЕДЕЛЕНИЕ СУДА НАДЗОРНОЙ ИНСТАНЦИИ

г. Москва 22 октября 2013 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Воронова А.В. судей Семенова Н.В., Земскова Е.Ю. при секретаре Воронине М.А.

рассмотрела в судебном заседании от 22 октября 2013 года надзорную жалобу осужденного Рожкова И.Г. на приговор Ленинского районного суда г. Омска от 28 декабря 2009 года и постановление президиума Омского областного суда от 23 мая 2011 года.

По приговору Ленинского районного суда г. Омска от 28 декабря 2009 года

Рожков И.Г., судимый: 6.12.2004 г. по пп. «а», «г» ч.2 ст. 161 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев; 22.05.2006 г. по ч.1 ст. 158, ч.З ст. 158 УК РФ, ст. 70 УК РФ к 3 годам лишения свободы; 1.06.2006 г. поч.1 ст. 161 УК РФ, ч.5 ст. 69 УК РФ к 3 годам 2 месяцам лишения свободы, освобожден 28.09.2008 г. условно-досрочно на 8 месяцев 4 дня;

осужден по ч.З ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228' УК РФ к 5 годам лишения свободы; по ч.З ст. 30, пп. «а», «б» ч.2 ст. 228' УК РФ к 5 годам лишения свободы. В соответствии с ч.З ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Рожкову И.Г. назначено 5 лет 1 месяц лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

Постановлением президиума Омского областного суда от 23 мая 2011 года приговор в отношении Рожкова И.Г. изменен. Действия осужденного, связанные с совершением преступлений 6 и 7 июля 2009 года, квалифицированы одной статьей - ч.З ст. 30, пп. «а», «б» ч.2 228* УК РФ, по которой назначено 5 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Исключено указание о назначении наказания по правилам ч.З ст. 69 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Воронова А.В., мнение прокурора Химченковой М.М., полагавшей необходимым исключить осуждение Рожкова И.Г. за покушение на незаконный сбыт наркотических средств 7 июля 2009 года и переквалифицировать его действия по преступлению от 6 июля 2009 года с ч.З ст. 30, пп. «а», «б» ч.2 ст. 2281 УК РФ на ч.З ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228' УК РФ, Судебная коллегия

установила:

по приговору суда, с учетом внесенных изменений, Рожков И.Г. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору в крупном размере.

Преступление совершено 6 и 7 июля 2009 года в г. <...> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Рожков И.Г. оспаривает законность и обоснованность состоявшихся в отношении него судебных решений. Утверждает, что умысла на сбыт наркотических средств он не имел, до обращения к нему Г. ранее наркотические средства не сбывал. Также осужденный в жалобе ссылается на незаконность действий сотрудников УФСКН, которые, провели в отношении него повторную проверочную закупку. Просит разобраться в деле.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы, Судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Вывод суда о доказанности вины Рожкова И.Г. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства героина массой 0,64 г, совершенном 6 июля 2009 года, подтвержден исследованными в судебном заседании доказательствами, которые полно и подробно изложены в приговоре, получены с соблюдением требований уголовно - процессуального закона, согласуются между собой по фактическим обстоятельствам, дополняют друг друга, не содержат существенных противоречий, в связи с чем правильно признаны судом достоверными и взяты за основу при постановлении приговора.

Так, как видно из исследованных с согласия сторон с соблюдением требований ч.1 ст. 281 УПК РФ показаний свидетеля Г. он познакомился с Рожковым И.Г. примерно за неделю до приобретения у Рожкова И.Г. наркотика. С момента знакомства от самого Рожкова И.Г. он узнал, что у того можно приобретать героин по цене 500 рублей за 0,5 грамм. У Рожкова И.Г. для связи имелся соответствующий номер сотового телефона. 6 июля 2009 года в ходе «проверочной закупки» он купил у Рожкова И.Г. по заранее достигнутой договоренности с ним фольгированный сверток с героином за <...> рублей.

Показания свидетеля Г. согласуются с показаниями самого Рожкова И.Г., не отрицавшего факт продажи им героина Г. с которым был до этого знаком и которому сам решил 6 июля 2009 года продать наркотик; с показаниями других свидетелей и материалами оперативно - розыскной деятельности.

Таким образом, из дела видно, что указанные действия, связанные с незаконным оборотом запрещенного вещества, Рожков И.Г. совершил самостоятельно, в отсутствие каких - либо уговоров, склонения и иных способов подстрекательства со стороны сотрудников правоохранительных

органов и лица, участвующего в оперативном мероприятии.

Вместе с тем приговор Ленинского районного суда г. Омска от 28 декабря 2009 года и постановление президиума Омского областного суда от 23 мая 2011 года в отношении Рожкова И.Г. подлежат изменению в связи с нарушением уголовно - процессуального закона.

Как следует из материалов уголовного дела, для получения доказательств сбыта Рожковым И.Г. наркотических средств сотрудниками УФСКН была использована помощь Г. действовавшего в рамках проводимых оперативных мероприятий.

Оперативное мероприятие в отношении Рожкова И.Г. 6 июля 2009 года проводилось на основании имевшихся у сотрудников УФСКН сведений о том, что неустановленное лицо по имени «И<...>, проживающий по адресу: г. <...> ул. <...> занимается сбытом наркотического средства героина.

Об этом свидетельствует постановление о предоставлении результатов ОРД следователю, а также постановление о проведении оперативно - розыскного мероприятия «проверочная закупка» от 6 июля 2009 года в отношении неустановленного лица по имени «И<...>.



После проведения данной проверочной закупки, в ходе которой была подтверждена полученная оперативная информация и выявлен сбыт Рожковым И.Г. Г.наркотического средства героина массой 0,64 г, сотрудниками правоохранительных органов было проведено аналогичное оперативно - розыскное мероприятие в отношении Рожкова И.Г. с участием того же лица Г.

Согласно п. 2 ст. 6 Федерального закона от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно - розыскной деятельности», «проверочная закупка» предусмотрена как один из видов оперативно - розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно - розыскной деятельности.

В соответствии со ст. 7 указанного закона основаниями проведения оперативно - розыскных мероприятий являются: наличие возбужденного уголовного дела; ставшие известными органам, осуществляющим оперативно - розыскную деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела; розыск лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыск без вести пропавших; события и действия, создающие угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.

Вопреки задачам оперативно - розыскной деятельности, после того как 6 июля 2009 года сотрудники правоохранительных органов выявили факт сбыта Рожковым И.Г. наркотического средства, они не пресекли его действия, а вновь 7 июля 2009 года посредством действий Г. провели однотипное оперативно - розыскное мероприятие в отношении уже известного им лица, спровоцировав его на дальнейшую продажу наркотических средств, искусственно создав тем самым доказательства виновности.

Из требований справедливого суда по ст. 6 Конвенции «О защите прав человека и основных свобод» вытекает, что общественные интересы в борьбе против наркоторговли не могут оправдать использование доказательств, полученных в результате провокации правоохранительных органов.

Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований указанного Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.

При таких данных из судебных решений подлежит исключению осуждение Рожкова И.Г. за покушение на незаконный сбыт наркотического средства массой 0,66 г 7 июля 2009 года, а его действия, выразившиеся в покушении на незаконный сбыт наркотического средства героина массой 0,64 г, совершенном 6 июля 2009 года, необходимо переквалифицировать с ч. 3 ст. 30, пп. «а», «б» ч. 2 ст. 228' УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228' УК РФ без изменения редакции уголовного закона, по которому квалифицировано содеянное осужденным.

Вносимые изменения в данном случае не влекут снижения Рожкову И.Г. срока наказания, поскольку наказание определено в минимальных пределах, предусмотренных санкцией ч.2 ст. 2281 УК РФ, с учетом положений Общей части УК РФ, а оснований для применения в отношении осужденного статей 64, 73 УК РФ не имеется.

Руководствуясь п. 2 ч. 1 ст. 379, ст. 407 - 410 УПК РФ, Судебная коллегия

определила:

надзорную жалобу осужденного Рожкова И.Г. удовлетворить частично.

Приговор Ленинского районного суда г. Омска от 28 декабря 2009 года и постановление президиума Омского областного суда от 23 мая 2011 года в отношении Рожкова И.Г. изменить.

Исключить осуждение Рожкова И.Г. за покушение на незаконный сбыт наркотического средства героина массой 0,66 г 7 июля 2009 года.

Действия Рожкова И.Г. переквалифицировать с ч. 3 ст. 30, пп. «а» «б» ч. 2 ст. 228' УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228' УК РФ (преступление 6 июля 2009 года), назначив 5 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения. Председательствующий Судьи