Определение от 13 марта 2014 г. по делу № 1-368/12

ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

№ 18-Д14-5


ОПРЕДЕЛЕНИЕ суда надзорной инстанции

г. Москва 13 марта 2014 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Шмаленюка СИ. судей Истоминой Г.Н. и Хомицкой Т.П. при секретаре Барченковой М.А.

рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осужденного Боус К.Ю. о пересмотре приговора Прикубанского районного суда г. Краснодара от 2 мая 2012 года и постановления президиума Краснодарского краевого суда от 13 ноября 2013 года.

Указанным приговором Боус К.Ю., ранее судимый:

31 марта 2006 года Советским районным судом г. Краснодара по

ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 232 УК РФ к 4 годам 6

месяцам лишения свободы, освобожден 30 сентября 2010 года по

отбытию наказания;

26 марта 2012 года Советским районным судом г. Краснодара по

ч. 1 ст. 228 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы, по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы.

По совокупности преступлений в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 4 года 3 месяца лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Советского районного суда г. Краснодара от 26 марта 2012 года и окончательно назначено Боус К.Ю. наказание по совокупности приговоров в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном порядке приговор не обжаловался.

Постановлением Президиума Краснодарского краевого суда от 13 ноября 2013 года приговор Прикубанского районного суда г. Краснодара от 02 мая 2012 года в отношении Боус К.Ю. изменен.

Наказание назначено в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1; ч. 1 ст. 228 УК РФ путем частичного сложения наказаний в виде лишения свободы сроком на 4 года 1 месяц.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Советского районного суда г. Краснодара от 26 марта 2012 года и окончательно назначено Боус К.Ю. наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 2 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Истоминой Г.Н., изложившей содержание обжалуемого приговора и доводы надзорной жалобы, мнение прокурора Митюшова В.П., полагавшего в связи с изменением закона освободить осужденного от наказания, назначенного ему по ч. 1 ст. 228 УК РФ, Судебная коллегия,

установила:

Боус К.Ю. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, а также за незаконное хранение, изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступления совершены им 15, 16 февраля 2012 года в г. <...> при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе Боус К.Ю. выражает несогласие с его осуждением, поскольку изъятое у него наркотическое средство - препарат дезоморфин, не определялся по массе сухого остатка после высушивания, в связи с чем просит приговор по ч. 1 ст. 228 УК РФ отменить, а дело производством прекратить и смягчить назначенное наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы, Судебная коллегия находит приговор и последующие судебные решения подлежащим изменению по следующим основаниям.

Как установлено судом, Боус К.Ю. 15 февраля 2012 года в вечернее время, находясь в кв. <...>, дома <...> по ул. <...> в г. <...> умышленно, незаконно, путем проведения химической реакции изготовил наркотическое средство - препарат дезоморфин, массой не менее 1,12 грамма, т.е. в крупном размере, которое незаконно приобрел и незаконно хранил при себе без цели сбыта для личного употребления. Указанное наркотическое средство, 16 февраля 2012 года было изъято у Боус К.Ю. сотрудниками полиции в ходе личного досмотра.

Судом эти действия осужденного квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконное изготовление и хранение наркотического средства без цели сбыта в крупном размере.

Признавая размер наркотического средства особо крупным, суд исходил из всего объема изготовленного осужденным раствора дезоморфина, составляющего 1,12 грамма, который с учетом постановления Правительства РФ от 7 февраля 2006 года № 76 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228* и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации», как превышающий 0,5 грамма, являлся крупным.

При этом согласно указанному постановлению для определения крупного и особо крупного размера, применяемого для наркотического средства или психотропного вещества списка № 1, учитывались все смеси, в состав которых входит хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленное в списке 1, независимо от их содержания в смеси.

На момент рассмотрения уголовного дела в отношении Боус К.Ю. в порядке надзора был изменен порядок определения размера наркотического средства, содержащегося в жидкости и растворе.

Согласно примечанию постановления Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002 № «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228*' 229 и 2291 Уголовного кодекса Российской Федерации» для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленных в списке 1, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70...+110 градусов Цельсия.

Как следует из материалов дела, при исследовании изъятого у осужденного наркотического средства определялась не только его общая масса в виде раствора, но и масса сухого остатка. В соответствии со справкой исследования № 83 от 16 февраля 2012 года (л.д. 32-33) и заключением эксперта № 525-э от 22 февраля 2012 года (л.д. 68 - 69) масса сухого остатка наркотического средства - дезоморфина, изъятого у Боус К.Ю. 16 февраля 2012 года, составляет 0,04 грамма.

Внесенные указанным выше постановлением Правительства от 1 октября 2012 года № 1002 изменения, касающиеся порядка определения крупного и особо крупного размера наркотического средства, содержащегося в жидкости и растворе, улучшают положение осужденного, а потому в силу ч. 2 ст. 10 УК РФ подлежат применению.

Эти обстоятельства не были учтены судом надзорной инстанции при рассмотрении жалобы осужденного.

При решении вопроса о наличии в действиях Боус состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ, президиуму следовало исходить из того, что им незаконно изготовлено 0,04 грамма дезоморфина, который он хранил без цели сбыта.

В связи с там, что данный размер наркотического средства не является крупным, действия Боус К.Ю. по изготовлению и хранению без цели сбыта наркотического средства перестали быть уголовно наказуемыми.

С учетом изложенного осужденный Боус К.Ю. подлежит освобождению от наказания, назначенного ему по ч. 1 ст. 228 УК РФ, а указание о назначении ему наказания по совокупности преступлений по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ подлежит исключению из приговора.

Наказание, назначенное Боус К.Ю. по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, также надлежит смягчить.



На основании изложенного и руководствуясь ст. 406 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Прикубанского районного суда г. Краснодара от 2 мая 2012 года и постановление президиума Краснодарского краевого суда от 13

ноября 2013 года в отношении Боус К.Ю. изменить.Освободить его от наказания, назначенного по ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Исключить указание о назначении ему наказания по совокупности преступлений по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ и по приговору Советского районного суда г. Краснодара от 26 марта 2012 года, окончательно по совокупности преступлений назначить Боус К.Ю. 4 года 1 месяц лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения в отношении Боус К.Ю. оставить без изменения.

ПредседательствующийСудьи: