Решение от 26 июня 2021 г. по делу № А05-2844/2021

АРБИТРАЖНЫЙ СУД АРХАНГЕЛЬСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Логинова, д. 17, г. Архангельск, 163000, тел. (8182) 420-980, факс (8182) 420-799

E-mail: info@arhangelsk.arbitr.ru, http://arhangelsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А05-2844/2021
г. Архангельск
26 июня 2021 года


Резолютивная часть решения объявлена 22 июня 2021 года

Полный текст решения изготовлен 26 июня 2021 года

Арбитражный суд Архангельской области в составе судьи Дмитревской А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРН <***>; место жительства: 163502, Архангельская область, Приморского района, пос.Уемский)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (ОГРН <***>; адрес: 163069, <...>)

третьи лица:

Акционерное общество «Сбербанк-АСТ» (119435, <...>)

Акционерное общество «Центр судоремонта «Звездочка» (164509, <...>)

о признании незаконным и отмене решения от 14.01.2021 по делу № 117юл-20 в части отказа в заключении контракта по цене, предложенной победителем

при участии в судебном заседании представителей:

заявителя – ФИО3 (доверенность от 17.05.2021)

ответчика – ФИО4 (доверенность от 09.09.2019)

третьих лиц – не явились

установил:

индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – заявитель) обратился в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением о признании недействительным решения Архангельского УФАС России (далее – ответчик, Управление) от 14.01.2021 № 04-05/112/21 по делу № 117юл-20 029/07/3-1713/2020 в части отказа в заключении контракта по цене, предложенной победителем.

В судебном заседании представитель заявителя поддержала заявленное требование, представила копию письма АО «Сбербанк-АСТ» от 18.06.2021.

Представитель ответчика с заявлением не согласилась по доводам, изложенным в отзыве.

В соответствии с ч.3 ст.156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие третьих лиц.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, арбитражный суд установил:

28.12.2020 в Управление поступила жалоба ИП ФИО2 на действия Заказчика - АО «ЦС «Звездочка» (далее - Заказчик) при проведении аукциона в электронной форме (извещение № 32009702135).

Заявитель считал, что Заказчик безосновательно требовал от ИП ФИО2 заключения договора со снижением цены на сумму НДС, Заказчик безосновательно и с нарушением сроков проведения закупочной процедуры признал заявителя уклонившимся от заключения договора.

При рассмотрении жалобы ответчик установил следующее:

20.10.2020 Заказчиком на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок http://zakupki.gov.ru размещено извещение о проведении аукциона в электронной форме № 32009702135 и документация на право заключения договора на поставку пиломатериалов. Начальная (максимальная) цена договора - 13 118 333,16 руб.

Согласно протоколу заседания Закупочной комиссии № 540/1424-3 от 11.12.2020 Заявитель признан победителем аукциона в электронной форме с предложенной ценой договора 12 921 558,15 рублей с учётом НДС 20%.

16.12.2020 проект договора № 06/119 был размещен в ЕИС.

17.12.2020 ИП ФИО2 на электронную почту Заказчика направил протокол разногласий по изменению условий проекта договора, а именно:

В Спецификации (Приложении №1) к договору:

1) слова «с учетом НДС» заменить на «без НДС»,

2) строку «в том числе НДС 20%, 2 153 593,03» заменить на «без НДС»,

в связи с тем, что участник применяет УСН и не является плательщиком НДС, что указано в п.8 анкеты. В закупочной документации нет указания на то, что итоговая цена договора для участников на УСН будет снижаться на размер НДС.

22.12.2020 Заказчиком размещен протокол заседания Закупочной комиссии по рассмотрению вопроса признания победителя процедуры закупки уклонившимся от заключения договора № 540/1424-4.

Представитель Заказчика в заседании Комиссии УФАС пояснил, что к участию в аукционе было подано две заявки № 6291, № 1155, по результатам рассмотрения первых частей заявок обе заявки признаны соответствующими. Участниками были представлены ценовые предложения в соответствии с регламентом электронной площадки и подтверждены документально. Участник № 1155 ИП ФИО2 предоставил ценовое (коммерческое) предложение: 10 931 944,08 руб. без НДС / 13 118 332,90 руб. с учетом НДС, в том числе сумма НДС (20 %) 2 186 388,82 руб. В результате проведенного аукциона 10.12.2020 участник № 1155 представил на электронной площадке ценовое предложение - 12 921 558,15 руб. 10.12.2020 после проведения аукциона в адрес участников через электронную площадку был направлен запрос о предоставлении ценового (коммерческого) предложения в качестве подтверждения ценового предложения, представленного в ходе проведения процедуры аукциона. В связи с непредставлением участниками в установленный срок документов, подтверждающих ценовые (коммерческие) предложения, поданные в ходе проведения аукциона, закупочной комиссией рассматривались ценовые предложения, указанные участниками на электронной площадке аналогично структуре первоначально предложенной цены договора, установленной в документах участников, то есть: «цена (руб.) без НДС + сумма НДС (20 %), цена договора с учетом НДС (20 %). Соответственно, победителем закупочной процедуры был признан участник, по результатам рассмотрения заявок по степени выгодности предложений и на основании ранжирования по наименьшему ценовому предложению, заявленному на электронной площадке с учетом НДС 20% - ИП ФИО2

Управление пришло к выводу, что учитывая, что в первоначальном документально подтвержденном ценовом предложении цена договора ИП ФИО2 заявлена в размере 10 931 944,08 руб. без НДС /13 118 332,90 руб. с учетом НДС, в том числе сумма НДС (20%) 2 186 388,82 руб., а также, что в анкете заявки №1155 ИП ФИО2 указана упрощенная система налогообложения, заявитель ввёл закупочную комиссию в заблуждение, а именно: из поданного ценового (коммерческого) предложения не следует, что ИП ФИО2 применяет УСН.

Соответственно, АО «ЦС «Звездочка» в ЕИС был размещен проект договора, включающий в себя условия, предусмотренные документацией об аукционе, согласие с которым подтверждены документы заявки участника № 1155, с ценой договора 12 921 558,15 руб. с учетом НДС 20% для подписания победителем закупки.

Таким образом, ответчик признал необоснованным довод заявителя о том, что Заказчиком принято неправомерное решение о признании заявителя уклонившимся от заключения договора по результатам проведения аукциона в электронной форме.

Ответчик согласился с доводом заявителя о том, что Заказчик с нарушением сроков проведения закупочной процедуры признал ИП ФИО2 уклонившимся от заключения контракта. Положением о закупке АО «Центр судоремонта «Звездочка» (утверждено Советом директоров АО «ЦС «Звездочка» - протокол № 303 от 26.12.2018) (далее - Положение о закупке), не предусмотрено досрочное рассмотрение первых и вторых частей заявок, а также подведения итогов аукциона в электронной форме, Заказчиком нарушен пункт В.2.5.3 Положения о закупке, пункты 4.1.25, 4.1.27, 4.1.28 раздела 4 «Информационная карта» документации об аукционе.

14.01.2021 Управлением принято решение по делу № 117юл-20, которым:

1. Жалоба ИП ФИО2 признана частично обоснованной.

2. Заказчик - АО «ЦС «Звездочка» признан нарушившим пункт В.2.5.3 Положения о закупке, пункты 4.1.25, 4.1.27, 4.1.28 раздела 4 «Информационная карта» документации об аукционе.

3. Решено Заказчику предписание об устранении выявленных нарушений ФЗ «О закупках» не выдавать, так как нарушение не повлияло на выбор победителя закупки.

Заявитель считает решение незаконным в части признания ответчиком необоснованным довода заявителя о том, что Заказчиком принято неправомерное решение о признании заявителя уклонившимся от заключения договора по результатам проведения аукциона в электронной форме, указывает, что при подаче заявки на участие в аукционе подано ценовое предложение с указанием НДС, т.к. электронная площадка предусматривает подачу данного предложения с учетом НДС, если бы указание на НДС отсутствовало, заявка была отменена электронной площадкой.

В ходе преддоговорных переговоров (предусмотренных п.8.11.8 Положения о закупке) после публикации протокола Заказчик выслал на электронную почту ИП ФИО2 проект договора для согласования, в котором было указано, что цена договора рассчитана с учётом НДС. Поскольку ИП ФИО2 применяет УСН, им был задан вопрос Заказчику, какая будет итоговая цена договора, на что представитель Заказчика заявил, что итоговая цена договора (12 921 558,15 руб.) будет снижена на размер НДС, то есть 20% (2 153 593,03 руб.), и составит 10 767 965,12 руб.

Заявитель ссылается на то, что функционал электронной площадки «Сбербанк-АСТ» не предлагал обозначить подачу предложений с НДС или без НДС. Факт применения УСН указан ИП ФИО2 в анкете участника, поданной в составе заявки на участие в процедуре, и это подразумевает, что ИП ФИО2 не является плательщиком НДС.

В закупочной документации или в Положении о закупке отсутствует указание на то, что для участников, не являющихся плательщиками НДС, цена будет снижена на размер НДС.

При этом ни Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 18.07.2011 № 223-ФЗ (далее – Закон № 223-ФЗ), ни Положением о закупке не предусмотрена возможность корректировки (снижения) Заказчиком из цены контракта, предложенной победителем закупки, применяющим УСН, на размер НДС.

Таким образом, в связи с отсутствием в Законе № 223-ФЗ положений, позволяющих Заказчику в одностороннем порядке корректировать (уменьшать) цену контракта в зависимости от применяемой победителем системы налогообложения, контракт заключается по цене, предложенной победителем.

По мнению заявителя, учитывая, что победителем закупки может быть лицо, которое не является плательщиком НДС и применяет УСН, заказчику в проекте контракта необходимо установить вариативное условие о цене контракта «включая НДС/НДС не облагается».

Суд пришёл к выводу, что заявленное требование не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Антимонопольный орган рассматривает в соответствии с правилами статьи 18.1 Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 года № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно п.1 ч.10 ст.3 Закона № 223-ФЗ любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции», с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки. Обжалование осуществляется, в том числе, в случае осуществления заказчиком закупки с нарушением требований настоящего Федерального закона и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика.

АО «Центр судоремонта «Звездочка» является заказчиком в понимании Закона № 223-ФЗ, который устанавливает общие принципы и основные требования к закупке товаров, работ, услуг.

Согласно ч.1 ст.2 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

В ч.2 ст.2 Закона № 223-ФЗ указано, что положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок определения и обоснования начальной (максимальной) цены договора, цены договора, заключаемого с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком), включая порядок определения формулы цены, устанавливающей правила расчета сумм, подлежащих уплате заказчиком поставщику (исполнителю, подрядчику) в ходе исполнения договора (далее - формула цены), определения и обоснования цены единицы товара, работы, услуги, определения максимального значения цены договора, порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора (ч.6 ст.3 Закона № 223-ФЗ).

Пунктом 3.15.1 документации об аукционе установлено, что по итогам закупочной процедуры, завершившейся решением об определении участника, с которым будет заключаться договор, проект договора составляется путем включения условий исполнения договора, предложенных таким участником в заявке, в проект договора, приведённый в разделе 5.

В соответствии с пунктом Г.7.10 Положения о закупке заявка на участие в конкурсе в электронной форме, аукционе в электронной форме, запросе предложений в электронной форме состоит из двух частей и ценового предложения. Заявка на участие в запросе котировок в электронной форме состоит из одной части и ценового предложения.

Согласно пункту 2.7.1 документации об аукционе заявка состоит из двух частей (первой части заявки, второй части заявки) и ценового предложения.

Пунктом 2.10.1 документации об аукционе определено, что предложение о цене договора должно быть определено участником процедуры в соответствии с порядком формирования цены договора, указанным в пункте 4.1.12.

Ценовое предложение участника, поданное в ходе проведения аукциона, путем снижения начальной (максимальной) цены договора на шаг аукциона, оформляется по форме 9 раздела 9 и после окончания аукциона подается в составе заявки в соответствии с регламентом ЭП (пункт 2.10.2 документации об аукционе).

Согласно пункту 3.15.3 документации об аукционе и пункту Г.7.21 Положения о закупке договор по результатам процедуры заключается с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки и должен быть подписан электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени соответственно участника процедуры и заказчика. В случае наличия разногласий по проекту договора, направленному заказчиком, участник процедуры составляет протокол разногласий с указанием замечаний к положениям проекта договора, не соответствующим извещению, документации о закупке и своей заявке, с указанием соответствующих положений данных документов. Протокол разногласий направляется заказчику с использованием программно- аппаратных средств электронной площадки. Заказчик рассматривает протокол разногласий и направляет участнику процедуры доработанный проект договора либо повторно направляет проект договора с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечаний.

В соответствии с пунктом 8.11.8 Положения о закупке перед подписанием договора между заказчиком и победителем процедуры закупки (единственным участником, с которым принято решение заключить договор, единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком) могут проводиться преддоговорные переговоры (в том числе путем составления протоколов разногласий), направленные на снижение цены за единицу приобретаемой продукции (при условии сохранения количества закупаемой продукции) либо уточнение условий договора, которые не были зафиксированы в проекте договора, документации процедуры закупки и предложении победителя процедуры закупки (единственного участника, с которым принято решение заключить договор, единственного поставщика (исполнителя, подрядчика)).

Пунктом 8.11.9 Положения о закупке предусмотрено, что переговоры по существенным условиям договора, направленные на их изменение в пользу победителя процедуры закупки (единственного участника, с которым принято решение заключить договор, единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), запрещаются.

В соответствии с пунктом 3.15.10 документации об аукционе в случае если победитель процедуры не предоставил заказчику в срок, указанный в закупочной документации, подписанный им договор, либо не предоставил надлежащее обеспечение исполнения договора, такой победитель процедуры признается уклонившимся от заключения договора.

В Определении Верховного Суда РФ от 17.04.2020 № 307-ЭС20-4517 указано, что указание в проекте контракта и аукционной документации цены договора, включающей НДС, не противоречит законодательству Российской Федерации о закупках и не является дискриминационным условием. Ни положения Закона о закупках, ни утвержденное предприятием в порядке названного закона положение о закупках не содержат обязательных правил для заказчиков, предписывающих уменьшить цену контракта на сумму НДС, исключить формулировку об НДС либо обязывающих заказчика сформулировать условия документации с НДС и без НДС, то есть разработать условия документации и сформировать цену контракта в зависимости от применяемой конкретным участником закупки системы налогообложения.

В п.4.1.11 документации о закупке указана начальная (максимальная) цена договора – 13 118 333,16 руб., в том числе НДС 20 %.

Итоговая цена заявки должна включать в себя сумму всех расходов, связанных с поставкой товаров и исполнением обязательств по договору, в том числе оплату труда работников, все налоги, пошлины и прочие сборы в соответствии с действующим законодательством РФ (п.4.1.12 документации о закупке).

В ценовом предложении (том 1, лист 111) ИП ФИО2 указал цену продукции в размере 10 931 944,08 руб., сумму НДС 20 % - 2 186 388,82 руб., итого 13 118 332,90 руб. с НДС.

В результате аукциона 10.12.2020 заявитель представил ценовое предложение – 12 921 558, 15 руб., был признан победителем, и соответственно в размещенном Заказчиком контракте указана такая цена – 12 921 558,15, в том числе НДС 2 153 593,03 руб.

ИП ФИО2 протокол разногласий направил Заказчику на электронную почту, а не с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки, как это предусмотрено документацией об аукционе и Положением о закупке.

В п.8.11.5 Положения о закупке сказано, что в случае, если победитель процедуры закупки не предоставил заказчику в срок, указанный в закупочной документации, подписанный им договор, либо не предоставил надлежащее обеспечение исполнения договора, такой победитель процедуры закупки признаётся уклонившимся от заключения договора.

На основании изложенного, суд считает, что заявитель правомерно был признан уклонившимся от заключения договора, и в удовлетворении заявленного требования суд отказывает.

При обращении в суд заявителем уплачено 3000 руб. государственной пошлины платежным поручением № 595 от 03.02.2021.

Согласно п.п.3 п.1 ст.333.21 Налогового кодекса РФ по делам, рассматриваемым арбитражными судами, при подаче заявлений о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными: государственная пошлина для физических лиц уплачивается в размере 300 рублей.

Излишне уплаченная госпошлина в размере 2700 руб. подлежит возврату заявителю.

Арбитражный суд, руководствуясь статьями 167 – 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Р Е Ш И Л :

Отказать индивидуальному предпринимателю ФИО2 в удовлетворении заявления о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области от 14.01.2021 № 04-05/112/21 по делу № 117юл-20 в части признания необоснованной жалобы ИП ФИО2 на признание его уклонившимся от заключения договора.

Оспариваемое решение проверено на соответствие Федеральному закону «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 18.07.2011 № 223-ФЗ.

Возвратить индивидуальному предпринимателю ФИО2 из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в размере 2700 рублей по платежному поручению № 595 от 03.02.2021.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд, через Арбитражный суд Архангельской области, в течение месяца после принятия настоящего решения.

Судья

А.А. Дмитревская