Решение от 3 сентября 2025 г. по делу № А73-5845/2025

Арбитражный суд Хабаровского края <...>, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-5845/2025
г. Хабаровск
04 сентября 2025 года
Резолютивная часть решения объявлена 28 августа 2025 года. Полный текст решения изготовлен 04 сентября 2025 года.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи Венцель Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Евдокимовой А.С., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Водоканал» (ОГРН <***>, ИНН <***>; адрес: 682644, <...>, кабинет 3)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 680000, <...>)

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, Администрация городского поселения «Город Амурск» Амурского муниципального района Хабаровского края (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 682644, <...>).

о признании незаконным и отмене решения от 05.03.2025 № НВ/2674/25, при участии в судебном заседании:

от заявителя – ФИО1 представитель по доверенности от 01.04.2025 № 96, диплом, ФИО2 по доверенности от 01.04.2025 № 97, ФИО3 директор лично;

от Хабаровского УФАС России – ФИО4 по доверенности от 30.09.2022 № 3/10335, ФИО5 по доверенности от 13.05.20255 № ТТ/5709/25, диплом; от Администрации – не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Водоканал» (далее – заявитель, общество, ООО «Водоканал») обратилось в арбитражный суд с требованиями о признании незаконным и отмене решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – ответчик, Хабаровское УФАС России) от 05.03.2025 № НВ/2674/25 в части отказа в согласовании изменений в концессионное соглашение. В качестве правовосстанавливающей меры просило обязать Хабаровское УФАС согласовать условия концессионного соглашения.

В обоснование заявленных требований общество ссылается на то, что обратилось в Хабаровское УФАС России с заявлением о даче согласия на внесение изменений в заключенное обществом и Администрацией городского поселения «Город Амурск» концессионное соглашение по основаниям, предусмотренным подпунктами «г», «и» пункта 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 24.04.2014 № 368, однако антимонопольным органом необоснованно отказано в выдаче согласования. Настаивая на необходимости внесения изменений в концессионное соглашение, приводит доводы о том, что после заключения концессионного соглашения руководителем Управления Роспотребнадзора утвержден План мероприятий по приведению качества питьевой воды в соответствии с установленными требованиями на централизованной системе водоснабжения, в соответствии с которым предусмотрено мероприятие «Строительство модульной

хлораторной участка ФОС с переходом на гипохлорит натрия» (далее – модульная хлораторная). В свою очередь, концессионное соглашение должно содержать мероприятия схемы водоснабжения и водоотведения, а инвестиционная программа – мероприятия концессионного соглашения и Плана мероприятий по приведению качества питьевой воды. Считает, что появление нового объекта (строительство модульной хлораторной) подразумевает изменение показателя – удельный расход электроэнергии, показатель энергоэффективности, что не отражено в концессионном соглашении. В этой связи инвестиционная программа ООО «Водоканал» утверждена с мероприятием «Строительство модульной хлораторной участка ФОС с переходом на гипохлорит натрия», а в концессионном соглашении данное мероприятие отсутствует. Поясняет, что созданный объект становится собственностью общества, но передача его на безвозмездной основе администрации городского поселения «Город Амурск» повлечет дополнительную налоговую нагрузку в виде начисления НДС 20%, ввиду чего только передача объекта в рамках выполнения обязательств концессионного соглашения влечет освобождение от НДС и будет являться взаимовыгодным решением для сторон соглашения. Земельный участок, выделенный для строительства модульной хлораторной, может быть передан в аренду обществу без конкурса также только по концессионному соглашению. При таких условиях считает, что актуализация схемы водоснабжения и водоотведения привела к неспособности выполнить принятые обязательства по концессионному соглашению, что в силу подпункта «г» пункта 2 постановления Правительства № 368 от 24.04.2014 является основанием для согласования изменений условий концессионного соглашения. Также указывает на то, что в инвестиционной программе финансовый план и финансирование мероприятий инвестиционной программы в тарифе на питьевую воду и техническую воду не совпадают, следовательно, для включения в тариф средств, необходимых для строительства модульной хлораторной, потребует продления срока концессионного соглашения. Таким образом, в тарифах на холодное водоснабжение на момент окончания срока действия концессионного соглашения не предусмотрены в достаточном размере финансовые средства на строительство модульной хлораторной, учитывая, что в тарифах 2022-2025 гг. были скорректированы в сторону уменьшения необходимой валовой выручки в связи с отсутствием ввода объекта водоснабжения в эксплуатацию и изменением утвержденной инвестиционной программы. Указанные обстоятельства, по мнению заявителя, являются основанием для внесения изменений в концессионное соглашение на основании подпункта «и» пункта 2 Постановления Правительства № 368.

В дополнениях к заявлению ООО «Водоканал» привело доводы о том, что согласно положениям Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (далее – Федеральный закон № 416-ФЗ) План мероприятий по приведению качества питьевой воды в соответствие с установленными требованиями включается в состав инвестиционной программы; техническое задание на разработку инвестиционной программы утверждается с учетом схемы водоснабжения и водоотведения. В свою очередь инвестиционные программы организаций, осуществляющих свою деятельность по концессионному соглашению, должны содержать основные мероприятия, включенные в концессионное соглашение. В этой связи полагает, что Соглашение, предусмотренные статьей 36 Федерального закона № 416-ФЗ, и концессионное соглашение, заключенное согласно Федеральному закону № 115-ФЗ, идентичны, следовательно, концессионное соглашение по аналогии с соглашением по Федеральному закону № 416-ФЗ, должно включать мероприятия инвестиционной программы в полном объеме. Относительно продления срока концессионного соглашения поясняет, что срок действия концессионного соглашения устанавливается с учетом срока исполнения других обязательств концессионера и может быть продлен. Поскольку тариф на 2023 год утвержден постановлением Комитета по ценам и тарифам до внесения изменений в инвестиционную программу, то он не содержит финансирование мероприятий инвестиционной программы в полном объеме. Таким образом, при окончании концессионного соглашения ООО «Водоканал», не имея имущественных прав на систему водоснабжения и водоотведения, не сможет зайти на установление тарифа по

холодному водоснабжению и лишится возможности возмещения расходов на строительство объекта через тариф.

Хабаровское УФАС России по тексту представленного письменного отзыва, а также дополнительных пояснений просило отказать в удовлетворении заявленных требований, пояснив, что общество при подаче заявления не представило надлежащих доказательств в обоснование необходимости внесения изменений в концессионное соглашение. Обращает внимание на то, что мероприятие «строительство модульной хлораторной» не является объектом концессионного соглашения, а включено в инвестиционную программу согласно Плану мероприятий по приведению качества питьевой воды в соответствии с установленными требованиями (приложение 2к). Ссылки на увеличение налоговой нагрузки, невозможность безвозмездной передачи объекта (модульная хлораторная), по мнению ответчика не свидетельствуют о невозможности исполнения концессионного соглашения либо необходимости продления его срока, а являются предпринимательскими рисками общества. Приведенные при рассмотрении спора обществом дополнительные доводы и нормативное обоснование, по мнению антимонопольного органа, не могут быть приняты во внимание, поскольку не были указаны при подаче заявления о согласовании и не были предметом рассмотрения и оценки антимонопольного органа.

Определением суда от 11.04.2025 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Администрация городского поселения «Город Амурск» Амурского муниципального района Хабаровского края.

Администрация согласно представленному письменному отзыву поддержала заявленные обществом требования, указав, что мероприятия, обеспечивающие строительство модульной хлораторной, необходимы для обеспечения качественной питьевой водой жителей городского поселения.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, о времени и месте проведения извещено надлежащим образом согласно статье 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), в связи с чем судебное заседание проведено в отсутствие третьего лица в порядке статьи 156 АПК РФ.

В судебном заседании лица, участвующие в деле, подержали свои процессуальные позиции.

Из пояснений лиц, участвующих в деле, материалов дела арбитражный суд установил следующее.

Распоряжением администрации городского поселения «Город Амурск» от 04.09.2015 № 1138 утверждена конкурсная документация по проведению открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов холодного водоснабжения и водоотведения, расположенных на территории городского поселения «Город Амурск» Амурского муниципального района Хабаровского края, в целях создания, реконструкции, модернизации и эксплуатации объектов холодного водоснабжения и водоотведения.

20.10.2015 ООО «Водоканал» направлено конкурсное предложение на право заключения концессионного соглашения с предложением по Технико-экономическим показателям объектов соглашения, согласно которому общая стоимость капитальных вложений с 2016 по 2025 гг. составила 55 975,2 тыс. руб. Также предложены мероприятия по созданию, реконструкции, модернизации в рамках концессионного соглашения.

03.11.2015 в соответствии с распоряжением Администрации городского поселения «Город Амурск» № 1405 от 03.11.2015 по результатам проведенного конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов холодного водоснабжения и водоотведения, расположенных на территории городского поселения «Город Амурск» Амурского муниципального района, в целях создания, реконструкции, модернизации и эксплуатации объектов холодного водоснабжения и водоотведения, с ООО «Водоканал» заключено концессионное соглашение № 396 (далее – Соглашение, Концессионное соглашение) сроком на 10 лет с 01.01.2016.

В соответствии с указанным Концессионным соглашением концессионер обязуется за свой счет выполнить мероприятия по созданию, модернизации и реконструкции

муниципального имущества, описание которого приведено в разделе 2 соглашения, право собственности на которое принадлежит концеденту, и осуществлять оказание услуг холодного водоснабжения и водоотведения гражданам и иным потребителям города Амурска с использованием объекта Соглашения, а Концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный Соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности (пункт 1.1. Соглашения).

Согласно пункту 1.2 Концессионного соглашения мероприятия по созданию, реконструкции, модернизации в рамках настоящего концессионного соглашения предусмотрены в приложении № 3.

Сведения о составе и описании объекта Соглашения, в том числе о технико-экономических показателях, техническом состоянии, балансовой, остаточной стоимости, износе объекта Соглашения приведены в приложении № 1 к Соглашению (пункт 2.3 Соглашения).

В силу пункта 3.4 Концессионного соглашения Концедент обязуется предоставить концессионеру во временное владение и пользование имущество, которое образует единое целое с объектом Соглашения и предназначено для осуществления концессионером деятельности, указанной в пункте 1.1 соглашения. Состав иного имущества и его описание, в том числе, технико-экономические показатели, приведены в приложении 31 к соглашению.

В соответствии с пунктом 4.9 концессионного соглашения при обнаружении концессионером несоответствия проектной документации условиям, установленным соглашением, требованиям технических регламентов и иных нормативных актов Российской Федерации, а также при обнаружении Концессионером независящих от сторон обстоятельств, делающих невозможным строительство, модернизацию и реконструкцию объекта соглашения в срок, установленный соглашением, и (или) использование (эксплуатацию) объекта соглашения, концессионер обязуется немедленно предупредить об этом концедента и на основании решения концедента до момента внесения концессионером необходимых изменений в проектную документацию приостановить работу по созданию и реконструкции объекта соглашения.

В абзаце 2 пункта 4.12 предусмотрено, что предельный размер расходов на создание и реконструкцию объекта соглашения, осуществляемых в течение всего срока действия соглашения концессионером, составляет 55 975 200 руб.

На основании пункта 4.14 Соглашения при изменении инвестиционной программы объем инвестиций, которые концессионер обязуется привлечь для финансирования мероприятий на создание, модернизацию и реконструкцию, изменению не подлежит.

Как указано в пункте 8.12 Соглашения, порядок возмещения расходов концессионера, подлежащих возмещению на момент окончания срока действия концессионного соглашения, может предусматривать возмещение расходов концессионера в течение более чем одного года при условии продления срока действия концессионного соглашения на период, достаточный для возмещения этих расходов. Этот срок по общему правилу не может превышать 5 лет.

Соглашение вступает в силу со дня его подписания и действует с 01.01.2016 в течение 10 лет.

Согласно пункту 15 Соглашение может быть изменено по соглашению его сторон, а также на иных основаниях в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации. Условия соглашения, определенные на основании решения о заключении соглашения и конкурсного предложения, не могут быть изменены соглашением сторон за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом «О концессионных соглашениях».

В Приложении № 1 к соглашению определены объекты концессионного соглашения и иное недвижимое имущество.

В приложении № 2 установлены значения долгосрочных параметров регулирования деятельности Концессионера на оказываемые услуги на 2015-2025 гг.

Приложением № 3 к Соглашению предусмотрены мероприятия по созданию, реконструкции, модернизации муниципального имущества в рамках концессионного соглашения.

В приложении № 4 указаны технико-экономические показатели и акты технического состояния объектов соглашения.

Соглашение зарегистрировано в установленном законом порядке 25.11.2015.

30.12.2015 руководителем Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Хабаровскому краю утвержден План мероприятий по приведению качества питьевой воды в соответствии с установленными требованиями на централизованной системе водоснабжения ООО «Водоканал» г.Амурск на 2016-22 гг., разработанный в соответствии с требованиями Федерального закона № 416-ФЗ.

В пункте 1 Плана мероприятий указано, что в него включены мероприятия по качеству питьевой воды, которые будут входить в техническое задание на разработку инвестиционной программы ООО «Водоканал» и инвестиционную программу, а также мероприятия производственной программы. Инвестиционная программа включает в себя мероприятия, определенные концессионным соглашением.

В перечень мероприятий по приведению качества питьевой воды в соответствии с установленными требованиями включено строительство модульной хлораторной на участке ФОС с переходом на гипохлорит натрия, срок выполнения 2018 – 2021 гг, объем финансирования 14 225 тыс. руб., источник финансирования – инвестиции.

Распоряжением администрации городского поселения «Город Амурск» от 26.04.2016 № 585 утверждена актуализированная схема водоснабжения и водоотведения городского поселения «Город Амурск» на период до 2029 г. В таблице 23 поименован Перечень основных мероприятий по реализации схемы водоснабжения на территории указанного городского поселения, в который включено мероприятие «Проектирование и строительство модульной хлораторной на участке ФОС с переходом на гипохлорит натрия», основание включения мероприятия – техническое задание на инвестиционную программу, план мероприятий по качеству.

В пункте 7 Распоряжения № 585 указано, что в таблице 23 представлены мероприятия по системе водоснабжения, выполняемые в рамках концессионного соглашения и инвестиционной программы.

Распоряжением Администрации городского поселения «Город Амурск» от 24.03.2016 № 418 утверждено техническое задание на разработку инвестиционной программы «Реконструкция и модернизация объектов систем водоснабжения ООО «Водоканал» г.Амурск на 2016-2025 гг».

Распоряжением Правительства Хабаровского края от 31.12.2017 № 952-рп утверждена Инвестиционная программа ООО «Водоканал» по строительству, реконструкции и модернизации систем холодного водоснабжения на территории городского поселения «Город Амурск» Амурского муниципального района Хабаровского края на 2018-2026 годы.

Распоряжением Правительства Хабаровского края от 30.12.2022 № 1621-рп внесены изменения в Инвестиционную программу общества.

16.11.2022 руководителем Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Хабаровскому краю утвержден План мероприятий по приведению качества питьевой воды в соответствии с установленными требованиями на централизованной системе водоснабжения ООО «Водоканал» г.Амурск на 2023-29 гг., согласно которому в перечне мероприятий также значится «проектирование и строительство модульной хлораторной участка ФОС с переходом на гипохлорит натрия».

13.02.2025 ООО «Водоканал» направило в адрес Хабаровского УФАС России заявление № 157, согласно которому на основании подпунктов «г», «и» пункта 2 Постановления Правительства Российской Федерации № 368, части 3 статьи 13 Федерального закона № 115-ФЗ просило согласовать продление срока действия концессионного соглашения, а также изменение условий концессионного соглашения № 396. К заявлению приложены: текст изменений, обоснование необходимости изменения условий с приложениями, решение концедента о заключении концессионного соглашения, концессионное соглашение, распоряжение № 1138, конкурсная документация, конкурсное предложение, письмо Комитета по ценам и тарифам, копия инвестиционной программы.

Согласно дополнительному соглашению к концессионному соглашению № 396 от 03.11.2015 предусматривается внесение следующих изменений:

1.1. Абзац 2 пункта 4.12 концессионного соглашения изложить в следующей редакции: «предельный размер расходов на создание и реконструкцию объекта Соглашения, осуществляемых в течение всего срока действия Соглашения концессионером составляет 157 914 720 руб.»

1.2 Пункт 5.1 дополнить вторым абзацем следующего содержания: Концедент обязуется заключить с концессионером договор о предоставлении земельного участка в аренду для осуществления концессионером деятельности, предусмотренной Соглашением и выполнения мероприятий по строительству объектов соглашения, в течение срока, установленного Концессионным соглашением.

1.3 Пункт 9.1 изложить в новой редакции: Настоящее Соглашение вступает в силу со дня подписания и действует с 01.01.2016 в течение 13 лет.

1.4 Дополнить приложение 2 концессионного соглашения Плановыми значениями показателей надежности, качества, энергетической эффективности объектов централизованных систем холодного водоснабжения по 2027 год, продлить срок концессионного соглашения по 31.12.2027 года, с определением планового размера расходов на создание, реконструкцию объекта концессионного соглашения.

1.5 Дополнить приложение 3 концессионного соглашения, мероприятием по строительству муниципального имущества - Строительство модульной хлораторной участка ФОС с переходом на гипохлорит натрия со стоимостью 101939,520 тыс. рублей.

1.6 Дополнить приложение 4 концессионного соглашения Технико-экономическими показателями на 31.12.2027 года с учетом строительства модульной хлораторной и актуализацией схемы водоснабжения и водоотведения.

1.7 Дополнить концессионное соглашение приложением 5 с описанием земельного участка, на котором производится строительство Объекта концессионного соглашения.

В обоснование необходимости внесения изменений общество указало на следующие основания:

- утверждение и актуализация схемы водоснабжения и водоотведения городского поселения «Город Амурск» Амурского муниципального района Хабаровского края после заключения концессионного соглашения, в связи с которыми концессионер оказывается не способным выполнить принятые обязательства по концессионному соглашению;

- ухудшение положения концессионера по сравнению с тем положением, в котором он находился на день заключения концессионного соглашения, связанные с увеличением совокупной налоговой нагрузки, невозможностью передачи объекта строительства;

- осуществление возмещения фактически понесенных расходов концессионера в соответствии с порядком, указанным в пункте 5 части 1 статьи 42 Федерального закона № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях»;

- создание в течение срока реализации концессионного соглашения нового объекта, технологически связанного с централизованной системой водоснабжения.

- для включения в тариф средств, необходимых для строительства модульной хлораторной, необходимо продление срока концессии.

По результатам рассмотрения заявления общества от 13.02.2025 Хабаровским УФАС России принято решение от 05.03.2025 № НВ/2674/25 об отказе в согласовании предлагаемых изменений существенных условий концессионного соглашения, поскольку представленные в Хабаровское УФАС России документы и сведения ООО «Водоканал» письмом от 13.02.2025 № 157, не подтверждают обстоятельств, указывающих на необходимость продления срока исполнения Концессионного соглашения.

Не согласившись с названным решением, полагая, что оно нарушает права и законные интересы ООО «Водоканал», последнее обратилось в арбитражный суд с рассматриваемыми требованиями.

Рассмотрев заявленные требования, арбитражный суд не усматривает оснований для их удовлетворения в силу следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 3 статьи 201 АПК РФ, пунктом 6 совместного Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» ненормативный акт, решение и действие (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц могут быть признаны недействительными или незаконными при одновременном несоответствии закону и нарушении прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом на заявителя по делу возлагается обязанность обосновать и доказать факт нарушения оспариваемым актом его прав и законных интересов в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, а на государственный орган - доказать законность своих действий.

В случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования (часть 3 статьи 201 АПК РФ).

Отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением и прекращением концессионных соглашений, установлением гарантий прав и законных интересов сторон концессионного соглашения, регулируются Федеральным законом от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Закон № 115-ФЗ).

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, за исключением случаев, если концессионное соглашение заключается в отношении объекта, предусмотренного пунктом 21 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

В случае, если объектом концессионного соглашения является имущество, предусмотренное пунктом 11 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона, подготовка, заключение, исполнение, изменение и прекращение концессионных соглашений осуществляются с учетом особенностей, установленных главой 4 настоящего Федерального закона (пункт 1.1 статьи 3 Закона № 115-ФЗ).

Концессионное соглашение может быть изменено по соглашению сторон согласно части 3 статьи 13 Закона о концессионных соглашениях. Условия концессионного соглашения, определенные на основании решения о заключении концессионного соглашения и конкурсного предложения концессионера по критериям конкурса, могут быть изменены по соглашению сторон концессионного соглашения на основании решения Правительства Российской Федерации (для концессионного соглашения, концедентом в котором является Российская Федерация), органа государственной власти субъекта Российской Федерации (для концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации) либо органа местного самоуправления (для концессионного соглашения, концедентом в котором является муниципальное образование).

В соответствии с частью 3.8 статьи 13 Закона № 115-ФЗ в случае, если концедентом по концессионному соглашению является субъект Российской Федерации или муниципальное образование, изменение условий концессионного соглашения, определенных на основании конкурсного предложения концессионера по критериям конкурса, и изменение существенных

условий концессионного соглашения, указанных в части 1 статьи 10 настоящего Федерального закона, осуществляются по согласованию с антимонопольным органом, за исключением случаев, если такие изменения не приведут к изменению условий финансового участия концедента в части используемых в концессионном соглашении форм финансового участия концедента и (или) общего размера денежных обязательств концедента в рамках финансового участия концедента и (или) переноса сроков осуществления финансового участия концедента на более ранний срок.

На основании части 1 статьи 43 Закона № 115-ФЗ для изменения условий концессионного соглашения, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, отдельные объекты таких систем, в том числе условий, изменяемых по соглашению сторон на основании решений органов государственной власти или органа местного самоуправления, определенных на основании решения о заключении концессионного соглашения, конкурсной документации и конкурсного предложения концессионера по критериям конкурса, необходимо согласие антимонопольного органа, полученное в порядке и на условиях, которые установлены Правительством Российской Федерации.

Порядок получения согласия антимонопольного органа для изменения условий концессионного соглашения, а также основания для согласования либо отказа в согласовании внесения изменений в концессионное соглашение, установлены Правилами предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 24.04.2014 № 368 (далее - Правила № 368).

Пунктом 2 Правил № 368 установлены основания согласования изменений условий концессионного соглашения, к которым в том числе относятся: утверждении схем теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения или внесение изменений в схемы теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, утвержденные в установленном порядке, в связи с которыми стороны оказываются не способными выполнить принятые обязательства (в случае если предметом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем) (подпункт г);

осуществлении возмещения фактически понесенных расходов концессионера в соответствии с порядком, указанным в пункте 5 части 1 статьи 42 Федерального закона "О концессионных соглашениях", при соблюдении условия, предусмотренного частью 2 указанной статьи Федерального закона "О концессионных соглашениях" (подпункт и).

Пунктом 5 Правил № 368 установлен перечень документов, подлежащих представлению для согласования изменений условий концессионного соглашения в антимонопольный орган.

По результатам рассмотрения заявления с приложенными к нему документами антимонопольный орган принимает решение о согласовании изменений условий концессионного соглашения, либо об отказе в согласовании изменений условий концессионного соглашения с указанием причин такого отказа (пункт 12 Правил № 368).

В соответствии с пунктом 14 Правил № 368 антимонопольный орган отказывает в согласовании изменений условий концессионного соглашения при установлении одного из следующих случаев: если представленные документы не подтверждают возникновение оснований, указанных в пункте 2 настоящих Правил (подпункт «б»).

Как усматривается из материалов дела, при подаче заявления от 13.02.2025 о предоставлении согласия на внесение изменений в концессионное соглашение, ООО «Водоканал», ссылаясь на подпункты «г», «и» пункта 2 Правил № 3698, указало на невозможность исполнения принятых обязательств по концессионному соглашению, ввиду актуализации схемы водоснабжения и водоотведения, предусматривающей мероприятие «строительство модульной хлораторной участка ФОС с переходом на гипохлорит натрия».

Поддерживая выводы антимонопольного органа о недоказанности обществом не способности выполнить принятые обязательства по концессионному соглашению ввиду актуализации схемы водоснабжения и водотведения, суд руководствуется следующим.

Так, согласно пункту 1.1 Концессионного соглашения № 396 общество приняло обязательство за свой счет выполнить мероприятия по созданию, модернизации и реконструкции муниципального имущества, описание которого приведено в разделе 2 соглашения (объект соглашения) и осуществлять оказание услуг холодного водоснабжения и водоотведения гражданам и иным потребителям города Амурска с использованием объекта соглашения.

Следовательно, обязательствами ООО «Водоканал» по концессионному соглашению являются мероприятия по созданию, реконструкции, модернизации объекта соглашения и оказание услуг водоснабжения с использованием объекта.

Сведения о составе объектов приведены в приложении № 1 к Соглашению, а мероприятия по созданию, реконструкции, модернизации предусмотрены в приложении № 3.

Указывая на невозможность исполнения обязательств, общество ссылается на актуализацию схемы водоснабжения, предусматривающую мероприятия по строительству модульной хлораторной.

Вместе с тем, данные мероприятия не являются предметом концессионного соглашения, не поименованы в приложении № 3 соглашения.

Более того, изначально заявленный объем финансовых потребностей по созданию, реконструкции, модернизации объекта соглашения в размере 55975,20 тыс. руб. был заложен именно в отношении указанных в приложении № 3 мероприятий.

Доказательств того, что при отсутствии в Соглашении мероприятий по строительству модульной хлораторной концессионер утратил возможность обеспечивать услугами водоснабжения и водоотведения потребителей городского поселения «Город Амурск» с использованием объекта концессионного соглашения в материалы дела не представлены.

Таким образом, включение в условия концессионного соглашения мероприятий по созданию модульной хлораторной не свидетельствует о возникновении именно концессионных отношений, а потому предусмотренные условиями дополнительного соглашения названные мероприятия, равно как и дополнительный размер расходов на эти мероприятия фактически представляют собой не изменение условий действующего концессионного соглашения, а расширение условий концессионного соглашения (распространение концессионного соглашения на дополнительный объект), произведенное в обход предусмотренных законом конкурсных процедур, что недопустимо.

Отклоняя доводы общества о том, что внесение изменений в концессионное соглашение необходимо, поскольку строительство модульной хлораторной предусмотрено схемой водоснабжения, утвержденной в связи с планом мероприятий по приведению качества питьевой воды в соответствие с установленными требованиями, суд исходит из следующего.

В силу пунктов 4,5,6 статьи 6 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (Федеральный закон № 416-ФЗ) к полномочиям органов местного самоуправления городских поселений, муниципальных округов, городских округов по организации водоснабжения и водоотведения на соответствующих территориях относятся: утверждение схем водоснабжения и водоотведения поселений, муниципальных округов, городских округов; утверждение технических заданий на разработку инвестиционных программ; согласование инвестиционных программ.

Органы местного самоуправления, исполнительные органы субъектов Российской Федерации обязаны обеспечить условия, необходимые для организации подачи организацией, осуществляющей холодное водоснабжение, питьевой воды, соответствующей установленным требованиям (пункт 2 статьи 23 Федерального закона № 416-ФЗ).

Согласно пунктам 6, 7 статьи 23 Федерального закона № 416-ФЗ в случае получения указанного в части 5 настоящей статьи уведомления органы местного самоуправления до 1 марта очередного года обязаны внести изменения в техническое задание на разработку или корректировку инвестиционной программы в части учета мероприятий по приведению качества питьевой воды в соответствие с установленными требованиями. Реализация указанных мероприятий должна обеспечивать приведение качества питьевой воды в соответствие с установленными требованиями не более чем за семь лет с начала их реализации.

Организация, осуществляющая холодное водоснабжение, обязана в течение трех месяцев с момента получения технического задания, указанного в части 6 настоящей статьи, разработать план мероприятий по приведению качества питьевой воды в соответствие с установленными требованиями и согласовать его с территориальным органом федерального органа исполнительной власти, осуществляющего федеральный государственный санитарно-эпидемиологический надзор, в срок до 1 июля очередного года. План мероприятий по приведению качества питьевой воды в соответствие с установленными требованиями включается в состав инвестиционной программы.

Основанием для разработки инвестиционной программы является техническое задание на разработку инвестиционной программы, утвержденное органом местного самоуправления, с учетом: 1) результатов технического обследования централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения; 2) плановых значений показателей надежности, качества, энергетической эффективности; 3) схемы водоснабжения и водоотведения; 4) плана снижения сбросов, программы повышения экологической эффективности, плана мероприятий по охране окружающей среды; 5) решений органов местного самоуправления о прекращении горячего водоснабжения с использованием открытых систем теплоснабжения (горячего водоснабжения) и о переводе абонентов, объекты которых подключены (технологически присоединены) к таким системам, на иные системы горячего водоснабжения.

Анализ вышеприведенных положений позволяет сделать вывод о том, что мероприятия по приведению качества питьевой воды в соответствие с установленными требованиями включаются в состав инвестиционной программы.

Применительно к условиям рассматриваемого спора следует, что руководителем управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Хабаровскому краю 30.12.2015 утвержден план мероприятий по приведению качества питьевой воды в соответствии с установленными требованиями, предусматривающий строительство модульной хлораторной.

При этом в разделе 1 названного плана предусмотрено, что в него включены мероприятия, которые будут входить в техническое задание на разработку инвестиционной программы.

Распоряжением Администрации городского поселения «город Амурск» № 585 от 26.04.2016 актуализирована схема водоснабжения и водоотведения городского поселения, согласно таблице 23 в нее включено мероприятие по строительству модульной хлораторной. Основанием для включения данного мероприятия указано техническое задание на инвестиционную программу и план мероприятий по качеству.

Таким образом, вопреки позиции общества, как из вышеприведенного нормативного обоснования, так и из имеющихся в деле документов не следует, что мероприятия по строительству модульной хлораторной являются мероприятиями концессионого соглашения.

Делая указанный вывод, суд руководствуется следующим.

Так, согласно части 13 статьи 40 Федерального закона № 416-ФЗ утвержденные инвестиционные программы организаций, осуществляющих свою деятельность по концессионному соглашению, объектом которого являются централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, должны содержать основные мероприятия, включенные в концессионное соглашение в соответствии с законодательством Российской Федерации о концессионных соглашениях.

В свою очередь, Постановлением Правительства РФ от 29.07.2013 № 641 утверждены инвестиционные и производственные программы организаций, осуществляющих деятельность в сфере водоснабжения и водоотведения" (вместе с "Правилами разработки, согласования, утверждения и корректировки инвестиционных программ организаций, осуществляющих горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение", "Правилами разработки, утверждения и корректировки производственных программ организаций, осуществляющих горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение").

Согласно пункту 1 раздела 1 Правил № 641 они определяют порядок разработки, согласования, утверждения и корректировки инвестиционных программ организаций, осуществляющих горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение с использованием централизованных систем (за исключением организаций, осуществляющих горячее водоснабжение с использованием открытых систем горячего водоснабжения) (далее соответственно - инвестиционная программа, регулируемые организации), в том числе планов мероприятий по приведению качества питьевой воды в соответствие с установленными требованиями, планов мероприятий по приведению качества горячей воды в соответствие с установленными требованиями (далее - планы мероприятий), требования к составу инвестиционных программ, порядок рассмотрения разногласий при утверждении инвестиционных программ и порядок осуществления контроля за их выполнением.

В соответствии с пунктом 10 (2) правил № 641 инвестиционная программа регулируемой организации, осуществляющей свою деятельность на основании концессионного соглашения, объектами которого являются централизованные системы водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, должна соответствовать предусмотренным концессионным соглашением мероприятиям по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения и (или) модернизации, замене морально устаревшего и физически изношенного иного имущества, принадлежащего концеденту на праве собственности, образующего единое целое с объектом концессионного соглашения и (или) предназначенного для использования в целях создания условий для осуществления концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением (далее - иное передаваемое концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущество), новым более производительным, иному улучшению характеристик и эксплуатационных свойств такого имущества.

Следовательно, инвестиционная программа включает в себя как мероприятия концессионного соглашения, так и план мероприятий по приведению качества питьевой воды в соответствии с установленными требованиями.

Содержание приложений 2 к утвержденной ООО «Водоканал» инвестиционной программе показывает, что мероприятия концессионного соглашения указаны в приложениях №№ 2П, 2Т, тогда как мероприятия по приведению качества питьевой воды, утверждённые в плане мероприятий от 30.12.2015 и в актуализированной схеме водоснабжения, содержатся в приложении № 2К.

Таким образом, как верно отмечено антимонопольным органом, мероприятия по строительству модульной хлораторной включены в инвестиционную программу не в части исполнения концессионного соглашения, а в части плана мероприятий по приведению качества питьевой воды, что также опровергает позицию общества о необходимости изменений условий концессионного соглашения путем внесения в него дополнительных мероприятий в обход конкурсных процедур по строительству объекта модульной хлораторной.

Более того, ни нормы Закона № 115-ФЗ, ни положения Федерального закона № 416-ФЗ не содержат указания на то, что концессионное соглашение должно содержать все мероприятия инвестиционной программы. Напротив, статьей 40 Федерального закона № 416-ФЗ прямо установлено обратное – инвестиционная программа должна содержать мероприятия концессии.

В этой связи указание обществом в обосновании заявления от 13.02.2025 о необходимости внесения изменений в концессионное соглашение мероприятий по строительству модульной хлрораторной на основании актуализации схемы водоснабжения и включения данных мероприятий в инвестиционную программу не могло явиться основанием для согласования Хабаровским УФАС таких изменений.

Приведенные при рассмотрении спора в суде доводы ООО «Водоканал» о том, что концессионное соглашение идентично соглашению по Федеральному закону № 416-ФЗ в данном случае также подлежат отклонению, как основанные на ошибочном толковании правовых норм.

На основании части 1 статьи 36 Федерального закона № 416-ФЗ по соглашению об условиях осуществления регулируемой деятельности в сфере водоснабжения и водоотведения организация, осуществляющая горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение, осуществляет эксплуатацию, строительство, реконструкцию и модернизацию объектов системы горячего водоснабжения, централизованной системы холодного водоснабжения и (или) системы водоотведения в соответствии с плановыми значениями показателей надежности, качества, энергетической эффективности, утвержденными инвестиционной и производственной программами, а уполномоченные исполнительные органы субъекта Российской Федерации и (или) органы местного самоуправления обеспечивают условия для осуществления соответствующей деятельности, в том числе учитывают в соответствии с основами ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения при установлении тарифов такой организации долгосрочные параметры регулирования тарифов и расходы на реализацию мероприятий, предусмотренных производственными и инвестиционными программами, обязательство по выполнению которых предусмотрено соглашением.

В случае, если организация осуществляет эксплуатацию объектов централизованной системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения на основании концессионного соглашения, соглашение об условиях осуществления регулируемой деятельности в сфере водоснабжения и водоотведения не заключается.

Таким образом, в статье 36 Федерального закона № 416-ФЗ прямо указано, что предусмотренное в ней соглашение не заключается, если организация осуществляет эксплуатацию объектов централизованной системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения на основании концессионного соглашения.

В свою очередь, в силу части 1 статьи 3 Закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, за исключением случаев, если концессионное соглашение заключается в отношении объекта, предусмотренного пунктом 21 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Положения Закона № 115-ФЗ являются специальными и регулируют заключение и исполнение концессионного соглашения.

Указание в заявлении на то, что передача объекта строительства влечет дополнительную налоговую нагрузку, на невозможность передачи земельного участка под модульную хлораторную в приоритетном порядке сами по себе не свидетельствует о невозможности исполнения концессионного соглашения, как следствие, не может являться основанием для согласования антимонопольным органом изменений условий концессионного соглашения по подпункту «г» пункта 2 Правил № 368.

Относительно ссылок о необходимости согласования изменения условий соглашения в порядке подпункта «и» пункта 2 Правил № 368, суд отмечает следующее.

Согласование изменений условий концессионного соглашения производится при осуществлении возмещения фактически понесенных расходов концессионера в соответствии с порядком, указанным в пункте 5 части 1 статьи 42 Федерального закона "О концессионных соглашениях", при соблюдении условия, предусмотренного частью 2 указанной статьи Федерального закона "О концессионных соглашениях";

В соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 42 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение, объектом которого являются объекты, указанные в части 1 статьи 39 настоящего Федерального закона, наряду с предусмотренными частью 1 статьи 10 настоящего

Федерального закона должно содержать следующие существенные условия: порядок возмещения фактически понесенных расходов концессионера, подлежащих возмещению в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере теплоснабжения, в сфере водоснабжения и водоотведения и не возмещенных ему на момент окончания срока действия концессионного соглашения, в случае, если реализация концессионером производимых товаров, выполнение работ, оказание услуг осуществляются по регулируемым ценам (тарифам) и (или) с учетом установленных надбавок к ценам (тарифам);

Частью 2 статьи 42 Закона № 115-ФЗ определено, что указанным в пункте 5 части 1 настоящей статьи порядком может предусматриваться возмещение расходов концессионера при условии продления срока действия концессионного соглашения на период, достаточный для возмещения указанных расходов концессионера, но не более чем на пять лет, или при условии возмещения указанных расходов с учетом нормы доходности инвестированного капитала. Срок возмещения расходов концессионера при условии непродления срока действия концессионного соглашения в порядке, установленном настоящей статьей, не может превышать два года.

Обосновывая необходимость продления срока действия концессионного соглашения до 31.12.2027 ООО «Водоканал» в поданном в Хабаровское УФАС России заявлении от 13.02.2025 указало, что в инвестиционной программе финансовый план и финансирование мероприятий инвестиционной программы в тарифе на питьевую воду и техническую воду не совпадают. Для включения в тариф средств, необходимых для строительства модульной хлораторной, потребует продления срока концессионного соглашения. В результате в тарифах на холодное водоснабжение на момент окончания срока действия концессионного соглашения не предусмотрены в достаточном размере финансовые средства на строительство модульной хлораторной – 17766,55 тыс. руб.

Между тем, в соответствии со статьей 6 Закона № 115-ФЗ срок действия концессионного соглашения устанавливается концессионным соглашением с учетом срока создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, объема инвестиций в создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, срока окупаемости таких инвестиций, срока получения концессионером объема валовой выручки, определенных концессионным соглашением, срока исполнения других обязательств концессионера и (или) концедента по концессионному соглашению.

Как отмечено судом ранее, объект модульная хлораторная не является объектом концессионного соглашения; общество не подтвердило и к поданному в антимонопольный орган заявлению не приложило доказательства фактического несения расходов по указанному мероприятию, акты ввода объекта в эксплуатацию не представило.

При этом на основании условий концессионного соглашения расходы концессионера на создание, реконструкцию объекта соглашения составляют 55975,2 тыс. руб. В свою очередь, общество не опровергло, что им недополучены фактически понесенные расходы, указанные в приложении № 2 к концессионному соглашению.

Приводимые при рассмотрении дела аргументы общества о том, что изменение срока концессионного соглашения в целях формирования тарифа обусловлено не только мероприятиями по строительству модульной хлораторной, подлежат отклонению, как опровергающиеся содержанием поданного обществом обоснования, в котором самим заявителем указано, что «для включения в тариф средств, необходимых для строительства модульной хлораторной, потребуется продления срока концессионного соглашения».

Принимая во внимание указанные обстоятельства, а также учитывая, что Правилами № 368 не предусмотрена возможность частичного согласования изменений условий концессионного соглашения (применительно к пункту 12 Правил № 368), суд приходит к выводу о наличии установленных подпунктом "б" пункта 14 Правил № 368 оснований у Хабаровского УФАС России для принятия решения об отказе в согласовании изменений условий концессионного соглашения.

Одновременно суд отмечает, что общество не лишено возможности вновь обратиться в антимонопольный орган с заявлением о внесении изменений в условия концессионного

соглашения, в том числе, в части срока соглашения, представив с заявлением надлежащее обоснование таких изменений.

С учетом изложенного, арбитражный суд приходит к выводу о том, что оспариваемое решение Хабаровского УФАС России от 05.03.2025 № НВ/2674/25 является законным и обоснованным, не нарушает права и законные интересы заявителя, что в силу части 3 статьи 201 АПК РФ влечет отказ в удовлетворении заявленных требований.

Согласно статье 110 АПК РФ расходы общества по уплате государственной пошлины при подаче заявления в сумме 50 000 рублей относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленного требования отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев с даты вступления решения в законную силу, если решение было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или если арбитражный суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья Н.В. Венцель