Решение от 29 июля 2019 г. по делу № А03-5154/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД АЛТАЙСКОГО КРАЯ

656015, Барнаул, пр. Ленина, д. 76, тел.: (3852) 29-88-01

http:// www.altai-krai.arbitr.ru, е-mail: а03.info@ arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

г. Барнаул

Дело № А03-5154/2019

Резолютивная часть решения оглашена 22 июля 2019 года.

Полный текст решения изготовлен 29 июля 2019 года.

Арбитражный суд Алтайского края в составе судьи Куличковой Л.Г., при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «Вимм-Билль-Данн», г.Москва (ИНН <***>, ОГРН <***>) к Управлению Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Алтайскому краю и Республике Алтай, г.Барнаул об отмене постановления от 29.03.2019 № 05-21/01-17/2019 о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст.14.43 Кодекса Российской федерации об административных правонарушениях,

при участии представителей:

от заявителя – ФИО2 (паспорт, доверенность от 29.06.2016),

от заинтересованного лица – ФИО3 (паспорт, доверенность № 37 от 06.07.2018), ФИО4 (паспорт, доверенность № 33 от 24.06.2019), ФИО5 (паспорт, доверенность № 32 от 24.06.2019).

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Вимм-Билль-Данн» (далее – заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Алтайскому краю и Республике Алтай (далее – административный орган, Россельхознадзор) об отмене постановления от 29.03.2019 № 05-21/01-17/2019 о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст.14.43 Кодекса Российской федерации об административных правонарушениях.

В обоснование заявленных требований Общество указывает, что административным органом не соблюдены требования части 4.1 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при составлении протокола об административном правонарушении в отсутствие его законного представителя, что признается существенным нарушением. Полагает, что факт фальсификации продукта не доказан, так как исследования спорной продукции проведены с нарушением установленных требований и результаты проведенных исследований не могут служить достоверным доказательством фальсификации сыра «Ламбер» с массовой долей жира 50%, изготовленного АО «Вимм-Билль-Данн» 29.03.2018. Указывает, что в соответствии с протоколом лабораторных испытаний № 22641 от 05.09.2018, заключением от 06.09.2018 сыр «Ламбер» соответствует требованиям ТР ТС 033/2013, ТР ТС 021/2011, МУ 4.1/4.2.2484-09, ГОСТ 31979-2012. Указывает на применение ГОСТ ISO 18252-2014, на недостоверность выданных результатов по протоколу №2094 (244м) от 13.07.2018. Отмечает, что лаборатория не осуществляет анализ раствора контроля эффективности разделения стеринов; анализы, предусмотренные п. 10.7 ГОСТ 31979 не проводились. Указывает на низкую компетентность оператора.

Административный орган в отзыве на заявление указал, что оспариваемое постановление вынесено с соблюдением требований законодательства и является законным и обоснованным, в связи с чем, в удовлетворении требований просит отказать.

Более подробно позиция лиц, участвующих в деле, изложена в заявлении, дополнениях к заявлению, возражениях, отзывах на заявление, пояснениях, отзывах на дополнение и возражения, представленных в материалы дела.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержала заявление, представители административного органа возражали против удовлетворения заявления.

Выслушав лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

Из материалов дела следует, что в рамках реализации государственного задания (пищевого мониторинга) в 2018 году территориальным Управлением Россельхознадзора по Красноярскому краю (далее - Заказчик) произведен отбор пробы - Сыр Ламбер 50%, выработанного по ТУ 10.51.40-138-05268977-2014, дата выработки -29.03.2018, производства акционерного общества «Вимм-Билль-Данн» (далее - образец).

По факту отбора проб Заказчиком оформлен акт отбора проб (образцов) от 15.03.2018 № 813129, согласно которому образец поступил в испытательную лабораторию для проведения исследований по показателю - бета- ситостерины.

Отбор проб осуществлен государственным инспектором Управления Россельхознадзора по Красноярскому краю ФИО6 в соответствии с ГОСТ 26809.2-2014 «Молоко и молочная продукция. Правила приемки, методы отбора и подготовка проб к анализу. Часть 2. Масло из коровьего молока, спреды, сыры и сырные продукты, плавленые сыры и плавленые сырные продукты» (далее ГОСТ 26809.2-2014) 15.03.2018 года в 15 часов 50 минут.

25.05.2018 в ходе проведения исследований образца по показателю – бета- ситостерины, установлено их наличие, аналитическое значение - «обнаружено», которое не соответствует нормативному значению - «не допускается». Наличие бета- ситостеринов является критерием фальсификации молочных продуктов, в том числе сыров, в соответствии с п. 5.3 МУ 4.1/4.2.2484-09 «Методические указания. Оценка подлинности и выявление фальсификации молочной продукции» (утв. Главным государственным санитарным врачом РФ 11 февраля 2009 г.). Кроме того, оценка результатов приведена в методике проведения исследований на данный показатель, а именно, п.11 ГОСТ 31979-2012 «Обработка результатов» гласит:

- «Присутствие на хроматограмме пика бета-ситостерина или других фитостеринов подтверждает наличие в пробе продукта растительных масел или жиров».

Таким образом, в ходе лабораторных исследований выявлено несоответствие сыра Ламбер 50%, выработанного по ТУ 10.51.40-138-05268977-2014, дата выработки -29.03.2018, производства акционерного общества «Вимм-Билль-Данн» требованиям ТРТС 033/2013, ТРТС 021/2011 ,ТРТС 022/2011, МУ 4.1/4.2.2484-09.

По результатам лабораторных исследований оформлен протокол испытаний №2094 (244м) от 13.07.2018. Изменения в наименовании пробы внесены в протокол исследований на основании письма Управления Россельхознадзора по Красноярскому краю от 24.07.2018 № 0875-114.

Таким образом, АО «Вимм-Билль-Данн» филиал «Рубцовский молочный завод» по адресу: РФ, <...>, выработав сыр «Ламбер» 29.03.2018, в пробе которого обнаружено содержание бета-ситостерина, нарушил требования, установленные разделами III, IV, XII ТР ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции", п. 1 ст. 10. Технического регламента ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», ст.ст. 4, 5 ТР ТС 022/2011 "Пищевая продукция в части ее маркировки".

По данному факту 22.03.2019 в отношении Общества административным органом составлен протокол № 05-24/01-21/2019 об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Постановлением от 29.03.2019 № 05-21/01-17/2019 Общество привлечено к административной ответственности по указанной статье с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 100 000 руб.

Не согласившись с данным постановлением, АО «Вимм-Билль-Данн» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд считает, что заявление не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме (часть 7 названной статьи).

Частью 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

Согласно статье 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В соответствии с частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 20.4 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

В соответствии с п. 11 ГОСТ 31979-2012 "Молоко и молочные продукты. Метод обнаружения растительных жиров в жировой фазе газожидкостной хроматографией" присутствие на хроматограмме пика бета-ситостерина или других фитостеринов подтверждает наличие в пробе продукта растительных масел или жиров.

Наличие фитостерина (бета-ситостерина) в сыре «Ламбер» с м.д.ж. 50% является нарушением разделов III, IV, XII ТР ТС 033/2013 "О безопасности молока и молочной продукции"; ст. 39 ТР ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" и свидетельствует о фальсификации жировой фазы сыра жирами не молочного происхождения, растительными маслами или жирами. Информация, нанесенная на потребительскую упаковку, не соответствует требованиям раздела XII ТР ТС 033/2013 "О безопасности молока и молочной продукции"; ст. 39 (гл. 6) ТР ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции"; ст.ст. 4, 5 ТР ТС 022/2011 "Пищевая продукция в части ее маркировки" в части информации о применении жиров немолочного происхождения.

В соответствии с п. 66. раздела XII ТР ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции» молоко и молочная продукция должны сопровождаться информацией для потребителей, соответствующей требованиям технического регламента Таможенного союза "Пищевая продукция в части ее маркировки" (ТР ТС 022/2011) и дополнительным требованиям настоящего технического регламента.

Техническим регламентом Таможенного союза «О безопасности молока и молочной продукции» ТР ТС 033/2013 в п. 5 раздела II дано понятие: "сыр" - молочный продукт или молочный составной продукт, произведенный из Молока, молочных продуктов и (или) побочных продуктов переработки молока с использованием или без использования специальных заквасок, технологий, обеспечивающих коагуляцию молочного белка с помощью молокосвертывающих ферментов, или кислотным, или термокислотным способом с последующим отделением сырной массы от сыворотки, ее формованием, прессованием, с посолкой или без посолки, созреванием или без созревания с добавлением или без добавления немолочных компонентов, вводимых не в целях замены составных частей молока.

Согласно п. 79 раздела XII ТР ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции» в случае если продукты не соответствуют идентификационным показателям, установленным настоящим техническим регламентом, не должны использоваться в наименованиях ассортиментных знаков и других дополнительных наименованиях молока и продуктов переработки молока понятия, установленные в разделе II настоящего технического регламента.

АО «Вимм-Билль-Данн» филиал «Рубцовский молочный завод» вырабатывает сыр «Ламбер» по декларации о соответствии RU Д- RU.ПТ61.В.03732 от 29.12.2017, в которой заявлено, что сыр «Ламбер» с м.д.ж. 50% в сухом веществе соответствует требованиям ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки», ТР ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции», на этикетке АО «Вимм-Билль-Данн» филиал «Рубцовский молочный завод» указывает наименование продукции «сыр».

Согласно п. 1 ст. 10 Технического регламента ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» изготовители, продавцы и лица, выполняющие функции иностранных изготовителей пищевой продукции, обязаны осуществлять процессы ее производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования) и реализации таким образом, чтобы такая продукция соответствовала требованиям, установленным к ней настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

В соответствии с п. 7 главы IV ТР ТС 033/2013 "0 безопасности молока и молочной продукции" молоко и молочная продукция выпускаются в обращение на рынке государств - членов Таможенного союза и Единого экономического пространства (далее - государства - члены) при их соответствии требованиям настоящего технического регламента, а также требованиям других технических регламентов Таможенного союза, действие которых на них распространяется.

На основании ст. 36 федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ "О техническом регулировании" за нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, АО «Вимм-Билль-Данн» филиал «Рубцовский молочный завод» по адресу: РФ, <...>, выработав сыр «Ламбер» 29.03.2018, в пробе которого обнаружено содержание бета-ситостерина, нарушил требования, установленные разделами III, IV, XII ТР ТС 033/2013 О безопасности молока и молочной продукции", п. 1 ст. 10. Технического регламента ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», ст.ст. 4, 5 ТР ТС 022/2011 "Пищевая продукция в части ее маркировки", что образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях - нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям.

Доводы заявителя о том, что факт фальсификации продукта не доказан, так как исследования спорной продукции проведены с нарушением установленных требований и протоколом лабораторных испытаний № 22641 от 05.09.2018, заключением от 06.09.2018 сыр «Ламбер» соответствует требованиям ТР ТС 033/2013, ТР ТС 021/2011, МУ 4.1/4.2.2484-09, ГОСТ 31979-2012, опровергаются материалами дела и отклоняются судом в виду следующего.

Подведомственное Россельхознадзору федеральное государственное бюджетное учреждение - ФГБУ «Красноярский референтный центр Россельхознадзора» (далее-испытательная лаборатория) осуществляет свою деятельность, в части проведения испытаний при оценке соответствия пищевой продукции, методами строго в соответствии с действующей и утвержденной в национальной системе аккредитации - Росаккредитация, областью аккредитации.

Персонал испытательной лаборатории, задействованный в проведении испытаний, имеет соответствующий опыт работы и квалификацию по исследованиям (испытаниям) и измерениям, профессиональное образование по профилю, соответствующему области аккредитации.

Испытательная лаборатория имеет собственную материально-техническую базу, обеспечивающую реализацию методов испытаний, а также официальное признание технической компетентности в проведении испытаний в соответствии с утвержденной областью аккредитации.

Испытательная лаборатория аккредитована и внесена в реестр аккредитованных испытательных лабораторий - 29.07.2015 и успешно, в установленном законом порядке подтверждает свою техническую компетентность.

Согласно аттестату аккредитации РОСС RU001.22ГА26 испытательная лаборатория аккредитована на соответствие требованиям ГОСТ ИСО/МЭК 17025-2009 «Общие требования к компетентности испытательных и калибровочных лабораторий» (далее - ГОСТ ИСО/МЭК 17025-2009).

Таким образом, свою техническую компетентность, а также беспристрастность, независимость и достоверность результатов испытаний, в соответствии с заявленной областью аккредитации испытательная лаборатория подтвердила в июле 2017 и мае 2019 года.

Кроме того, испытательная лаборатория является площадкой для реализации государственных заданий и планов мониторинга, заказчиком которых выступает Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору через свои территориальные управления.

Следует отметить, что подведомственное Россельхознадзору федеральное государственное бюджетное учреждение - ФГБУ «Красноярский референтный центр Россельхознадзора», осуществляет свою деятельность, в том числе в соответствии с положениями Договора о Евразийском экономическом союзе, Решением Комиссии Таможенного союза от 18.06.2010 № 317 «О применении ветеринарно-санитарных мер в Евразийском экономическом союзе», Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2014 №94 «О Положении о едином порядке проведения совместных проверок объектов и отбора проб товаров (продукции), подлежащих ветеринарному контролю (надзору)» и Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 10.11.2017 №80 «Об утверждении Правил организации проведения лабораторных исследований (испытаний) при осуществлении ветеринарного контроля (надзора)».

Так, в рамках реализации государственного задания (пищевого мониторинга) в 2018 году территориальным Управлением Россельхознадзора по Красноярскому краю (далее - Заказчик) произведен отбор пробы - Сыр Ламбер 50%, выработанного по ТУ 10.51.40-138-05268977-2014, дата выработки - 29.03.2018, производства акционерного общества «Вимм-Билль-Данн».

Отбор проб осуществлен 15.05.2018 в 15 часов 50 минут государственным инспектором Управления Россельхознадзора по Красноярскому краю ФИО6 в соответствии с ГОСТ 26809.2-2014 «Молоко и молочная продукция. Правила приемки, методы отбора и подготовка проб к анализу. Часть 2. Масло из коровьего молока, спреды, сыры и сырные продукты, плавленые сыры и плавленые сырные продукты» (далее - ГОСТ 26809.2-2014).

Проба упакована в сейф-пакет №0111794, помещена в термоконтейнер с хладоэлементами.

По факту отбора проб Заказчиком оформлен акт отбора проб (образцов) от 15.03.2018 № 813129, согласно которому образец поступил в испытательную лабораторию для проведения исследований по показателю - бета-ситостерин.

Срок доставки образца в испытательную лабораторию составил 22 часа 50 мин (16.05.2018 в 14 час. 00 мин.), что соответствует требованию п.5.3.24.4 ГОСТ 26809.2-2014 - в течение 24 часов.

Следует отметить, что процедурами системы менеджмента качества испытательной лаборатории в соответствии с ГОСТ Р ИСО/МЭК 17025-2009, регламентировано инспектирование доставленной пробы с учетом ее идентификации, условий доставки и презентативности, информация о которых фиксируется в документах системы менеджмента качества.

В ходе инспектирования доставленного образца, сотрудниками отдела приема образцов (проб) установлено, что образец поступил с сопроводительными документами (акт отбора проб, декларация о соответствии ЕАЭС № RU -Д- RU.ПТ61.В.03732, товарная накладная от 24.04.2018 № 134917, накладная на внутреннее перемещение № 0163001 от 23.04.2018).

Проба доставлена в установленном производителем сроке годности (дата выработки - 29.03.2018, срок годности - 25.09.2018), с соблюдением условий хранения, целостность потребительской упаковки не нарушена, контроль первого вскрытия сейф-пакета сохранен, презентативность пробы сохранена.

По окончании проведения процедуры инспектирования образца в испытательной лаборатории, 16.05.2019 в 16 час. 55 мин. он зарегистрирован за номером 2094(244м) и передан из отдела приема образцов в химико-токсикологический отдел для проведения лабораторных исследований по физико-химическим показателям (Журнал передачи образцов в отделы на исследование (Ф 02-02-11-2012).

До момента передачи в химико-токсикологический отдел образец хранился при температуре +4 °С в холодильнике «Бирюса» (марка 131 KLA, заводской номер 37760074834). (Лист внутреннего контроля холодильника «Бирюса» (марка 131 KLA, заводской номер 37760074834).

Согласно области аккредитации испытательной лаборатории, испытания на «обнаружение растительных жиров в жировой фазе газожидкостной хроматографии стеринов» включая «бета - ситостерин» проводились с применением ГОСТ 31979-2012 «Молоко и молочные продукты. Метод обнаружения растительных жиров в жировой фазе газожидкостной хроматографии стеринов» (далее - ГОСТ 31979-2012).

Данный метод исследования внесен в утвержденную область аккредитации испытательной лаборатории под № 1.3.

Сроки проведения исследований и сроки хранения образца до начала испытаний соблюдены и соответствуют установленным в п. 6 ГОСТ 31979-2012.

До начала проведения исследований образец хранился при температуре +4 °С в холодильнике «Бирюса» (марка 131R, заводской номер 0062264). (Лист внутреннего контроля холодильника «Бирюса» (марка 131R, заводской номер № 0062264).

ГОСТ 31979-2012 является межгосударственным стандартом и содержится в перечне стандартов к техническому регламенту Таможенного союза «О безопасности молока и молочной продукции» (ТР/ТС 033/2013) под № 132, что является необходимым условием для применения и исполнения требований данного технического регламента, а также осуществления оценки (подтверждения) соответствия продукции.

Так, 25.05.2018, в ходе проведения исследований образца по показателю «бета- ситостерин», установлено их наличие, аналитическое значение - «обнаружено», которое не соответствует установленному нормативному значению - «не допускается».

Оценка полученных результатов проведена в соответствии с п.11 ГОСТ 31979-2012 «Обработка результатов», в котором определено: «Присутствие на хроматограмме пика бета-ситостерина или других фитостеринов подтверждает наличие в пробе продукта растительных масел или жиров».

Кроме того, наличие «бета-ситостерина» является критерием фальсификации молочных продуктов, в том числе сыров, в соответствии с п. 5.3 МУ 4.1/4.2.2484-09 «Методические указания. Оценка подлинности и выявление фальсификации молочной продукции», утвержденных Главным государственным санитарным врачом Российской Федерации 11.02.2009 (далее - МУ 4.1/4.2.2484-09), которые включены в перечень стандартов к ТРТС 021 под № 920.

Применение вышеуказанных стандартов ГОСТ 31979-2012, в качестве метода испытаний и МУ 4.1/4.2.2484-09, в качестве метода оценки, включенных в перечни к техническим регламентам является достаточным условием для выполнения требований в технических регламентах установленных.

Таким образом, в ходе лабораторных исследований установлен факт несоответствия сыра Ламбер 50%, выработанного по ТУ 10.51.40-138-05268977-2014, дата выработки - 29.03.2018, производства АО «Вимм-Билль-Данн» требованиям ТРТС 021/2011, ТРТС 033/2013, ТРТС 022/2011, МУ 4.1/4.2.2484-09.

По результатам лабораторных исследований испытательной лабораторией оформлен протокол испытаний № 2094 (244м) от 13.07.2018, изменения в который, в части наименовании пробы внесены испытательной лабораторией на основании письма Заказчика - Управления Россельхознадзора по Красноярскому краю от 24.07.2018№ 0875-114 и полностью соответствуют маркировке продукции и товаросопроводительным документам.

Следует учесть, что в соответствии с п. 5.9.1 ГОСТ ИСО/МЭК 17025-2009 испытательная лаборатория располагает процедурами управления качеством с тем, чтобы контролировать достоверность проведенных испытаний и калибровки.

Результаты каждого испытания, калибровки и серии испытаний или калибровок, проводимых испытательной лабораторией, оформляются в соответствии с п. 5.10 ГОСТ ИСО/МЭК 17025-2009, которые сообщены точно, четко, недвусмысленно и объективно в соответствии с инструкциями, содержащихся в методиках проведения испытаний или калибровки.

В целях подтверждения технических процедур в испытательной лаборатории все необходимые записи, регистрирующие процесс приема образца, взаимодействия с Заказчиком, а также проведения испытаний ведутся и есть в наличии (рабочие записи в журнале 12-03/76 «Журнал определения метиловых эфиров жирных кислот, стеринов, соотношение массовых долей эфиров жирных кислот (или их сумм)» Ф 04-03-05-76-2013; отчет анализа (паспорт хроматограммы).

Таким образом, полученные в ходе проведения испытаний результаты по показателю «бета-ситостерин» соответствуют действительности и отражают его фактическое содержание в молочной продукции АО «Вимм-Билль-Данн».

Следует отметить, что отношения, возникшие между участниками национальной системы аккредитации и иными лицами, в связи с осуществлением аккредитации в национальной системе аккредитации, урегулированы Федеральным законом от 28.12.2013 № 412-ФЗ «Об аккредитации в национальной системе аккредитации (далее - 412-ФЗ).

Органом надзора в национальной системе аккредитации является Федеральная служба по аккредитации - Росаккредитация, в полномочия которой входит проведение надзора за аккредитованным лицом и оценка его компетентности, в утвержденной области аккредитации.

Кроме того, все оформленные протоколы испытания и сведения об испытуемом образце, а также полученные результаты испытаний, в соответствии с установленным порядком, вносятся испытательной лабораторией в федеральную государственную информационную систему - ФГИС «Росаккредитация».

Таким образом, у органа надзора - Росаккредитации есть возможность в режиме онлайн осуществлять надзор за деятельностью аккредитованного лица путем анализа информации по проведенным испытаниям, внесенной испытательной лабораторией во ФГИС.

Оценка деятельности аккредитованного лица со стороны Росаккредитации осуществляется, в том числе путем оценки правильности проведения лабораторных исследований, достоверности полученных результатов и впоследствии оформления протоколов испытаний и достоверности сведений, внесенных в ФГИС «Росаккредитация».

В мае 2019 года испытательная лаборатория прошла очередную административную процедуру, предусмотренную 412-ФЗ.

Статус области аккредитации в реестре аккредитованных лиц на официальном сайте Росаккредитации «действующий» (https://pub.fsa.gov.ni/ral/view/26194/applicantV.

С утвержденной областью аккредитации также можно ознакомиться на официальном сайте Росаккредитации: (https://pub.fsa.gov.ru/ral/view/26194/current-aa).

При этом, в отношении аккредитованного лица со стороны органа надзора (Федеральной службой по аккредитации) меры как ограничительного (приостановление действия аккредитации) так и административного характера не применялись.

Согласно Единому Реестру проверок, размещённому на официальном сайте Генеральной Прокуратуры Российской Федерации, в отношении испытательной лаборатории контрольнонадзорные мероприятия по обращениям лиц, не согласных с достоверностью получения результатов лабораторных исследований Сыр Ламбер 50% производства АО «Вимм-Билль-Данн», не проводились (https://proverki.gov.ru)

Любая испытательная лаборатория, аккредитованная в национальной системе аккредитации на соответствие требованиям ГОСТ ИСО/МЭК 17025-2009, является независимой и беспристрастной.

Между тем, ни АО «Вимм-Билль-Данн», ни Россельхознадзор, ни его территориальные Управления не входят в круг участников национальной системы аккредитации, установленной 412-ФЗ и не наделены полномочиями по оценке достоверности полученных результатов, правильности оформления документов аккредитованного лица (ФГБУ «Красноярский референтный центр Россельхознадзора»), в том числе протоколов испытаний.

Кроме того, ни АО «Вимм-Билль-Данн», ни Россельхознадзор не наделены полномочиями по сравнению результатов испытаний, полученных аккредитованными лабораториями.

Вместе с тем, ставить техническую компетентность испытательной лаборатории ФГБУ «Красноярский референтный центр Россельхознадзора» в сравнение с другими лабораториями, аккредитованными на методики и стандарты с отличными друг от друга метрологическими характеристиками некорректно.

Кроме того, установление сравнимости методов испытаний или измерений, а также выявление различий между лабораториями и полученными результатами проводит только провайдер проверки квалификации, аккредитованный в соответствии с ГОСТ ISO/IEK 17043-2013, посредством проведения межлабораторных сравнительных испытаний.

Аккредитованное лицо - испытательная лаборатория ФГБУ «Красноярский референтный центр Россельхознадзора» не нарушала требований действующего законодательства к деятельности аккредитованных лиц и достоверность полученных результатов не подлежит сомнению.

Учреждение осуществляет свою деятельность строго в соответствии с требованиями Приказа Министерства экономического развития РФ от 30.05.2014 № 326 «Об утверждении Критериев аккредитации, перечня документов, подтверждающих соответствие заявителя, аккредитованного лица критериям аккредитации, и перечня документов в области стандартизации, соблюдение требований которых заявителями, аккредитованными лицами обеспечивает их соответствие критериям аккредитации» и ГОСТ ИСО/МЭК 17025-2009 «Общие требования к компетентности испытательных и калибровочных лабораторий», с учетом регламентов и положений документов в области ветеринарии и внутренними документами системы менеджмента качества.

Государственный контроль (надзор) за молочной продукцией Общества (сыр «Ламбер» с массовой долей жира 50%, выработанного по ТУ 10.51.40-138-05268977- 2014, дата выработки - 29.03.2018, производства АО «Вимм-Билль-Данн») по показателям фальсификации (наличие в жировой фазе продукта жиров немолочного/растительного происхождения) как со стороны Управления, так и проведение испытаний со стороны ФГБУ «Красноярский референтный центр Россельхознадзора» (далее - ИЛ) осуществлялись строго в соответствии с Техническими Регламентами Таможенного Союза ТР ТС 021/2011 и ТР ТС 033/2013; МУ 4.1. /4.2.2484-09 «Методические указания по оценке подлинности и выявлению фальсификации молочной продукции» (далее - МУ 4.1./4.2.2484-09).

Для проведения исследования в ИЛ, в том числе и для проведения оценки применен ГОСТ 31979-2012 «Молоко и молочные продукты. Метод обнаружения растительных жиров в жировой фазе газожидкостной хроматографией стеринов», который включен в Перечень стандартов, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований технического регламента Таможенного союза «О безопасности молока и молочной продукции» (ТР ТС 033/2013), а так же в утвержденную область аккредитации ИЛ.

Следует учесть, что в соответствии с п. 5.9.1 ГОСТ ИСО/МЭК 17025-2009 испытательная лаборатория располагает процедурами управления качеством с тем, чтобы контролировать достоверность проведенных испытаний и калибровки.

Результаты каждого испытания, калибровки и серии испытаний или калибровок, проводимых испытательной лабораторией, оформляются в соответствии с п. 5.10 ГОСТ ИСО/МЭК 17025-2009, которые сообщены точно, четко, недвусмысленно и объективно в соответствии с инструкциями, содержащихся в методиках проведения испытаний или калибровки.

В целях подтверждения технических процедур в испытательной лаборатории все необходимые записи, регистрирующие процесс приема образца, взаимодействия с Заказчиком, а также проведения испытаний ведутся и есть в наличии, а также представлены ИЛ в материалы дела.

Согласно протоколу испытаний № 2094(244м) от 13.07.2018, первоочередно исследование сыра проводилось на соответствие ТР ТС 021/2011 и ТР ТС 033/2013.

Процедурами системы менеджмента качества испытательной лаборатории в соответствии с ГОСТ Р ИСО/МЭК 17025-2009, регламентировано инспектирование доставленной пробы с учетом ее идентификации, условий доставки и презентативности, информация о которых фиксируется в документах системы менеджмента качества.

Испытательной лабораторией ФГБУ «Красноярский референтный центр Россельхознадзора», в соответствии со статьёй 6 ТР ТС 021/2011, проведена идентификация поступившего образца аналитическим методом - путем проверки соответствия физико-химического показателя продукции признакам, изложенным в определении данной продукции в ТР ТС 033/2013.

В соответствии с разделом 2 ТР ТС 033/2013 для молочной продукции в термине «сыр» определено - «молочный продукт или молочный составной продукт, произведенный из молока, молочных продуктов и (или) побочных продуктов переработки молока с использованием или без использования специальных заквасок, технологий, обеспечивающих коагуляцию молочного белка с помощью молокосвертывающих ферментов, или кислотным, или термокислотным способом с последующим отделением сырной массы от сыворотки, её формованием, прессованием, с посолкой или без посолки, созреванием или без созревания с добавлением или без добавления немолочных компонентов, вводимых не в целях замены составных частей молока».

Из вышеизложенного определения следует, что в пищевом молочном продукте «сыр» не допускается замена молочного жира жирами немолочного происхождения, в том числе растительными жирами» ни в каком количестве.

Норматив «не допускается» также применен ИЛ в качестве нормативного значения и отражен в протоколе испытаний в графе «Норматив» табличной части протокола.

Кроме того, при замене молочного жира жирами немолочного происхождения, наименование продукта должно начинаться со слов «молокосодержаший продукт с заменителем молочного жира» (раздел 12 «Требования к маркировке молока и молочной продукции» п. 81 ТР ТС 033/2013).

Представленная маркировочная этикетка такой информации не содержит.

В тоже время, основываясь на доводах Общества о допустимом количестве стеринов в сыре (п. I и II), следует, что Общество при производстве сыра производит замену молочного жира жирами немолочного происхождения, в том числе растительными жирами.

В таком случае встает вопрос о достоверности декларирования, маркирования и соблюдении технологии производства молочной продукции «сыр» со стороны Общества.

Наличие «бета-ситостеринов» является критерием фальсификации молочных продуктов, в том числе сыров, в соответствии с п. 5.3 МУ 4.1/4.2.2484-09, которые включены в перечень стандартов к ТРТС 021 под № 920.

Исходя из таблицы 1 МУ 4.1 ./4.2.2484-09 одним из способов фальсификации сыра и сырных продуктов является использование не молочных видов сырья, добавление растительных масел, при этом критериями служат жирнокислотный состав жировой части продукта (далее - ЖКС) и/или количественное содержание бета-ситостеринов, кампестерина, стигмастерина и брассикастерина (далее - растительные стерины).

Вышеизложенное подтверждается таблицей 2 Методических указаний, где критерии подлинности ЖКС и содержание растительных стеринов разнесены в раздельные графы и имеют различные границы вариабельности, в числе которых «присутствие бета-ситостеринов, кампестерина, стигмастерина и брассикастерина в количествах более 2% от суммы стеринов свидетельствует об использовании растительного масла».

Для установления критериев подлинности Методическими указаниями в таблице 2 действительно рекомендован ГОСТ Р 51471-99 Жир молочный.

Однако метод обнаружения растительных жиров газожидкостной хроматографией стеринов в настоящее время отменен.

Вместе с тем, следует отметить идентичность обработки данных в п. 7 ГОСТ Р 51471-99 «Обработка результатов» и в п.11 ГОСТ 31979-2012 «Обработка результатов измерений» и как следствие идентичность проведения оценки полученных результатов.

Кроме того, указанный в протоколе ГОСТ 31979-2012 «Молоко и молочные продукты. Метод обнаружения растительных жиров в жировой фазе газожидкостной хроматографией стеринов» признан эквивалентным ГОСТ Р 51471-99 федеральным органом по надзору за аккредитованными лицами - Федеральной службы по аккредитации Росаккредитация (письмо № 47588/04-сн от 02.12.2015.

Кроме того, вышеуказанная оценка в полной мере сообщается с пунктом 5 таблицы 2 МУ 4.1/4.2.2484-09 «Присутствие бета-ситостеринов, кампестерина, стигмастерина и брассикастерина в количествах более 2% от суммы стеринов свидетельствует об использовании растительного масла»

Таким образом, довод Общества о недопустимости применения со стороны испытательной лаборатории при проведении лабораторных исследований ГОСТ 31979-2012 является несостоятельным, противоречащим законодательству в установленной сфере деятельности, следовательно, не обоснован, и в силу ст. 65 АПК РФ - не доказан, и не подтвержден доказательствами, соответствующими критерию относимости и допустимости (спи 71 АПК РФ).

Довод заявителя о применении ГОСТ ISO 18252-2014, судом отклоняется в связи со следующим.

ГОСТ ISO 18252-2014 «Жир молочный обезвоженный. Определение стеринового состава методом газожидкостной хроматографии (стандартный метод)» является государственным стандартом Республики Беларусь, к которому Российская Федерация не присоединилась, а соответственно для проведения оценки на ТР ТС применим быть не может, в том числе не поименован в качестве метода контроля и оценки в МУ 4.1/4.2.2484-09.

В соответствии с п. 1 «Область применения» ГОСТ ISO 18252-2014 - настоящий стандарт устанавливает определение стеринового состава неомыляемого остатка обезвоженного молочного жира, извлеченного из молочных продуктов непосредственно без очищения и обработки, методом газожидкостной хроматографии (стандартный метод).

Метод заключается в количественном определении холестерина, который составляет около 98 % стериновой фракции чистого молочного жира. При определении молочного жира в смеси растительных жиров, указанная процедура позволяет провести оценку наиболее важных стеринов. Порядок проведения испытания подтвержден для проб молочного жира, содержащего от 28 % до 32 % растительного жира, в связи с чем ГОСТ ISO 18252-2014 не подходит для оценки соответствия молочной продукции в соответствии с МУ4.1/4.2.2484-09.

Из-за отсутствия этапа очищения, позволяющего полностью удалить мешающие соединения из неомыляемого остатка, следует соблюдать осторожность при применении этого метода, в частности, для проверки чистоты молочного жира неизвестного происхождения. В спорных случаях может использоваться эталонный метод - ISO 12078:2006|IDF 159:2006, который не включен в перечень документов по стандартизации, обеспечивающих соблюдение требований ТР ТС, и не может использоваться на территории ЕАЭК.

Соответственно, применение стандартов ГОСТ 31979-2012, в качестве метода испытаний и МУ 4.1/4.2.2484-09, в качестве метода оценки, включенных в перечни к техническим регламентам является достаточным условием для выполнения требований, установленных в технических регламентах.

Таким образом, в ходе лабораторных исследований установлен факт несоответствия сыра Ламбер 50%, выработанного по ТУ 10.51.40-138-05268977-2014, дата выработки -29.03.2018, производства АО «Вимм-Билль-Данн» требованиям ТР ТС 021/2011, ТР ТС 033/2013, ТР ТС 022/2011, МУ 4.1/4.2.2484-09.

В соответствии со ст. 18 Закона Российской Федерации от 14.05.1993 №4979-1 «О ветеринарии» - ответственность за выпуск безопасных в ветеринарно-санитарном отношении продуктов животноводства несут производители этих продуктов.

В силу ст. 1 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» (далее - Закон № 29-ФЗ), безопасность пищевых продуктов - состояние обоснованной уверенности в том, что пищевые продукты при обычных условиях их использования не являются вредными и не представляют опасности для здоровья нынешнего и будущих поколений.

На основании ч. 1 ст. 20 Закона № 29-ФЗ предусмотрено, что при реализации пищевых продуктов, материалов и изделий граждане (в том числе индивидуальные предприниматели) и юридические лица обязаны соблюдать требования нормативных документов.

Согласно п.п. 1, ст. 7 главы II ТР ТС 021/2011 - пищевая продукция, находящаяся в обращении на таможенной территории Таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должна быть безопасной

Статьёй 4 главы ITP ТС 021/2011 определено, изготовитель пищевой продукции - организация независимо от ее организационно-правовой формы или индивидуальный предприниматель, в том числе иностранные, осуществляющие от своего имени производство (изготовление) пищевой продукции для реализации приобретателям (потребителям) и несущие ответственность за соответствие этой продукции требованиям технических регламентов.

АО «Вимм-Билл-Данн», осуществляющее деятельность по изготовлению и обороту пищевых продуктов, обязано знать и соблюдать требования законодательства Российской Федерации, требования нормативных правовых актов в области безопасности продовольственного сырья и мясной продукции, а также техническую документацию к условиям изготовления и оборота пищевых продуктов.

Следовательно, при осуществлении предпринимательской деятельности по изготовлению и обороту молочной продукции, на Общество возложена императивная обязанность по соблюдению всех без исключения положений законодательства в установленной сфере деятельности.

Вследствие этого, не знание и не соблюдение (уклонение) Обществом положений законодательства и требований нормативных правовых актов в области безопасности продовольственного сырья образует состав правонарушения, ответственность за которое предусмотрена Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

Так, ч. 1, ст. 36, гл. 7 части 184-ФЗ - за нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Правонарушение допущено Обществом в результате не проявления должной степени осмотрительности, которая необходима для соблюдения требований действующего законодательства.

У Общества была возможность предотвратить совершение административного правонарушения, а именно: осуществлять производство молочной продукции в соответствии с действующим законодательством.

Объектом рассматриваемого административного правонарушения выступают общественные отношения по разработке, принятию, применению и исполнению обязательных требований к продукции, в том числе зданиям и сооружениям, или к продукции и связанным с требованиями к продукции, процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации.

Объективную сторону рассматриваемого состава административного правонарушения составляет деяние Общества, не исполняющего требования вышеуказанных норм действующего законодательства.

Субъективная сторона рассматриваемого состава административного правонарушения характеризуется неосторожной и умышленной формой вины.

В качестве субъекта административной ответственности выступает лицо, ответственное за соблюдение установленных правил и норм - юридическое лицо АО «Вимм-Билл-Данн».

Таким образом, довод заявителя об отсутствии состава правонарушения в его действиях противоречит материалам административного дела, является несостоятельным, следовательно, в силу ст. 65 АПК РФ - недоказанным.

Следовательно, учитывая вышеизложенное, продукция,находящаяся в обращении на территории ЕАЭС, должна соответствовать требованиям технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяются.

Наличие растительных жиров в молочной продукции Общества нарушает требования, установленные ТР ТС, МУ 4.1./4.2.2484-09.

В течение установленного срока годности молочная продукция Заявителя должна гарантировать стабильность показателей качества и безопасности, регламентированных техническими регламентами Таможенного союза.

Полученный в ходе проведения испытаний результат ФГБУ «Красноярский референтный центр Россельхознадзора»соответствует действительности и отражает фактическое присутствие растительных жиров, незаявленных производителем в составе сыра «Ламбер» с массовой долей жира 50%.

Нарушениетребований технических регламентов Таможенного союза недопустимо и составляет определенную угрозу, поскольку регламенты разработаны в целях защиты жизни и здоровья человека, окружающей среды, жизни и здоровья животных, предупреждения действий, вводящих в заблуждение потребителей молока и молочной продукции относительно их назначения и безопасности.

В соответствии с ч. 1 ст. 36 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» за нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Довод заявителя о недостоверности выданных результатов по протоколу №2094 (244м) от 13.07.2018 судом отклоняется в виду недоказанности и необоснованности.

ГОСТ 31979-2012 является межгосударственным стандартом и содержится в перечне стандартов к техническому регламенту Таможенного союза «О безопасности молока и молочной продукции» (ТР/ТС 033/2013) под № 132, что является необходимым условием для применения и исполнения требований данного технического регламента, а также осуществления оценки (подтверждения) соответствия продукции.

Так же, в материалах дела нет отчета от 2015 года. Дата и время отчета №10614 от 2018.05.25 13:49:45.

Нестандартность шрифта и неравномерное размещение числовых данных (смещение расположения относительно даты записи анализа) в указании времени исследований, объясняется несовершенством печатной и сканирующей техники. Вмешательство оператора в исходные данные исключено, т.к. согласно описанию типа средства измерения, являющееся приложением к свидетельству №55590/2 об утверждении типа средств измерений уровень защиты программного обеспечения от преднамеренных и непреднамеренных изменений соответствует уровню «Высокий» согласно «Р50.2.077-2014 ГСИ. Испытания средств измерений в целях утверждения типа. Проверка защиты программного обеспечения». П 4.5 Р50.2.077-2014 трактует «Высокий» уровень защиты как: программное обеспечение защищено от преднамеренных изменений с помощью специальных программных средств (программы-отладчики и редакторы жесткого диска, средства программной разработки). Примерами защиты могут служить: криптографические методы защиты, электронное и механическое опечатывание и т.д.

В данном случае используется: сквозная нумерация хроматограмм (10614, 10615, 10616, 10617); привязка к дате и времени анализа в соответствующей графе, что является безоговорочным доказательством последовательности получения хроматограмм; в паспорте хроматограмм отражено расположение файла и автоматически прописываемое ему имя с уникальным буквенно-цифровым кодом, содержащим план анализа последовательности (т.е. прибор присваивает такой код пробам, которые анализировались как группа в определенный промежуток времени) (как видно из хроматограмм данный код на всех идентичен); после начала записи данных изменению не подлежит ни один элемент, относящийся к идентификации конкретной пробы.

Путь к файлу, отраженный в данной строке, показывает фактическое расположение расчетного файла, при этом отдельно от генерируемого отчета после обработки соответствующим расчетным методом и отдельно от записанной хроматограммы (прибор автоматически не прописывает путь сохранения файла, это делает оператор, в данном случае ошибочно указав папку 21.05.2018). Отличие в расположении файла не являются доказательством его отсутствия или изменения, т.к. этому файлу присвоен индивидуальный порядковый номер, дата, время начала записи хроматограммы и групповой шифр плана анализа.

Заявитель указывает, что лаборатория не осуществляет анализ раствора контроля эффективности разделения стеринов.

п 9.3.2. ГОСТ 31979-2012 предусматривается контроль эффективности разделения стеринов, при этом периодичность такого контроля никак не регламентирована. Согласно принципам хроматографии вещество в идентичных условиях имеет одно и то же время выхода, измеряемое от момента попадания его в хроматографическую колонку до момента детекции записывающим устройством. Опираясь на этот принцип можно судить о необходимости проведения проверки разделения при изменении условий хроматографирования, что, судя по дате расчетного метода, использованного для идентификации пиков, не происходило с 03.03.2018. Хроматограмма Стерины №10615 от 2018.05.25 14:16:45 представляет собой смесь индивидуальных стеринов (как молочного так и растительных) используемых для однозначной идентификации времени выхода каждого определяемого компонента и предотвращения интеграции ложных сигналов и смещений, потенциально возникающих при реализации данного ГОСТ. Т.к. данная смесь не имеет отношения к контролю эффективности разделения стеринов и ее состав отличен от прописанного в п9.3.2. ГОСТ 31979-2012, соответственно имеет не пропорциональные значения площадей при сравнении. Так же, приписываемая хроматографом концентрация - 0,016мкг/смЗ не несет никакой информационной нагрузки, позволяющей сделать выводы о количестве вещества, так как в данном методе не предусмотрено построение калибровочных характеристик - сравнение происходит исключительно с раствором для установки чувствительности по п 9.3.1 ГОСТ 31979-2012.

Заявитель указывает, что анализы, предусмотренные п. 10.7 ГОСТ 31979 не проводились.

Согласно п. 10.7 ГОСТ 31979 Последовательная запись 4х хроматограмм проводится в случае необходимости точного определения наличия растительных стеринов, т.е. при значениях около 2%.

В данном случае содержание растительных компонентов составляет более 30% в обоих повторностях измерений и для однозначной трактовки результата испытаний дополнительных испытаний не требуется.

Согласно п. 5 ГОСТ 31979 допускается применение других средств измерений с метрологическими характеристиками и оборудования с техническими характеристиками, а также реактивов и материалов по качеству не ниже вышеуказанных. Хроматограф «Кристалл-5000» с пламенно-ионизационным детектором, используемый Испытательной лабораторией Учреждения, укомплектован капиллярной колонкой CR- 5 (характеристики: длина колонки - 30 м, внутренний диаметр - 0,25 мм, зернение сорбента - 0,25 мкм). Использование колонки большей длины, позволяет проводить более точный анализ с получением достоверного результата, за счет лучшего разделения стеринов. Приложение А ГОСТ 31979 описывает последовательность выхода стеринов относительно пика холестерина и задает относительные времена удерживания для рекомендуемой к применению насадочной стеклянной колонки, не учитывая возможность применения более эффективного оборудования и материалов, о чем свидетельствует письмо технического директора ЗАО СКБ «Хроматек».

Довод заявителя о применении несоответствующих градуировочных коэффициентов и их отличия, судом отклоняется как несостоятельный, поскольку данным ГОСТ не предусмотрен количественный расчет целевых компонентов с пересчетом на содержание, т.к. основным критерием является соотношение процентного содержания холестерина и растительных стеринов, соответственно калибровочных графиков не требуется и градуировочные коэффициенты не применяются при фактическом расчете.

Таблицей 2 (МУ 4.1/4.2.2484-09) Однозначно и недвусмысленно трактуется: «присутствие бета-ситостеринов, кампестерина, стигмастерина и брассикастерина в количествах более 2% от суммы стеринов свидетельствует об использовании растительного масла», при этом не ставится вопроса их многокомпонентного или минорного присутствия. Так же данными методическими указаниями и иными регламентирующими или нормирующими документами Таможенного союза не ставится методической цели оценивать одновременно жирно-кислотный состав и наличие растительных стеринов комплексно. Так же, нормативной документацией Таможенного Союза не предусмотрено наличие растительных жиров в нативной форме (естественное содержание).

Выводы о низкой компетентности оператора суд считает несостоятельными, т.к. испытания проведены квалифицированным и обученным персоналом.

Доводы о том, что в данных испытаниях отсутствуют калибровочные характеристики либо опровержения их достоверности также судом отклоняются, т.к. самим ГОСТ 31979 не подразумевается построение градуировок, а соответственно и определение содержания стеринов в мг/кг. Данная возможность хроматографа в исполнении соответствующего ГОСТ не применяется, т.к. способ расчёта оканчивается на сравнении высот идентифицированных по времени удерживания стеринов растительного происхождения.

Письмо от 08.07.2019 № 1/134/239 от зав. лаб. технохимического контроля ФГАНУ «ВНИМИ» ФИО7 подтверждает выводы, сделанные в протоколе испытаний № 2094 (244м) от 13.07.2018 о выявлении содержания растительных стеринов при общем содержании более 2%, при этом, нормативными актами Таможенного Союза не предусмотрено наличие нативного (естественного) содержания растительных стеринов в жировой фазе молочного жира, а так же о необходимости комплексной оценки в том числе с использованием показателя жирнокислотный состав.

Довод заявителя о том, что административным органом не соблюдены требования части 4.1 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при составлении протокола об административном правонарушении в отсутствие его законного представителя, что признается существенным нарушением, судом отклоняется в виду следующего.

Согласно части 4.1 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

Уведомление о составлении протокола заявителю вручено 20.03.2019, законный представитель или представитель по доверенности на составление протокола 22.03.2019 не явился, при этом Управление не уведомлено о невозможности прибытия с указанием уважительных причин.

Согласно материалам дела, 25.03.2019 заявителем получен протокол об административном правонарушении и определение о назначении времени и места рассмотрения дела. К ходатайству об отложении рассмотрения дела, полученному Управлением 26.03.2019, не приложены документы, подтверждающие невозможность прибытия представителя заявителя, но, в целях соблюдения прав лица, привлекаемого к ответственности, ходатайство удовлетворено и рассмотрение дела отложено до 29.03.2019. Управление пояснило, что назначить на более позднюю дату рассмотрения дела об административном правонарушении не было возможности, так как срок привлечения к административной ответственности, установленный ст.4.5 КоАП РФ, истекал. При этом суд учитывает, что как при рассмотрении дела административным органом, так и при рассмотрении дела в суде, заявителем не представлены доказательства отсутствия вины в совершении правонарушения.

Доводы заявителя в жалобе сводятся к переоценке доказательств, полученных Управлением в ходе осуществления государственного контроля (надзора), и иному толкованию законодательства, и не исключают объективной стороны вменяемого административного правонарушения, поэтому не могут служить основанием для освобождения его от административной ответственности и отмены обжалуемых актов.

Материалами дела подтверждается, что АО «Вимм-Билль-Данн» филиал «Рубцовский молочный завод» по адресу: РФ, <...>, выработав сыр «Ламбер» 29.03.2018, в пробе которого обнаружено содержание бета-ситостерина, нарушил требования, установленные разделами III, IV, XII ТР ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции", п. 1 ст. 10. Технического регламента ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», ст.ст. 4, 5 ТР ТС 022/2011 "Пищевая продукция в части ее маркировки", в связи с чем совершило административное правонарушение, предусмотренное ч.1 ст.14.43 КоАП РФ – нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.43.1, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4 настоящего Кодекса,

В соответствии с частью 1 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 16.1 постановления от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснил, что в отношении юридических лиц КоАП РФ формы вины (статья 2.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях) не выделяет. В тех случаях, когда в соответствующих статьях Особенной части КоАП РФ возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях). Обстоятельства, указанные в части 1 или 2 статьи 2.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, применительно к юридическим лицам установлению не подлежат.

Поскольку в данном случае административное производство возбуждено в отношении юридического лица, то его вина в силу части 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях определяется путем установления обстоятельств того, имелась ли у юридического лица возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, и были ли приняты данным юридическим лицом все зависящие от него меры по их соблюдению.

Учитывая изложенное, на основании исследования и оценки в совокупности в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющихся в материалах дела доказательств, арбитражный суд приходит к выводу о наличии вины Общества в совершении данного административного правонарушения, в связи с чем действия Общества образуют состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Протокол об административном правонарушении в отношении Общества составлен уполномоченным сотрудником Россельхознадзора в пределах предоставленных законом полномочий, его содержание соответствует требованиям, предусмотренным статьей 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, постановление о назначении административного наказания вынесено уполномоченным сотрудником Россельхознадзора в рамках предоставленных полномочий, размер административного штрафа определен в пределах санкции, установленной частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, с учетом всех обстоятельств дела.

Срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный частью 1 статьи 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, на момент рассмотрения дела об административном правонарушении и назначения административного наказания не истек.

Обо всех процессуальных действиях в ходе дела об административном правонарушении лицо, привлекаемое к ответственности, надлежащим образом извещено.

Существенных нарушений процессуальных требований Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, а также обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении в отношении Общества, арбитражным судом не установлено.

Таким образом, судом подтверждена законность вменяемых заявителю нарушений.

При таких обстоятельствах наличие в действиях заявителя состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, является установленным.

В силу ч. 3 ст. 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

При таких обстоятельствах суд не находит оснований для удовлетворения заявленных требований и отмены оспариваемого постановления.

Руководствуясь статьями 207-211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Алтайского края в апелляционную инстанцию – Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия решения.

Судья Л.Г.Куличкова