Решение от 12 апреля 2024 г. по делу № А40-281536/2023

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А40-281536/23-116-702
12 апреля 2024 г.
г. Москва



Резолютивная часть решения объявлена 11 апреля 2024 года

Полный текст решения изготовлен 12 апреля 2024 года


Арбитражный суд города Москвы

в составе судьи А.П. Стародуб

при ведении протокола секретарем судебного заседания Раковским Д.Э.

рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению ИНСПЕКЦИИ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ ПО ДЗЕРЖИНСКОМУ РАЙОНУ Г. ВОЛГОГРАДА (400094, ВОЛГОГРАДСКАЯ ОБЛАСТЬ, ВОЛГОГРАД ГОРОД, 51-Й ГВАРДЕЙСКОЙ УЛИЦА, 38, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 31.12.2004, ИНН: <***>)

к ответчику: ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ПРОМТРЕЙД" (117342, <...>, ЭТ 3 КОМ 95 ОФ А1П, ОГРН: <***>, ИНН: <***>)

третье лицо: ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ПРОИЗВОДСТВЕННО-КОММЕРЧЕСКАЯ ФИРМА"РЭД" (400081, РОССИЯ, ВОЛГОГРАДСКАЯ ОБЛ., ГОРОД-ГЕРОЙ ВОЛГОГРАД Г.О., ВОЛГОГРАД Г., ИМ. ХОРОШЕВА УЛ., Д. 8А, КВ. 34, ОГРН: <***>, ИНН: <***>)

о признании ООО «ПКФ «РЭД», ООО «Промтрейд» взаимозависимыми лицами; о взыскании с ООО «Промтрейд» задолженности в размере 6 254 702, 46 руб., числящейся за ООО «ПКФ «РЭД».

с участием: согласно протоколу судебного заседания от 11.04.2024г.



УСТАНОВИЛ:

Инспекция Федеральной налоговой службы по Дзержинскому району г. Волгограда обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением в порядке пп. 1 п.3 ст. 45 НК РФ о взыскании недоимки Общества с ограниченной ответственностью «Производственно-коммерческая фирма «РЭД» в размере 6 254 702, 46 рублей, возникшей по итогам проведенной выездной налоговой проверки, с зависимого лица Общества с ограниченной ответственностью ООО «Промтрейд».

Судом приняты уточнения заявленных требований в порядке ст. 49 АПК РФ, согласно которым налоговый орган просит признать ООО «ПКФ «РЭД» и ООО «Промтрейд» зависимыми организациями для целей подпункта 1 пункта 3 статьи 45 НК РФ. Взыскать с ООО «Промтрейд» в доход соответствующих бюджетов сумму налоговой задолженности в размере 7 679 222,73 рублей, из которых 4 135 039,38 рублей – налог, 2 970 516,35 рублей – пени, 573 667 рублей – штрафы.

Заявитель заявленные требования поддержал в полном объеме.

ООО «Промтрейд» против удовлетворения заявления возражало по мотивам, изложенным в отзывах на исковое заявление.

Суд, выслушав доводы представителей сторон, участвующих в деле, исследовав материалы дела, считает заявление подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из представленных налоговым органом материалов проверки, ООО «ПКФ «РЭД» с 07.04.2016 зарегистрировано при постановке на учет в Межрайонной ИФНС России № 5 по Волгоградской области.

С момента образования организации до 27.02.2023 в качестве юридического был заявлен адрес: 403003, <...>.

С 28.02.2023 в соответствии с внесением изменений в учредительные документы на основании заявления адрес организации в качестве юридического – домашний адрес учредителя и руководителя ООО «ПКФ «РЭД» ФИО1 ИНН <***>: 400081, <...> (постановка на учет в ИФНС России по Дзержинскому району г. Волгограда).

Межрайонной ИФНС России № 5 по Волгоградской области проведена выездная налоговая проверка в отношения общества по всем налогам, сборам и страховым взносам за период с 07.04.2016 по 31.12.2018.

В адрес ООО «ПКФ «РЭД» было направлено решение от 28.06.2019 №10/2 о проведении выездной налоговой проверки, которое получено ООО «ПКФ «РЭД» 04.07.2019.

Справка № 10/7 ОТ 06.12.2019 о проведенной выездной налоговой проверки получена налогоплательщиком 15.01.2020.

Межрайонной ИФНС России № 5 по Волгоградской области проведена выездная налоговая проверка в отношения ООО «ПКФ «РЭД» по всем налогам, сборам и страховым взносам за период с 07.04.2016 по 31.12.2018, по результатам которой ООО «ПКФ «РЭД» привлечено к налоговой ответственности.

06.02.2020 Межрайонной ИФНС России № 5 по Волгоградской области составлен акт № 10/1 выездной налоговой проверки, который получен ООО «ПКФ «РЭД» 25.02.2020.

21.08.2020 составлено Дополнение № 15 к Акту налоговой проверки.

30.12.2021 вынесено решение Межрайонной ИФНС России № 5 по Волгоградской области №09/09 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которое получено ООО «ПКФ «РЭД» 19.01.2022.

ООО «ПКФ «РЭД» была подана апелляционная жалоба от 21.02.2022 № 014501, по результатам рассмотрения которой вынесено решение УФНС России по Волгоградской области от 27.04.2022 № 594 – жалоба оставлена без удовлетворения. Решение вступило в законную силу 27.04.2022.

По результатам выездной налоговой проверки ООО «ПКФ «РЭД» ИНН <***> доначислено 7 304 431,72 рублей, в том числе: налог – 4 604 453 руб., пени – 2 126 311,72 руб., штрафы – 573 667 рублей.

Из представленных в материалы судебного дела доказательств следует, что в ходе проведения выездной налоговой проверки установлены следующие нарушения:

1. Нарушение положений ст. 154 НК РФ, занижение налога на добавленную стоимость с суммы полученной оплаты, частичной оплаты от контрагента ООО «ОНИКС МЕНЕДЖМЕНТ» ИНН <***> в счет предстоящих поставок товаров в 4 квартале 2016 года, 1,2,3 кварталах 2017 года, выразившееся в неправомерном неисчислении НДС, а также неприменении налоговых вычетов в момент отгрузки товаров (работ, услуг); нарушение положений ст.ст. 169, 171, 172, пункта 1 ст. 54.1 НК РФ, выразившееся в неправомерном применении ООО «ПКФ «РЭД» налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость (далее – НДС) за период 07.04.2016-31.12.2018 по взаимоотношениям с ООО «Арида» ИНН <***>, с ООО «Юнитекс» ИНН <***>, ООО «Смарт-Технолоджи» ИНН <***>, ООО «Универсалстрой» ИНН <***>, ООО «Эгида» («Эгида-М») ИНН <***>, ООО Илион» ИНН <***>;

2. Нарушение п. 1 ст. 54.1, ст. 274 НК РФ, выразившееся в занижении налоговой базы по налогу на прибыль организаций в результате неправомерного завышения расходов по сделкам по взаимоотношениям с ООО «Арида» ИНН <***>, ООО «Юнитекс» ИНН <***>, ООО «Смарт-Технолоджи» ИНН <***>, ООО «Универсалстрой» ИНН <***>, ООО «Эгида» («Эгида-М») ИНН <***>, ООО Илион» ИНН <***>;

3. Нарушение ст. 362 НК РФ, выразившееся в занижении транспортного налога за 2017, 2018 годы в результате неприменения повышающего коэффициента;

4. Нарушение ст. 226 НК РФ, выразившееся в неудержании и неперечислении налога на доходы физических лиц в установленные законодательством сроки;

5. Нарушение пп.6 п. 1 ст. 208, п. 1 ст. 210 НК РФ, п. 2 ст. 230 НК РФ, выразившееся в непредставлении в налоговый орган по месту своего учета сведений о доходах физических лиц, в адрес которых ООО «ПКФ «РЭД» осуществляло выплаты денежных средств за выполненные работы;

6. Нарушение ст. 420 НК РФ, выразившееся в неполном исчислении и перечислении страховых взносов за 2017, 2018 годы.

В связи с неполной уплатой ООО «ПКФ «РЭД» задолженности по решению от 30.12.2021 №09/09 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, налоговый орган в порядке статьи 69 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ в редакции до 01.01.2023) направил в адрес ООО «ПКФ «РЭД» требование об уплате налога, сбора, пени, штрафа от 04.05.2022 № 3766.

Поскольку в установленный срок ООО «ПКФ «РЭД» требование не исполнило, налоговым органом на основании статьи 46 НК РФ принято решение от 08.06.2022 № 1315 о взыскании налога, пени и штрафа за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках и направлены в банк соответствующие поручения.

В связи с недостаточностью денежных средств на счетах ООО «ПКФ «РЭД» в ходе принудительного взыскания данной задолженности налоговым органом принято решение от 09.06.2022 № 638 о взыскании налога (сбора), а также пени за счет имущества налогоплательщика.

Городищенский районным отделением судебных приставов возбуждено исполнительное производство 15.06.2022 постановлением №57756/22/34006-ИП, которое окончено 11.11.2022, в связи с тем, что у должника отсутствует имущество, на которое может быть обращено взыскание, и все принятые судебным приставом-исполнителем допустимые законом меры по отысканию его имущества оказались безрезультатными.

В связи с тем, что задолженность ООО «ПКФ «РЭД» не погашена по результатам применения мер принудительного взыскания и наличием признаков несостоятельности (банкротства) 17.03.2023 в Арбитражный суд Волгоградской области направлено заявление ФНС России в лице Межрайонной ИФНС России № 2 по Волгоградской области о признании ООО «ПКФ «РЭД» несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 24.03.2023 заявление ФНС России в лице Межрайонной ИФНС России № 2 по Волгоградской области о признании ООО «ПКФ «РЭД» несостоятельным (банкротом) принято к производству и возбуждено дело № А12-6438/2023.

Определением суда от 17.05.2023 производство по делу №А12-6438/2023 о несостоятельности (банкротстве) ООО «ПКФ «РЭД» прекращено на основании на основании восьмого абзаца пункта 1 статьи 57 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в связи с отсутствием у должника средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

Таким образом, налоговый орган предпринял весь комплекс мер, предусмотренный действующим законодательством РФ для взыскания начисленных, но не уплаченных налогоплательщиком сумм налога, пени и штрафа, однако эти меры к погашению задолженности не привели.

Остаток неисполненной задолженности по указанному решению 6 828 369,46 рублей, без учета требований об уплате штрафа – 6 254 702,46 рублей.

Таким образом, ООО «ПКФ «РЭД» в настоящее время имеет недоимку, возникшую по итогам проведенной налоговой проверки, числящуюся более трех месяцев.

В соответствии со статьей 45 НК РФ при определенных условиях налоговый орган вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о взыскании с организации задолженности по налогам (пени, штрафам), которая образовалась у ее дочернего (зависимого) или основного (преобладающего, участвующего) общества (подпункт 1 пункта 3 статьи 45 НК РФ).

В соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 45 НК РФ взыскание налога в судебном порядке производится в целях взыскания недоимки, возникшей по итогам проведенной налоговой проверки, числящейся более трех месяцев:

-за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), - с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) обществ (предприятий);

-за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), - с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий);

-за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), - с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий), если с момента, когда организация, за которой числится задолженность, узнала или должна была узнать о назначении выездной налоговой проверки или о начале проведения камеральной налоговой проверки, произошла передача денежных средств, иного имущества основному (преобладающему, участвующему) обществу (предприятию) и если такая передача привела к невозможности взыскания указанной задолженности;

-за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), - с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), если с момента, когда организация, за которой числится задолженность, узнала или должна была узнать о назначении выездной налоговой проверки или о начале проведения камеральной налоговой проверки, произошла передача денежных средств, иного имущества зависимому (дочернему) обществу (предприятию) и если такая передача привела к невозможности взыскания указанной задолженности.

Согласно части 1 статьи 67.3 Гражданского кодекса Российской Федерации хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Аналогичная норма содержится в пункте 2 статьи 6 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», согласно которому общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Согласно пункту 4 статьи 6 Закона №14-ФЗ общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более двадцати процентов уставного капитала первого общества.

Статьей 53.2 ГК РФ установлено, что в случаях, если ГК РФ или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом.

В соответствии со статьей 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 №948-1 (в ред. от 26.07.2006) «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», аффилированные лица – физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность;

-аффилированными лицами юридического лица являются:

-член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

-лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

-лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

Положения пп. 1 п. 3 ст. 45 НК РФ также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества основным (преобладающим, участвующим) обществам (предприятиям), зависимым (дочерним) обществам (предприятиям) были произведены через совокупность взаимосвязанных операций, в том числе в случае, если участники указанных операций не являются основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями).

При применении положений настоящего подпункта взыскание может производиться в пределах поступившей основным (преобладающим, участвующим) обществам (предприятиям), зависимым (дочерним) обществам (предприятиям), лицам, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится задолженность, выручки за реализуемые товары (работы, услуги), переданных денежных средств, иного имущества.

Пунктом 1 статьи 20 Кодекса предусмотрено, что взаимозависимыми для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно: одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов; одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению; лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя или усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

В соответствии с пунктом 1 статьи 105.1 НК РФ лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения - если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц.

Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с настоящей статьей.

На основании пункта 2 статьи 105.1 НК РФ с учетом пункта 1 настоящей статьи в целях настоящего Кодекса взаимозависимыми лицами признаются организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации, и доля такого участия составляет более 25 процентов.

В соответствии с пунктом 2 статьи 20, пунктом 7 статьи 105.1 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20, пунктом 2 статьи 105.1 НК РФ, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Налоговый орган в заявлении полагает, что задолженность, числящаяся за ООО «ПКФ «РЭД» ИНН <***>, может быть взыскана с ООО «ПРОМТРЕЙД» ИНН <***> в порядке, установленном пп.1 п.3 ст.45 НК РФ ввиду того, что указанные лица являются взаимозависимыми по следующим основаниям.

Также ООО «ПКФ «РЭД» с целью уклонения от исполнения обязанности по уплате налогов, пени и штрафов фактически перевело свою финансово-хозяйственную деятельность на другое юридическое лицо – общество с ограниченной ответственностью «Промтрейд» ИНН <***>. Указанным бизнесом фактически руководит ФИО1 ИНН <***>.

Налоговым органом представлена следующая таблица:

Наименование организации

ООО «ПКФ «РЭД» (должник)

ИНН <***>

ООО «ПРОМТРЕЙД»

ИНН <***>

1. Дата регистрации

07.04.2016

23.05.2019

2. Юридический адрес/фактический адрес, периоды


С 07.04.2016 по 27.02.2023 - 403003, <...>

С 28.02.2023 по настоящее время - 400081, <...> - домашний адрес учредителя и руководителя ООО «ПКФ «РЭД» ФИО1 ИНН <***>

117342, <...>, эт. 3 ком. 95 оф. А1П

(ИФНС № 28 по г. Москве представлен протокол осмотра объекта недвижимости от 29.03.2023 № 48, согласно которому установлено, что по указанному адресу расположено офисное здание, на момент осмотра, помещения с указанием номеров не обнаружены, на осматриваемой территории таблицы, вывески, указательные знаки с наименованием ООО «Промтрейд» отсутствуют).


3. Обособленное подразделение (адрес)

-
400048, <...>

(В период осуществления деятельности ООО «ПКФ «РЭД» арендовало помещение площадью 476 кв. м. по адресу: <...>).

4. Руководители, период

ФИО1

ИНН <***>

Руководителем ООО «ПРОМТРЕЙД» с 23.05.2019 (с момента образования) по 09.05.2023 являлся ФИО1 ИНН <***>, с 10.05.2023 по настоящее время руководителем является ФИО2 ИНН <***>.

ФИО1 ИНН <***> дисквалифицирован как руководитель на период с 22.08.2022 по 21.08.2023, указан в реестре дисквалифицированных лиц за № 233400065777.


5. Учредители (участники) – период, размер доли (проценты и сумма)

ФИО1

ИНН <***> – доля 100%

в период с 23.05.2019 (с момента образования) по 29.05.2023 (100% УК – 10 000,00 руб.) являлся ФИО1, с 30.05.2023 по настоящее время - ФИО2 (доля 100% УК – 10 000,00 руб.)

6. Бенефициар

ФИО1

ИНН <***>

ФИО1

ИНН <***>

7. Вид деятельности, лицензии, и пр.

Вид деятельности - производство прочей мебели

Вид деятельности - производство прочей мебели

8. Недвижимое имущество, земельные участки, транспортные средства

-
транспортное средство BMW X6 XDRIVE 3.0D, 2022 года выпуска, VIN <***> - находится в лизинге до 31.07.2025 согласно договору лизинга ОВ/Ф-253273-02-01 от 07.07.2022 с АО «СБЕРБАНК ЛИЗИНГ» ИНН <***>

9. Решение о привлечении к налоговой ответственности по выездной налоговой проверке (дата, №)

От 30.12.2021 № 09/09

-
10. Контрагенты

ПАО «Вымпел-Коммуникации» ИНН <***> (Соглашением от 20.12.2019 об уступке прав и обязанностей по Договору ВК-РЭД-26022019Ц от 23.04.2019, ООО «ПКФ РЭД» передает свои права и обязанности по Договору № ВК-РЭД-26022019Ц от 23.04.2019 ООО «ПРОМТРЕЙД»;

соглашением от 25.12.2020 об уступке прав и обязанностей по Договору ВК-РЭД-25022019-З от 16.04.2019, ООО «ПКФ РЭД» передает свои права и обязанности по Договору № ВК-РЭД-25022019-З от 16.04.2019 ООО «ПРОМТРЕЙД»).

ПАО «Вымпел-Коммуникации» ИНН <***>(Соглашением от 20.12.2019 об уступке прав и обязанностей по Договору ВК-РЭД-26022019Ц от 23.04.2019, ООО «ПКФ РЭД» передает свои права и обязанности по Договору № ВК-РЭД-26022019Ц от 23.04.2019 ООО «ПРОМТРЕЙД»;

соглашением от 25.12.2020 об уступке прав и обязанностей по Договору ВК-РЭД-25022019-З от 16.04.2019, ООО «ПКФ РЭД» передает свои права и обязанности по Договору № ВК-РЭД-25022019-З от 16.04.2019 ООО «ПРОМТРЕЙД»).

11. Контактная информация (Номера телефонов, электронная почта, IP-адреса и т.д.).


- Отчетность представлена через одного оператора АО «Калуга Астрал»;


- использование идентичных IP-адресов: 72.10.160.134, 72.10.160.132, 72.10.160.130


- согласно интернет ресурсу СПАРК ООО «ПРОМТРЕЙД» принадлежит номер телефона: <***>. Согласно истории владения, указанный номер телефона принадлежал ранее ООО «ПКФ «РЭД».

- Отчетность представлена через одного оператора АО «Калуга Астрал»;


- использование идентичных IP-адресов: 72.10.160.134, 72.10.160.132, 72.10.160.130


- согласно интернет ресурсу СПАРК web- сайт общества: red34.ru


- согласно интернет ресурсу СПАРК ООО «ПРОМТРЕЙД» принадлежит номер телефона: <***>. Согласно истории владения, указанный номер телефона принадлежал ранее ООО «ПКФ «РЭД».

12. Сведения о состоянии лица

Действующее (фактически недействующее)

Действующее

ООО «ПРОМТРЕЙД» ИНН <***> зарегистрировано 23.05.2019.

Вопреки доводам ответчика о том, что ООО «Промтрейд» создано до того, как ООО «ПКФ «РЭД» узнало о проводимой проверке и даже до назначения налоговой проверки, ООО «Промтрейд» ИНН <***> зарегистрировано 23.05.2019, однако, фактически осуществлять деятельность начало в декабре 2019 года (первые операции на расчетных счетах начали производиться в декабре 2019 года), то есть после того, как ООО «ПКФ «РЭД» узнало о проведении в отношении него мероприятий налогового контроля (04.07.2019 – дата получения ООО «ПКФ «РЭД» решения налогового органа от 28.06.2019 №10/2 о проведении выездной налоговой проверки).

При этом, материалами дела подтверждается, что соглашения об уступке прав и обязанностей по договорам, заключенным между ООО «ПКФ «РЭД» и ПАО «Вымпел-Коммуникации» ИНН <***>, начинают заключаться ООО «Промтрейд» только с 11.11.2019, то есть после того, как ООО «ПКФ «РЭД» узнало о проведении в отношении него налоговой проверки (в адрес ООО «ПКФ «РЭД» было направлено решение от 28.06.2019 №10/2 о проведении выездной налоговой проверки, которое получено обществом 04.07.2019).

Адресом регистрации ООО «ПРОМТРЕЙД» является: 117342, <...>, эт. 3 ком. 95 оф. А1П.

Налоговым органом в материалы дела представлен протокол осмотра объекта недвижимости от 29.03.2023 № 48, согласно которому установлено, что по указанному адресу расположено офисное здание, на момент осмотра, помещения с указанием номеров не обнаружены, на осматриваемой территории таблицы, вывески, указательные знаки с наименованием ООО «Промтрейд» отсутствуют.

ООО «ПРОМТРЕЙД» с 14.04.2020 зарегистрировано обособленное подразделение по адресу: 400048, <...> (по которому ООО «ПКФ «РЭД» в период деятельности арендовало складское помещение для хранения товара, мебельных комплектующих и т.д.).

Проведенным анализом движения денежных средств на расчетных счетах установлено, что ООО «ПРОМТРЕЙД», начиная с 12.10.2020 перечисляет плату за аренду нежилого помещения по Договору № 1-АР от 10.01.2020 в адрес ИП ФИО3 ИНН <***>.

Налоговым органом в материалы дела представлен акт осмотра объекта недвижимости б/н от 29.03.2023, а также договор аренды нежилого помещения от 10.10.2022 № 1-АР, действующий до 30.09.2023, согласно которому установлено, что ООО «ПРОМТРЕЙД» арендует по адресу регистрации обособленного подразделения: <...>, согласно договору аренды от 10.10.2022 № I-АР, у ИП ФИО3 встроенное нежилое помещение площадью 640,2 кв.м. Арендуемое помещение ООО «ПРОМТРЕЙД» используется под склад. Со слов кладовщика, на складе хранятся изделия из ЛДСП в количестве пятидесяти единиц и мебельные комплектующие.

У ООО «ПКФ «РЭД» обособленные подразделения не зарегистрированы.

Однако, налоговым органом в материалы дела представлены договоры аренды от 01.08.2016 №2, от 01.07.2017 №2, от 01.06.2018 №2, от 01.05.2019 №2, заключенные между ООО «ПКФ «РЭД» и ИП ФИО3 ИНН <***>, согласно которым ООО «ПКФ «РЭД» арендовало помещение площадью 476 кв. м. по адресу: <...>, а также протокол осмотра №14 от 05.12.2019, в ходе которого было установлено, что по указанному адресу находится двухэтажное производственное помещение, на первом этаже которого арендуется складское помещение площадью 476 м2, ООО «ПКФ «РЭД» хранит по указанному адресу стулья, сейфы, готовую мебельную продукцию, комплектующие для мебельного производства, листы МДФ и прочие товары.

Таким образом, в ходе проведенных мероприятий установлено, что ООО «Промтрейд» не осуществляет финансово-хозяйственную деятельность по адресу регистрации.

Между тем, ООО «Промтрейд» с 14.04.2020 зарегистрировано обособленное подразделение по адресу: 400048, <...> (по которому ООО «ПКФ «РЭД» в период деятельности арендовало складское помещение для хранения товара, мебельных комплектующих и т.д.).

Кроме того, установлено, что ООО «ПКФ «РЭД» и ООО «ПРОМТРЕЙД» осуществляют идентичный вид деятельности (Производство прочей мебели (код по ОКВЭД: 31.09)).

Фактически организация занимается производством мебели для салонов связи, доставкой, сборкой, монтажом, установкой на месте, а также обслуживанием, ремонтом для салонов ПАО «Вымпел-Коммуникации» ИНН <***>.

ООО «ПКФ «РЭД» и ООО «Промтрейд» используют идентичные контактные данные.

Представленными в материалы дела документами установлено, что ООО «ПКФ «РЭД» и ООО «Промтрейд» представляли отчетность через одного оператора АО «Калуга Астрал», совпадение IP-адресов ООО «ПКФ «РЭД» и ООО «Промтрейд»: 72.10.160.134, 72.10.160.132, 72.10.160.130, ООО «Промтрейд» принадлежит номер телефона: <***>, согласно истории владения (интернет ресурс СПАРК»), указанный номер телефона принадлежал ранее ООО «ПКФ «РЭД».

Руководителем и учредителем (100%) ООО «ПКФ «РЭД» с момента образования и до настоящего времени является ФИО1 ИНН <***>, размер уставного капитала – 10 000 рублей;

Руководителем ООО «Промтрейд» с 23.05.2019 (с момента образования) по 09.05.2023 являлся ФИО1 ИНН <***>, с 10.05.2023 по настоящее время руководителем является ФИО2 ИНН <***>.

ФИО1 ИНН <***> дисквалифицирован как руководитель на период с 22.08.2022 по 21.08.2023, указан в реестре дисквалифицированных лиц за № 233400065777.

Учредителями в период с 23.05.2019 (с момента образования) по 29.05.2023 (100% УК – 10 000,00 руб.) являлся ФИО1, с 30.05.2023 по настоящее время - ФИО2 (доля 100% УК – 10 000,00 руб.).

Таким образом, ООО «ПКФ «РЭД» и ООО «Промтрейд» являются взаимозависимыми лицами через должностное лицо – ФИО1

Причем, ФИО1 с 2019 по 2023 гг. является работником ООО «Промтрейд», при этом ФИО1 в 2021 году также являлся работником ООО «ПКФ «РЭД», что подтверждается справками по форме 2-НДФЛ.

ФИО2 с 2020 по 2023 гг. является работником ООО «Промтрейд», при этом ФИО2 в 2016 году и с 2019 по 2021 гг. являлся работником ООО «ПКФ «РЭД», что подтверждается справками по форме 2-НДФЛ.

Сотрудники ООО «ПКФ «РЭД» были переведены в ООО «Промтрейд». Так, согласно представленным справкам по форме 2-НДФЛ численность сотрудников ООО «ПКФ «РЭД» в 2019 году составляла 8 чел., в 2020 году - 7 чел., в 2021 году – 5 чел., за 2022 год – 1 человек, численность работников ООО «ПРОМТРЕЙД» в 2019 году составляла 1 чел., в 2020 году - 6 чел., в 2021 году – 11 чел., в 2022 году – 12 человек.

Из 5 человек, получивших доход в ООО «ПКФ «РЭД» в 2021 году, в 2022 году 4 человека получили доход в ООО «ПРОМТРЕЙД» ИНН <***>, в т.ч. руководитель ООО «ПКФ «РЭД» ФИО1, что составляет 80% от общего количества работников ООО «ПКФ «РЭД» в 2021 году и 66,6 % от общего количества работников ООО «ПРОМТРЕЙД» за 2022 год.

Из ООО «ПКФ «РЭД», кроме руководителя перешли в ООО «ПРОМТРЕЙД» следующие сотрудники: ФИО4 ИНН <***>, ФИО2 ИНН <***>, ФИО5 ИНН <***>.

Причем, ФИО1 ИНН <***>, ФИО4 ИНН <***>, ФИО2 ИНН <***> в 2020-2021 годах одновременно получали доходы в ООО «ПКФ «РЭД» и ООО «ПРОМТРЕЙД».

Кроме того, ранее перешел из ООО «ПКФ «РЭД» в ООО «ПРОМТРЕЙД» ФИО6 ИНН <***>

Таким образом, установлен постепенный переход сотрудников из ООО «ПКФ «РЭД» в ООО «ПРОМТРЕЙД» с 2020 года (с начала осуществления деятельности созданной взаимозависимой организации), окончательно перешли указанные сотрудники в ООО «ПРОМТРЕЙД» в 2022 году.

Более того, установлено снижение сотрудников у ООО «ПКФ «РЭД» за период с 2019 по 2022 год с 8 до 1 человека, с одновременным увеличением в указанный период сотрудников у ООО «ПРОМТРЕЙД» с 1 до 12 человек.

Доводы ответчика, что увеличение штата работников ООО «Промтрейд» связано исключительно с развитием деятельности данной организации, а не с формальным переводом работников из ООО «ПКФ «РЭД» являются голословными, не подтверждены материалами дела.

Таким образом, указанные обстоятельства с учетом совокупности иных доказательств, представленных в материалы дела, подтверждают факт перевода бизнеса с ООО «ПКФ «РЭД»» на ООО «Промтрейд».

В рассматриваемой ситуации налоговым органом взаимозависимость ООО «ПКФ «РЭД» и ООО «Промтрейд» доказана совокупностью согласующихся между собой как прямых, так и косвенных доказательств.

При этом, используемое в пункте 3 статьи 45 Налогового кодекса РФ понятие «иной зависимости» между налогоплательщиком и лицом, к которому предъявлено требование о взыскании налоговой задолженности, имеет самостоятельное значение и должно толковаться с учетом цели данной нормы – противодействие избежания налогообложения в тех исключительных случаях, когда действия налогоплательщика и других лиц носят согласованный (зависимый друг от друга) характер и приводят к невозможности исполнения обязанности по уплате налогов их плательщиком, в том числе при отсутствии взаимозависимости, предусмотренной статьей 105.1 Налогового кодекса РФ.

Данные выводы содержатся в судебных актах, поддержанных Определением Верховного Суда Российской Федерации от 26.01.2017 № 303-КГ16-19317 по делу № А51-4996/2015.

Согласно статье 20 Налогового кодекса Российской Федерации взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц.

Право суда по признанию лиц зависимыми в рамках статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации, не обусловлено положениями статьи 20 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 04.12.2003 № 441-О, в ходе рассмотрения дела, касающегося законности и обоснованности вынесения налоговым органом решения о доначислении налогоплательщику налога и пени, арбитражный суд может признать лица взаимозависимыми и по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20 Налогового кодекса Российской Федерации, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг), учесть любые обстоятельства, имеющие значение для определения результатов сделки, не ограничиваясь обстоятельствами, перечисленными в пунктах 4 - 11 той же статьи.

В соответствии с пунктом 1 статьи 67.3 Гражданского кодекса Российской Федерации хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации взаимозависимые организации - это организации, способные оказывать влияние на условия и (или) результаты совершаемых ими сделок, на экономические результаты деятельности друг друга либо деятельности представляемых ими лиц.

Условия, при которых организации признаются взаимозависимыми, установлены законодательством в соответствии с пунктом 1 статьи 20, пунктом 2 статьи 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2 статьи 20 Налогового кодекса Российской Федерации, пунктом 7 статьи 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20 Налогового кодекса Российской Федерации, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Согласно пункту 15 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 4 (2016), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 20.12.2016, отсутствие признаков субъективной зависимости между обществами, в том числе по указанным в пункте 2 статьи 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации критериям участия в капитале и (или) осуществления руководства деятельностью юридического лица, не исключает возможности применения пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации.

В указанном Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации также разъяснено, что используемое в пункте 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации понятие «иной зависимости» между налогоплательщиком и лицом, к которому предъявлено требование о взыскании налоговой задолженности, имеет самостоятельное значение и должно толковаться с учетом цели данной нормы – противодействия избежанию налогообложения в тех исключительных случаях, когда действия налогоплательщика и других лиц носят согласованный (зависимый друг от друга) характер и приводят к невозможности исполнения обязанности по уплате налогов их плательщиком, в том числе при отсутствии взаимозависимости, предусмотренной ст. 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании вышеизложенного суд считает, что ООО «Промтрейд» является с ООО «ПКФ «РЭД» взаимозависимыми лицами, поскольку отношения между ними оказывают влияние на условия и экономические результаты их деятельности, действия ответчиков носят согласованный (зависимый друг от друга) характер и приводят к невозможности исполнения обязанности по уплате налогов их плательщиком.

Из материалов судебного дела следует, что налоговым органом установлен факт перезаключения зависимым лицом ООО «Промтрейд» договоров с контрагентами ООО «ПКФ РЭД»».

Так, установлено, что ООО «Промтрейд» в 2020-2022 годах выполняло работы, оказывало услуги ПАО «Вымпел-Коммуникации» по договорам, заключенным с ООО «ПКФ РЭД», которое прекратило деятельность, передав свои права и обязанности по указанным договорам вновь созданному взаимозависимому лицу, получающему выручку, предназначенную ООО «ПКФ «РЭД» по изначально заключенным договорам.

Налоговым органом направлено поручение об истребовании у ПАО «Вымпел-Коммуникации» ИНН <***> договоров № ВК-РЭД-26022019Ц от 23.04.2019 и № ВК-РЭД-25022019-З от 16.04.2019 и документов, на основании которых осуществляются выплаты по указанным договорам в адрес ООО «Промтрейд».

Представлены документы, на основании которых установлено, что:

- между ПАО «Вымпел-Коммуникации» ИНН <***> (Заказчик) и ООО «ПКФ РЭД» (Подрядчик) был заключен договор ВК-РЭД-26022019Ц от 23.04.2019 на поставку изготовленного по макетам Заказчика или готового товара, а также на выполнение работ по монтажу, сборке, установке и обслуживанию товара на объектах Заказчика. Срок действия договора до 30.11.2020 включительно.

Однако, соглашением от 20.12.2019 об уступке прав и обязанностей по Договору ВК-РЭД-26022019Ц от 23.04.2019, ООО «ПКФ РЭД» передает свои права и обязанности по указанному Договору ООО «Промтрейд».

Согласно Дополнительному соглашению от 29.12.2020 к договору ВК-РЭД-26022019Ц от 23.04.2019 Договор действовал до 30.06.2021 включительно.

- между ПАО «Вымпел-Коммуникации» ИНН <***> (Заказчик) и ООО «ПКФ РЭД» (Подрядчик) был заключен договор ВК-РЭД-25022019-З от 16.04.2019 на поставку изготовленного по макетам Заказчика или готового Товара, а также на выполнение работ по монтажу, сборке, установке и обслуживанию Товара на объектах Заказчика. Срок действия договора до 30.11.2020 включительно.

Однако, соглашением от 25.12.2020 об уступке прав и обязанностей по Договору ВК-РЭД-25022019-З от 16.04.2019, ООО «ПКФ РЭД» передает свои права и обязанности по указанному Договору ООО «Промтрейд».

Отсюда следует, что работы, услуги, выполняемые до 2019 года ООО «ПКФ «РЭД» ИНН <***> по указанным заключенным ООО «ПКФ «РЭД» с ПАО «Вымпел-Коммуникации» ИНН <***> договорам, с конца 2019 года начинают выполняться ООО «Промтрейд» на основании соглашений об уступке прав и обязанностей, в соответствии с которыми ООО «ПКФ «РЭД» передает свои права и обязанности ООО «Промтрейд» по указанным договорам. Соответственно, выручка от этих выполненных работ, начиная с декабря 2019 года, поступает в адрес взаимозависимой организации ООО «Промтрейд», при этом, ООО «ПКФ «РЭД» прекращает ведение деятельности.

Таким образом, ООО «Промтрейд» начинает оказывать услуги ПАО «Вымпел-Коммуникации» ИНН <***> на основании соглашений об уступке прав и обязанностей по договорам, заключенным ранее ООО «ПКФ «РЭД» с ПАО «Вымпел-Коммуникации» ИНН <***>, а не по результатам длительных коммерческих переговоров и тендерных процедур, как утверждает ответчик в представленном по деле отзыве.

Ответчиком не раскрываются доводы об обоснованиях заключения соглашений об уступке прав требования ответчику, по ранее заключенным договорам с должником.

Более того, перезаключение договора и перевод персонала по времени своего совершения совпадают с оформлением результатов налоговой проверки в отношении ООО «ПКФ «РЭД», в ходе которой были выявлены правонарушения, что явилось основанием для доначисления налогов, пени, штрафов.

Более того, налоговым органом направлено поручение об истребовании у ПАО «Вымпел-Коммуникации» ИНН <***> договора № ВК-ПТ-06072021-Ю от 14.09.2021.

На основании представленных документов установлено, что между ПАО «Вымпел-Коммуникации» ИНН <***> (Заказчик) и ООО «Промтрейд» (Подрядчик) был заключен договор ВК-ПТ-06072021-Ю от 14.09.2021 на поставку изготовленного по макетам Заказчика или готового Товара, а также на выполнение работ по монтажу, сборке, установке и обслуживанию Товара на объектах Заказчика (срок действия договора до 01.08.2023 включительно).

Таким образом договор, заключенный ПАО «Вымпел-Коммуникации» с ООО «Промтрейд», идентичен договорам, заключенным с ООО «ПКФ «РЭД»

Указанное, также опровергает доводы ответчика о том, что налоговым органом не доказано перезаключение ООО «Промтрейд» договоров (контрактов) по тем же товарам, которые ранее поставляло ООО «ПКФ «РЭД» и по тем же объектам, на которых выполняло работы ООО «ПКФ «РЭД».

Более того, согласно проведенному анализу движения денежных средств на расчетных счетах ООО «ПРОМТРЕЙД» установлено:

- в 2019 году поступления денежных средств на расчетные счета ООО «ПРОМТРЕЙД» составили всего 2 064 605,08 руб. Указанную сумму составляют поступления от ПАО «Вымпел-Коммуникации» ИНН <***> со ссылкой в назначениях платежей на договор ВК-РЭД-26022019Ю от 20.03.2019.

Т.е. в 2019 году поступления в адрес ООО «ПРОМТРЕЙД» были произведены только от ПАО «Вымпел-Коммуникации».

- в 2020 году поступления денежных средств на расчетные счета ООО «ПРОМТРЕЙД» составили всего 61 757 366,03 руб., в т.ч. от ПАО «Вымпел-Коммуникации» ИНН <***> – 35 222 835,19 руб., из которых поступления со ссылкой в назначениях платежей на договора ВК-РЭД-26022019Ю от 20.03.2019, ВК-РЭД-26022019Ю от 02.04.2019 и ВК-РЭД-26022019Ц от 23.04.2019 составили - 35 074 409,87 рублей.

Т.е. в 2020 году поступления от ПАО «Вымпел-Коммуникации» в адрес ООО «ПРОМТРЕЙД» составили 57% от общей суммы поступлений.

- в 2021 году поступления денежных средств на расчетные счета ООО «ПРОМТРЕЙД» составили всего 209 026 869,8 руб., в т.ч. от ПАО «Вымпел-Коммуникации» ИНН <***> – 41 105 330,42 руб., из которых поступления со ссылкой в назначениях платежей на договора ВК-РЭД-26022019Ю от 20.03.2019, ВК-РЭД-26022019Ю от 02.04.2019 и ВК-РЭД-26022019Ц от 23.04.2019, ВК-РЭД-26022019Ц от 26.04.2019, ВК-РЭД-25022019-З от 16.04.2019 составили - 29 597 259,66 рублей.

Т.е. в 2021 году поступления от ПАО «Вымпел-Коммуникации» в адрес ООО «ПРОМТРЕЙД» составили 19,7% от общей суммы поступлений.

- в 2022 году поступления денежных средств на расчетные счета ООО «ПРОМТРЕЙД» составили всего 99 606 775,49 руб., в т.ч. от ПАО «Вымпел-Коммуникации» ИНН <***> – 5 976 251,49 руб., из которых поступления со ссылкой в назначениях платежей на договор ВК-РЭД-26022019Ц от 23.04.2019 составили – 780 836,73 рубля.

Таким образом, в адрес ООО «ПРОМТРЕЙД» поступили денежные средства от ПАО «Вымпел-Коммуникации» ИНН <***> со ссылкой в назначениях платежей на договоры, которые изначально были заключены с ООО «ПКФ РЭД» за период с момента образования ООО «ПРОМТРЕЙД» по 2022 год в размере 67 517 111,34 руб., в т.ч. по договорам:

№ п/п

№ договора

Дата

Поступившая сумма (руб.) по годам и договорам

2019 год (с 27.12.2019)

1
ВК-РЭД-26022019Ю

20.03.2019

2 064 605,08





2020 год

1
ВК-РЭД-26022019Ю

20.03.2019

17 124 222,44

2
ВК-РЭД-26022019Ц

23.04.2019

17 150 921,7

3
ВК-РЭД-26022019Ю

20.03.2019

799 265,73


ИТОГО


35 074 409,87

2021 год

1
ВК-РЭД-26022019Ю

20.03.2019

9 546 481,46

2
ВК-РЭД-26022019Ц

23.04.2019

19 916 633,83

3
ВК-РЭД-26022019Ц

23.04.2019

17 893,75

4
ВК-РЭД-25022019-З

16.04.2019

45 514,83

5
ВК-РЭД-26022019Ю

20.03.2019

70 735,79


ИТОГО


29 597 259,66


2022 год

1
ВК-РЭД-26022019Ц

23.04.2019

780 836,73





Основная сумма поступлений в 2022 году в адрес ООО «ПРОМТРЕЙД» составила от других заказчиков, в том числе:

- ООО «ОМИКРОН» ИНН <***> – 6 576 тыс.руб. - за покупку мебели,

- ООО «БАРИКА» ИНН <***> – 6 077 тыс.руб. - за покупку мебели,

- ООО «ДЕЛЬТА» ИНН <***> – 5 202 тыс.руб. - за покупку мебели,

- ООО «МАГНОЛИЯ» ИНН <***> – 4 665 тыс.руб. - за покупку мебели,

- ООО "СВ Ритейл" ИНН <***> – 4 103 тыс.руб. - за торговое оборудование,

- ООО «ЭПСИЛОН» ИНН <***> – 3 495 тыс.руб. - за покупку мебели,

- ООО «Афина» ИНН <***> – 3 247665 тыс.руб. - за покупку мебели,

- ООО «ДИАНА» ИНН <***> – 3 214 тыс.руб. - за покупку мебели,

и других организаций.

Таким образом, ООО «ПРОМТРЕЙД» в 2020-2022 годах выполняло работы, оказывал услуги ПАО «Вымпел-Коммуникации» по договорам, заключенным с ООО «ПКФ РЭД», которое прекратило деятельность, передав свои права и обязанности по указанным договорам вновь созданному взаимозависимому лицу, получающему выручку, предназначенную ООО «ПКФ РЭД» по изначально заключенным договорам.

При этом, установлено снижение объема выручки ООО «ПКФ «РЭД»» при одновременном увеличении выручки зависимого лица - ООО «ПРОМТРЕЙД».

Анализ операций по расчетным счетам ООО «ПКФ «РЭД» и ООО «ПРОМТРЕЙД».

В ходе анализа операций по расчетным счетам ООО «ПКФ «РЭД» ИНН <***> установлено резкое сокращение операций по счетам в 2019 году (после открытия выездной налоговой проверки 28.06.2019):

2017 год: поступило 154 953 925 руб., списано – 154 082 865 руб.;

2018 год: поступило 257 412 849 руб., списано – 255 913 731 руб.;

2019 год: поступило 80 402 040 руб., списано – 84 297 269 руб.;

2020 год: поступило 5 829 091 руб., списано – 5 988 679 тыс. руб.;

2021 год: поступило 92 443 руб., списано – 92 443 руб.

2022 год: поступило 0,00 руб., списано 0,00 руб.

В ходе анализа операций по расчетным счетам ООО «ПРОМТРЕЙД» ИНН <***> установлено увеличение поступлений денежных средств по счетам в 2021 году (после окончания выездной налоговой проверки ООО «ПКФ «РЭД) по сравнению с предыдущими годами:

2019 год: поступило – 2 064 626 руб.; списано – 21 267 руб.

2020 год: поступило – 61 757 338 руб.; списано – 63 231 761 руб.

2021 год: поступило – 209 026 870 руб.; списано – 209 198 958 руб.

2022 год: поступило – 119 269 729 руб.; списано – 118 986 195 руб.

2023 год (за 4 месяца): поступило – 23 013 424 руб.; списано – 22 905 493 рублей.

В результате проведенного анализа представленной ООО «ПКФ РЭД» налоговой отчетности установлено, что в декларации по налогу на прибыль за 2021 год по строке «Доходы от реализации» отражен нулевой показатель, при этом, по строке «Расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации» отражена сумма 1025 тыс. руб., что привело к получению убытка в том же размере. В декларации по налогу на прибыль за 2020 год доходы от реализации отражены в сумме 954 тыс. руб., убыток отражен в размере 2 183 тыс. рублей.

Декларации по НДС за 1, 2, 3 и 4 кварталы 2021 года представлены с «нулевыми» показателями. За 1 квартал 2022 года ООО «ПКФ РЭД» ИНН <***> представлена Единая (упрощенная) налоговая декларация, за полугодие 2022 года - налоговая декларация по налогу на прибыль с нулевыми показателями, за 2 квартал 2022 года – налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость – с нулевыми показателями.

Согласно представленной бухгалтерской отчетности ООО «ПКФ «РЭД» за 2021 год: Баланс (Актив) составляет 76 434 тыс. руб., из них: основные средства 0 руб., запасы 55 099 тыс. руб., дебиторская задолженность 21 308 тыс. руб., денежные средства и денежные эквиваленты 26 тыс. руб., прочие оборотные активы 2 тыс. руб.; Баланс (Пассив) составляет 76 434 тыс руб., из них: заемные средства 0 руб., кредиторская задолженность 61 358 рублей.

Данные обстоятельства свидетельствуют о прекращении ФИО1 деятельности ООО «ПКФ РЭД» ИНН <***> и перевода ее в ООО «ПРОМТРЕЙД» ИНН <***>.

Проведенным анализом показателей бухгалтерской отчетности ООО «ПРОМТРЕЙД» наблюдается тенденция к увеличения активов организации.

Исходя из отраженных ООО «ПРОМТРЕЙД» показателей в декларациях по НДС можно сделать вывод, что в 1 квартале 2023 года организация осуществляла деятельность на уровне среднеквартального показателя 2022 года.

Сумма поступлений на расчётный счет ООО «Промтрейд» за выполненные работы, которые ранее выполнялись ООО «ПКФ «РЭД» (выручка, причитающаяся на долю ООО «ПКФ «РЭД», в случае отсутствия перевода бизнеса на взаимозависимую организацию) составляет 67 945 511,91 рублей, что являлось бы достаточным для погашения задолженности перед налоговым органом.

Таким образом, общий размер недополученной ООО «ПКФ «РЭД» выручки, составляет 67 945 511,91 рублей.

В соответствии с абзацем четвертым подпункта 1 пункта 3 статьи 45 НК РФ в судебном порядке может быть взыскана задолженность, возникшая по итогам проведенной налоговой проверки, числящаяся более трех месяцев за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), - с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), если с момента, когда организация, за которой числится задолженность, узнала или должна была узнать о назначении выездной налоговой проверки или о начале проведения камеральной налоговой проверки, произошла передача денежных средств, иного имущества зависимому (дочернему) обществу (предприятию) и если такая передача привела к невозможности взыскания указанной задолженности.

Положения настоящего подпункта также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся лицам, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится задолженность.

При применении положений настоящего подпункта взыскание может производиться в пределах поступившей основным (преобладающим, участвующим) обществам (предприятиям), зависимым (дочерним) обществам (предприятиям), лицам, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится задолженность, выручки за реализуемые товары (работы, услуги), переданных денежных средств, иного имущества.

Учитывая вышеизложенные факты и обстоятельства, ООО «ПКФ РЭД» и ООО «ПРОМТРЕЙД» являются зависимыми обществами, преследующими цель ухода от уплаты законно установленных налогов, пени.

Все вышеизложенные факты и обстоятельства, такие как: тождественность видов деятельности, наличие одного и того же руководителя у обществ, перезаключение аналогичных договоров с основным контрагентом свидетельствуют о наличии признаков взаимозависимости между ООО «ПКФ РЭД» и ООО «ПРОМТРЕЙД» и согласованности их действий по неисполнению своих налоговых обязательств (уклонение от погашения задолженности перед бюджетом) что в силу положений п.п. 1 п. 3 ст. 45 НК РФ является основанием для взыскания с взаимозависимой организации – ООО «ПРОМТРЕЙД» недоимки, числящейся за ООО «ПКФ РЭД».

Заявителем представлены доказательства того, что условия и обстоятельства передачи права на получение доходов от деятельности ООО «ПКФ «РЭД» на ООО «Промтрейд» отличались от условий и обстоятельств передачи бизнеса, которые обычно имеют место при взаимодействии независимых друг от друга участников гражданского оборота, преследующих цели делового характера.

Кроме того, подлежит отклонению довод ответчика о том, что налоговый орган фактически преследует цель преимущественного удовлетворения требований, минуя процедуру банкротства ООО «ПКФ «РЭД», поскольку положения пп. 1 п. 3 статьи 45 НК РФ связывают наличие оснований для взыскания задолженности в судебном порядке с фактом наличия недоимки, возникшей по итогам проведенной налоговой проверки, числящейся более трех месяцев.

Таким образом, налоговый орган наделяется правом на обращением в суд с исковым заявлениям в порядке пп. 1 п. 3 ст. 45 НК РФ при наличии недоимки, возникшей по итогам проведенной налоговой проверки, числящейся более трех месяцев.

В свою очередь, в материалы дела представлены доказательства, подтверждающие принятие налоговым органом мер принудительного взыскания задолженности, числящейся за ООО «ПКФ «РЭД» и образовавшейся в результате привлечения ООО «ПКФ «РЭД» к ответственности за совершение налогового правонарушения, которые не дали положительного результата.

Более того, Городищенским районным отделением судебных приставов возбуждено исполнительное производство от 15.06.2022 №57756/22/34006-ИП, которое окончено 11.11.2022, в связи с тем, что у должника отсутствует имущество, на которое может быть обращено взыскание, и все принятые судебным приставом-исполнителем допустимые законом меры по отысканию его имущества оказались безрезультатными.

Кроме того, в отзыве ответчик не приводит правового обоснования того, как указанные им обстоятельства, а также выводы суда по делу №А12-6438/2023 влияют на наличие оснований для удовлетворения исковых требований по настоящему делу.

Право налогового органа обращаться в суд с требованием о принудительном взыскании задолженности в порядке подпункта 1 пункта 3 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации не поставлено данной нормой в зависимость от наличия производства по арбитражному делу о признании налогоплательщика-должника банкротом. Соответственно, признание налогоплательщика-должника банкротом, равно как и наличие у него имущества и дебиторской задолженности, не имеют правового значения и не могут свидетельствовать о невозможности обращения инспекции в суд с заявлением о взыскании задолженности с зависимого с налогоплательщиком лица.

Введение в отношении налогоплательщика процедур банкротства не препятствует налоговому органу обратиться в суд с заявлением о взыскании недоимки на основании подпункта 1 пункта 3 статьи 45 НК РФ.

В случае удовлетворения требований налогового органа о принудительном взыскании налоговой задолженности с зависимого с налогоплательщиком лица соответствующая сумма задолженности подлежит исключению из реестра требований кредиторов по делу о банкротстве.

Данная правовая позиция подтверждается постановлениями Арбитражного суда Уральского округа от 12.09.2017 № Ф09-5304/17 по делу № А50-4977/2016, от 18.08.2016 № Ф09-7248/16 по делу № А50-24724/2015, от 03.02.2016 № Ф09-11058/15 по делу № А60-11984/2015, постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 20.06.2017 № Ф04-1828/2017 по делу № А45-11347/2016, постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 26.06.2018 № Ф06-34008/2018 по делу № А06-5586/2017, постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2023 № 20АП-2612/2023 по делу № А54-3763/2022.

Выражая несогласие с заявленными исковыми требованиями, ООО «Промтрейд» не дает свою оценку ни одному из доказательств, представленных налоговым органов в подтверждение описанных выше обстоятельств, равно как и не представляет доказательств в обоснование своей позиции.

Также, подлежит отклонению довод ответчика о том, что штрафы, начисленные по результату проведения мероприятий налогового контроля не подлежат взысканию с взаимозависимого лица в порядке пп. 1 п. 3 ст. 45 НК РФ, поскольку изменения, внесенные Федерального закона от 14.07.2022 № 263-ФЗ, по мнению ответчика, не распространяются на штрафы, начисленные до вступления в силу данного закона.

Как следует из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки в отношении ООО «ПКФ «РЭД» за период с 07.04.2016 по 31.12.2018, налоговым органом вынесено решение от 30.12.2021 №09/09, согласно которому ООО «ПКФ «РЭД» доначислены налоги, пени и штрафы в общей сумме 7 304 431,72 рублей.

Законность и обоснованность данного решения подтверждена судом.

В связи с отказом ООО «ПКФ «РЭД» от добровольного погашения задолженности, установленной указанными решениями, налоговым органом приняты меры принудительного взыскания в соответствии со статьями 69, 46, 47 НК РФ: выставлены требования об уплате налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, а после их неисполнения вынесены решения о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках, а также за счет имущества налогоплательщика; постановление от 15.06.2022 судебным приставом-исполнителем в отношении ООО «ПКФ «РЭД» возбуждено исполнительное производство №57756/22/34006-ИП.

Данное исполнительное производство окончено 11.11.2022 судебным приставом-исполнителем в связи с невозможностью взыскания с ООО «ПКФ «РЭД» задолженности по обязательным платежам.

В результате, общий размер непогашенной налоговой задолженности ООО «ПКФ «РЭД» по решению налогового органа от 30.12.2021 №09/09 составил 7 679 222,73 рублей, из которых 4 135 039,38 рублей – налог, 2 970 516,35 рублей – пени, 573 667 рублей – штрафы.

При этом, статья 115 НК РФ, которой устанавливался срок давности взыскания штрафов, утратила силу, в связи с ведением Федерального закона от 14.07.2022 № 263-ФЗ, таким образом, штрафы, доначисленные в результате привлечения ООО «ПКФ «РЭД» к ответственности за совершение налогового правонарушения по решению Межрайонной ИФНС России № 5 по Волгоградской области от 30.12.2021 №09/09 в размере 573 667 рублей, также подлежат взысканию с зависимого лица ООО «Промтрейд» в порядке пп. 1 п. 3 ст. 45 НК РФ.

Расчет взыскиваемой суммы налога, пени, штрафа судом проверен, признан верным.

Данная правовая позиция подтверждается определениями Верховного Суда РФ от 18.01.2024 № 305-ЭС23-26934 по делу № А40-81308/2022 (отказано ООО «НЭЛТ системная интеграция» в передаче кассационной жалобы на решение Арбитражного суда города Москвы от 27.01.2023 и постановление Арбитражного суда Московского округа от 20.09.2023 по делу № А40-81308/2022 для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации), Верховного Суда РФ от 25.01.2024 № 309-ЭС23-28327 по делу № А76-14305/2022 (отказано ООО «Паллада» в передаче кассационной жалобы на определение Арбитражного суда Челябинской области от 02.05.2023, постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2023 и постановление Арбитражного суда Уральского округа от 09.10.2023 по делу № А76-14305/2022).

С учетом изложенного, суд удовлетворяет заявленные требования в полном объеме.

Расходы по уплате госпошлины распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Заявленные требования удовлетворить.

Признать ООО «ПКФ «РЭД» (ИНН <***>) и ООО «ПРОМТРЕЙД» (ИНН <***>) взаимозависимыми лицами.

Взыскать с ООО «ПРОМТРЕЙД» (ИНН <***>) в доход соответствующих бюджетов сумму налоговой задолженности в размере 7.679.222,73 рублей, из них: 4.135.039,38 рублей –налог, 2.970.516,35 рублей - пени, 573.667 рублей-штрафы.

Взыскать с ООО «ПРОМТРЕЙД» (ИНН <***>) в доход бюджета РФ госпошлину в размере 61.396 рублей.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.


Судья: А.П. Стародуб