Решение от 1 ноября 2023 г. по делу № А62-4381/2023

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16


ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е


город Смоленск

01.11.2023 Дело № А62-4381/2023

Резолютивная часть решения оглашена 26 октября 2023 года

Полный текст решения изготовлен 01 ноября 2023 года


Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Печориной В. А., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Белоусовой А.А., рассмотрев в судебном заседании в режиме онлайн-конференции дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью "Интер Снаб" (ИНН <***>; ОГРН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН <***>; ИНН <***>)

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, ФИО1

о признании недействительным решения от 15.02.2023 № 067/05/18-30/2023,

при участии:

от заявителя: ФИО2 (участвует онлайн) – представитель (копия доверенности, копия диплома, паспорт);

от остальных: не явились, извещены надлежаще,



установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Интер Снаб" (далее по тексту – Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (далее по тексту – Управление, ответчик) о признании недействительным решения от 15.02.2023 № 067/05/18-30/2023.

Определением суда к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен ФИО1.

Как следует из материалов дела, в адрес Смоленского УФАС России поступило заявление гр. ФИО1 (вх. от 22.12.2022 № 546ф), в котором сообщается о факте поступления на электронную почту sergeev@mail.ru 21.12.2022 в 15:12 электронного e-mail-сообщения, содержащего рекламу ООО «Интер Снаб» (ИНН <***>; ОГРН <***>), с темой письма: «Возможно у Вас появились новые заявки на поставку деревянных поддонов?» от отправителя «Кирилл Федотовских» с электронной почты <377@ruspoddon.ru> с информацией рекламного характера об операторе оборотных деревянных поддонов Компании «Интер Снаб» следующего содержания:

«ООО ИНТЕР СНАБ. День добрый.

Компания «Интер Снаб» является оператором оборотных деревянных поддонов на территории России и в г. Екатеринбурге.

На рынке деревянных поддонов наша компания работает с 2017 года.

За это время мы зарекомендовали себя как надежные партнёры, способные удовлетворить потребности самых требовательных клиентов.

Есть опыт обслуживания федеральных заводов производителей, гарантируем нашим партнёрам высокий уровень обслуживания, стабильное исполнение взятых на себя обязательств учитывая индивидуальный подход к каждому партнёру.

Мы работаем с такими компаниями как: Х5 Group, ООО Лента, АО "Тандер", АО АБ ИНБЕВ ЭФЕС, ООО "НЕСТЛЕ РОССИЯ", ООО "ПепсиКо Холдинг", Балтика, Русагро

Поддон б/у деревянный г\п до 2.5 т. (ГОСТ) 11200*800 от 340

Поддон деревянный г\п до 1.5 т. (ТУ) \1200x800 от 170

Поддон деревянный г/п до 800 кг (ДТУ4,Ф обл)\1200x800, 1200x1000 от 120

Почему выбирают работать с нами:

Мы готовы обеспечить вам постоянные поставки поддонов без перебоев,

У нас склады г. Екатеринбург, г. Пермь, Челябинск, г. Уфа, Тюмень, г. Самара, г. Омск, г. Новосибирск, Московская область,

Мы работаем с НДС и с ЭДО, являемся честными налогоплательщиками,

Обменяем брак и не соответствующие поддоны,

Отгрузка от 100 шт., г. Екатеринбург, по области от 300 шт.

У нас есть свой транспорт, так что перебоев с поставками не будет,

Мы готовы обеспечить доставку к вам на склад в удобное для вас время.

Готовы выкупить у Вас поддоны».

В теле e-mail-сообщения содержались следующие контактные данные: «С уважением к Вам и Вашему бизнесу. Ваш персональный менеджер ФИО3 ООО "Интер Снаб" тел: 8(343) 239-41-51; моб.: 8 (993)-666-71-45; e-mail: 333(3>nispoddon.ru; https://ruspoddon.ruJ (перейти на сайт).

Вы получили это письмо, так как являетесь клиентом нашей компании. Если вы не хотите больше получать наши письма, нажмите сюда».

В Управление поступило обращение ФИО1, который сообщил, что адрес электронной почты sergeev@mail.ru, принадлежит ему, однако, никаких разрешений Обществу на рассылку на указанный адрес электронной почты рекламы никогда не предоставлял.

Решением от 15.02.2023 № 067/05/18-30/2023 Управлением признана ненадлежащей реклама товаров и услуг, распространенная Обществом на электронную почту sergeev@mail.ru посредством использования сетей электросвязи e-mail-сообщений с адресов электронной почты Общества, заявитель признан нарушившим требования ч. 1 ст. 18 Федерального закона «О рекламе» (далее - Закон о рекламе).

Как следует из Решения, Обществом допущено нарушение требований части 1 статьи 18 Закона о рекламе, так как отсутствует согласие абонента электронной почты sergeev@mail.ru - ФИО1 (далее - Заявитель) на получение Рекламы.

Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании решения Управления недействительным со ссылкой на следующие обстоятельства.

Распространенная информация являлась адресной, направленной конкретному потребителю как коммерческое предложение, в связи с чем рекламой не является.

Адрес для направления адресного коммерческого предложения был получен ООО «Интер Снаб» из открытого источника - в сети Интернет на сайте https://basis.mvseldon.com.

Владельцем указанного сайта является Общество с ограниченной ответственностью «Селдон 2», ОГРН: <***>, ИНН: <***> местонахождение: 105005, <...>, пом. V, ком. 36.

Размещение информации на указанном сервисе, по имеющимся сведениям на указанном сайге, его использование возможно при условии согласия на условия сервиса, размещенных по адресу: https://basis.mvseldon.com/ru/home/privacypolicv.

На сайте указанной компании размещена политика использования персональных данных, содержащая следующие условия.

«Настоящий документ (далее - «Политика») определяет общие условия обработки данных, в том числе персональных данных (далее совместно - «Данные»), предоставляемых пользователями при регистрации или совершений иных действий связанных с предоставлением указанных ниже Данных на Интернет- сайте htlps://basis.myseldon.com (далее - «Сайт»).

Лицами, осуществляющим обработку Данных в соответствии с настоящей Политикой, являются Общество с ограниченной ответственностью «Селдон 2», ОГРН: <***>, ИНН: <***> местонахождение: 105005, <...>, пом. V, ком. 36 (далее - «Селдон», «Оператор»).

Пользователь Сайта самостоятельно осуществляет ознакомление с Политикой и изменениями к ней. В случае несогласия е изменениями Политики пользователь должен прекратить использование Сайта. Дальнейшее использование Сайта означает полное согласие с Политикой.

Использование Сайта означает безоговорочное согласие Пользователя с настоящей Политикой и указанными в ней условиями обработки Данных включая его персональные данные; в случае несогласия с этими условиями Пользователь должен воздержаться от использования Сайта.

Принимая условия настоящей Политики, пользователь выражает свое согласие на обработку Данных, в том числе и персональных данных в объёме и в целях, предусмотренных настоящей Политикой.

Данные, автоматически передаваемые в процессе использования Сайта с помощью установленного на устройстве пользователя программного обеспечения, в том числе IР-адрес, индивидуальный сетевой номер устройства, электронный серийный номер, данные cookies, информация о браузере, операционной системе, времени доступа, поисковых запросах.

Обработка Данных, в том числе персональных данных, включает совершение любого действия (операции) или совокупности действий (операций) с использованием средств автоматизации или без использования таких средств с Данными, в том числе, с персональными данными, включая сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование, обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение.

Предоставляя Данные при регистрации на Сайте, пользователь также дает согласие Оператору направлять в адрес пользователя рекламно-информационные материалы и предложения соответствующих финансовых услуг и продуктов Оператора на основании полученных Данных, и на обработку Данных для указанной цели».

Ссылаясь на факт регистрации пользователя с электронной почтой sergeev@mail.ru на сайте ООО «Селдон 2», Общество указывает, что таким образом указанным пользователем дано согласие на получение коммерческих и рекламных уведомлений, в связи с чем Обществом условия Закона о рекламе не нарушены.

Кроме того, в обоснование предъявленных требований Общество ссылается на недобросовестность пользователя ФИО1, который использует подаваемые в УФАС заявления в качестве основания для обращения в суды общей юрисдикции с заявлениями о компенсации морального вреда.

Управлением представлен отзыв на заявление, в котором предъявленные требования не признаны со ссылкой на то обстоятельство, что Общество, как рекламораспространитель, должно в любом случае полностью исключить возможность рассылки рекламы на адреса электронной почты при отсутствии однозначных доказательств принадлежности ее адреса конкретному лицу, которой дает явно выраженное согласие на получение такой рассылки.

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ все имеющиеся в материалах дела доказательства, заслушав мнение лиц, участвующих в деле, суд приходит к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ «О связи» электросвязь - любые излучения, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

Информация, передаваемая посредством использования сетей электросвязи, является индивидуализированной по способу распространения, так как направляется определенным адресатам.

В силу специфики способа распространения по сетям электросвязи такая индивидуализация, а именно направление рекламы на конкретную электронную почту лица, предполагается диспозицией части 1 статьи 18 Закона о рекламе и не является обстоятельством, исключающим рекламный характер распространенного e-mail-сообщения.

Кроме того, под неопределенным кругом лиц применительно к Закону о рекламе следует понимать тех лиц, которые не могут быть заранее определены в качестве получателей рекламной информации.

При этом, исходя из буквального толкования упомянутой нормы права, следует, что квалифицирующим признаком информации как рекламной является именно ее адресованность неопределенному кругу лиц, но не факт непосредственного доведения названной информации до ее получателей.

В этой связи при разрешении вопроса относительно рекламного характера той или иной информации необходимо исходить, в том числе, из наличия либо отсутствия в тексте такой информации указания на ее конкретного получателя.

Отсутствие в тексте информации какого-либо указания на средства индивидуализации, позволяющие идентифицировать ее получателя, позволяет говорить о том, что названная информация адресована неопределенному кругу лиц, вне зависимости от того, каким количеством лиц она была получена.

Таким образом, суд соглашается с позицией Управления о том, что информация, распространенная отправителем «Кирилл Федотовских» с электронной почты 377@ruspoddon.ru на электронную почту Заявителя sergeev@mail.ru 21.12.2022, отвечает всем признакам рекламы и позволяет определить ее именно в этом качестве и отличить от информации не рекламного характера: распространена посредством e-mail- сообщения; адресована неопределенному кругу лиц, поскольку из текста информационного сообщения не представляется возможным установить, для кого именно созданы данные сообщения и на восприятие кого они направлены; преследует строго заданные цели информирования: продвижение на рынке, призвана формировать и поддерживать интерес к объекту рекламирования, предоставляемого соответствующими рекламодателями, то есть направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования - услугам в сфере деревянных поддонов, реализацию которых осуществляет ООО «Интер Снаб».

В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

В данном случае под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение.

Однако Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе"», согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Буквальное толкование указанных положений позволяет сделать вывод о том, что согласие адресата должно быть получено на распространение именно рекламы, а обязанность доказывать наличие такого согласия возложена на рекламораспространителя.

В целях защиты прав и законных интересов абонента при получении такого согласия абоненту должна быть предоставлена возможность изначально отказаться от получения рекламных рассылок, а сама форма согласия должна быть прямой и недвусмысленно выражающей соответствующее согласие (абонент прямо выражает согласие на получение рекламы), а не опосредованной и обусловленной ознакомлением с правилами оказания (предоставления) услуг.

При этом предоставленное распространителю рекламы право на получение согласия абонента в любой форме не свидетельствует о его безграничном усмотрении в разрешении этого вопроса и оканчивается там, где начинаются права абонентов на выражение своего непосредственного согласия на получение рекламы. Обратное же приведет к злоупотреблениям со стороны распространителей рекламы, стремящихся любым способом навязать абоненту возможность распространения со своей стороны рекламы с приданием своим действиям видимости законности.

Положение законодательства Российской Федерации о рекламе относительно обязанности распространителя предварительно получить согласие абонента на распространение ему рекламных материалов, в первую очередь, направлено на защиту абонентов от получения нежелательной рекламы.

Названный правовой подход наиболее полно отвечает соблюдению баланса частных и публичных интересов, поскольку направлен на повышенную защиту граждан как наиболее слабой стороны в рассматриваемых правоотношениях от получения нежелательной рекламы, а также способствует усилению контроля за соблюдением законодательства со стороны всех лиц, принимающих участие в передаче соответствующих сообщений, на всех этапах распространения.

В данном случае, из материалов дела следует, что информация об адресе электронной почты получена Обществом из открытого источника - https://basis.mvseldon.com информационной системы «Seldon.Basis».

Seldon.Basis - это информационно-аналитический Сервис, который собирает и анализирует сведения о юридических лицах и предпринимателях из официальных источников (сервис используют для комплексной проверки поставщиков, заказчиков, клиентов и деловых партнеров).

Однако согласно пункту 2 статьи 7 Федеральный закон от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» общедоступная информация может использоваться любыми лицами по их усмотрению при соблюдении установленных федеральными законами ограничений в отношении распространения такой информации.

Таким образом, использование открытого источника не устраняет обязанность рекламораспространителя получать согласие абонента на распространение рекламы.

Открытый источник предполагает использование открытых сведений для связи с абонентом, распространение же рекламы в силу специальных норм части 1 статьи 18 Закона о рекламе возможно лишь после получения явно выраженного предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

В данном случае Общество такое согласие получено не было, какие-либо действия, направленные на соблюдение указанной нормы Закона о рекламе не произведены.

Согласие на распространение рекламных сообщений, данное пользователем электронной почты sergeev@mail.ru владельцу информационной системы «Seldon.Basis», выражено иному лицу – ООО «Селдон2» и не подменяет обязанности получения такого согласия непосредственно рекламораспространителем.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что Управлением обоснованно установлено, что при распространении спорной рекламы Обществом нарушены положения части 1 статьи 18 Закона о рекламе, выразившееся в распространении рекламы без предварительного согласия абонента, которому принадлежит адрес электронной почты, на которую направлена рассылка, что исключает удовлетворение предъявленных требований.

При этом ссылка на процессуальную недобросовестность ФИО1, инициирующего рассмотрение ряда аналогичных дел в антимонопольной службе, в данном случае не имеет значения, так как заявителем вообще не предпринимались какие-либо действия по идентификации лица, которому направляется рекламное сообщение, в связи с чем Управлением обоснованно установлен факт нарушения Обществом Закона о рекламе.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд



Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью "Интер Снаб" (ИНН <***>; ОГРН <***>) отказать.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.



Судья В.А. Печорина