Решение от 15 июля 2018 г. по делу № А21-4371/2018

Арбитражный суд Калининградской области

Рокоссовского ул., д. 2, г. Калининград, 236040

E-mail: kaliningrad.info@arbitr.ru

http://www.kaliningrad.arbitr.ru

Именем Российской Федерации



Р Е Ш Е Н И Е


г. Калининград                                                                                     Дело №   А21 - 4371/2018

«16»    июля               2018  года    


Резолютивная   часть   решения    объявлена       «03»      июля             2018 года.

Решение   изготовлено   в    полном   объеме      «16»       июля             2018  года.


Арбитражный суд Калининградской области в составе:

Судьи  Залужной Ю.Д.

при ведении протокола судебного секретарем ФИО1


рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО «Оверхол»


к УФАС по Калининградской области

третьи лица: Конкурсное агентство Калининградской области, ООО «МАНН», ГАУ КО «Калининградский областной драматический театр», ООО «Лестер»



о признании незаконным решения №Т-24/2017 от 06.04.18г.,  предписания №28-1/2018 от 05.04.18г.



при участии в судебном заседании:


от заявителя: ФИО2, по доверенности, паспорту

от заинтересованного лица: ФИО3, по доверенности, удостоверению

от третьего лица: КА Калининградской области – ФИО4, по доверенности, паспорту,

ООО «Лестер» - ФИО5, по доверенности, паспорту,

ООО «МАНН» - не явились, извещены

ГАУ КО «Калининградский областной драматический театр» - ФИО6, по доверенности, паспорту

установил:

ООО «Оверхол»  (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением  к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области (далее – УФАС по Калининградской области, заинтересованное лицо) о  признании незаконным решения №Т-24/2017 от 06.04.18г.,  предписания №28-1/2018 от 05.04.18г.

Представитель Общества в судебном заседании поддержала доводы заявления.

Представитель заинтересованного лица просил в удовлетворении требований отказать в полном объеме.

Представители третьих лиц поддержали позицию, изложенную в отзыве, считают, что оспариваемые акты отмене не подлежат.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) сторонами раскрыты и представлены суду все необходимые доказательства; иных доказательств, а так же ходатайств, в том числе о представлении или истребовании дополнительных доказательств не имеется.

Заслушав пояснения представителей сторон, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему.

Из материалов дела следует, что, Конкурсным Агентством Калининградской области как организатором торгов, 20 февраля 2018г. в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - БИС) размещено извещение о закупке № 31806162761 «Аукцион в электронной форме на право заключения договора на «Выполнение работ по ремонту планшета сцены: ГАУ КО «Калининградский областной драматический театр». Заказчик: ГАУ КО «Калининградский областной драматический театр»

Способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) — Аукцион в электронной форме.

Начальная (максимальная) цена контракта - 11 847 165 рублей.

Дата окончания подачи заявок на участие в Аукционе - 13.03.2018.

Дата рассмотрения заявок: - 16.03.2018г.

Дата проведения аукциона в электронной форме: 19.03.2018г.

На участие в Аукционе было подано 4 заявки от участников закупки, включая заявки ООО «Лестер» и ООО «МАНН».

Согласно протокола рассмотрения заявок № 31806162761 от 16.03.2018г. к участию в Аукционе допущено 2 участника закупки (ООО «Оверхол», ООО «МД-Строй»).

Согласно протокола подведения итогов аукциона в электронной форме № 31806162761-02 от 19.03.2018г. победителем Аукциона было признано ООО «Оверхол» с предложением по цене контракта 11 787 929, 18 рублей.

ООО «Лестер» и ООО «МАНН» в порядке, предусмотренном ст. 18.1 ФЗ «О защите конкуренции», обратились в УФАС России по Калининградской области с жалобами на действия аукционной комиссии по отказу в допуске к участию в указанном аукционе (закупке).

Решением УФАС России по Калининградской области №Т-24 от 06 апреля 2018 года жалоба ООО «МАНН» была признана обоснованной, в действиях Заказчика - ГАУ КО «Калининградский областной драматический театр» установлены нарушения части 1 статьи 2, пункта 2 части 1 статьи 3, пункта 1 части 10 статьи 4 Закона о закупках № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее Закон о закупках).

Аналогичное решение было вынесено по жалобе ООО «Лестер» - № Т-26/2018 от 06.04.2018г.

По результатам рассмотрения жалоб Заказчику, Аукционной комиссии, Оператору электронной площадки выдано предписание за №34-Т от 06.04.2018г. об устранении нарушения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок путем отмены всех юридически значимых протоколов, составленных в ходе проведения процедуры электронного аукциона (закупки), а также аннулирования закупки.

Из письма Конкурсного агентства Калининградской области от 13.04.2018г. № 35-05/828-ЛД следует, что указанное предписание исполнено: протокол рассмотрения заявок № 31806162761 от 16.03.2018г., а также протокол подведения итогов аукциона от 19.03.2018г. 31806162761-2 отменены, аукцион аннулирован.

Посчитав, что предписание и решение вынесены УФАС  незаконно, Общество обратилось с настоящим заявлением в суд.

Суд считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, решение и действие (бездействие) могут быть признаны незаконными только при одновременном несоответствии их закону или иному нормативному правовому акту и нарушении законных прав и охраняемых законом интересов юридического лица.

Согласно п. 10 ст. 3 Закона о закупках, любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Федерального закона от 26 июля 2006 года №135-ФЗ "О защите конкуренции", с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.

В соответствии с правилами статьи 18 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной комиссии или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (пункт 1 части 1 статьи 18 Закона о защите конкуренции).

Действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах, а в случае, если такое обжалование связано с нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах, также иным лицом (заявителем), права или законные интересы которого могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов (часть 2 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции).

На основании части 17 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции при рассмотрении жалобы по существу комиссия антимонопольного органа рассматривает обжалуемые действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии. В случае, если в ходе рассмотрения жалобы комиссией антимонопольного органа установлены иные нарушения в действиях (бездействии) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, комиссия антимонопольного органа принимает решение с учетом всех выявленных нарушений.

Согласно части 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции по результатам рассмотрения жалобы по существу комиссия антимонопольного органа принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и в случае, если жалоба признана обоснованной, либо в случае установления иных не являющихся предметом обжалования нарушений (нарушений порядка организации и проведения торгов, заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися, нарушений порядка осуществления в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, являющихся субъектами градостроительных отношений, процедур, включенных в исчерпывающие перечни процедур в сферах строительства) принимает решение о необходимости выдачи предписания, предусмотренного пунктом 3.1 части 1 статьи 23 настоящего Федерального закона.

Таким образом, рассматривая поданные ООО «МАНН» и ООО «Лестер» жалобы, УФАС России по Калининградской области действовал в пределах своей компетенции, установленной Законом о защите конкуренции.

Кроме того, суд считает, что антимонопольный орган обоснованно удовлетворил жалобы и по праву исходя из следующего.

В соответствии с ч.1 ст.2 № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

В соответствии с 1. ст. 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами:

1) информационная открытость закупки;

2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;

3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;

4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

Аналогичный принцип закупочной деятельности Заказчика установлен пунктом 2 статьи 1 Положения о закупке.

Согласно части 6 статьи 3 Закона о закупках не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Согласно пункту 1 части 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в том числе требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, установленные заказчиком и предусмотренные техническими регламентами в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком в документации о закупке не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика.

В соответствии с подп. 2.3 пункта 2 ч.3 ст. 26 Положения о закупке заявка на участие в аукционе в электронной форме при закупке работ, услуг; для выполнения, оказания которых используется товар должна содержать следующие документы и сведения - согласие, предусмотренное подпунктом 2.2 пункта 2 части 3 настоящей статьи, а также конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным документацией об аукционе в электронной форме, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при его наличии) предлагаемого для использования товара при условии отсутствия в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак используемого товара.

В соответствии с п.4. ст. 27 Положения о закупке при рассмотрении заявок на участие в аукционе в электронной форме участник закупки не допускается аукционной комиссией к участию в аукционе в электронной форме в случае:

1) непредставления документов и сведений, определенных частью 3 статьи 26 настоящего Положения и предусмотренных документацией об аукционе в электронной форме, либо наличия в таких документах недостоверных сведений об участнике закупки или о товарах, работах, услугах, соответственно на поставку, выполнение, оказание которых осуществляется закупка;

2) несоответствие документов и сведений, предусмотренных частью 3 статьи 26 настоящего Положения, требованиям документации об аукционе в электронной форме;

3) несоответствия участника закупки требованиям, установленным к нему в соответствии со статьей 12 настоящего Положения;

4) несоответствия заявки на участие в аукционе требованиям документации об аукционе в электронной форме и настоящего Положения;

5) наличия сведений об участнике закупки в реестре недобросовестных поставщиков, который ведется в соответствии с Федеральным от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» реестре недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) информации об участнике закупки, в том числе информации об учредителях, о членах коллегиального исполнительного органа, лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа участника закупки - юридического лица также в реестре недобросовестных поставщиков, предусмотренном статьей 5 федерального закона от 18.07.2011г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Отказ в допуске к участию в аукционе в электронной форме по основаниям, не предусмотренным частью 4 настоящей статьи, не допускается (п.5 ст. 27 Положения).

Согласно п. 21 раздела I. "Информационная карта" документации об электронном аукционе первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией об аукционе, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), предлагаемого к поставке товара.

Согласно п. 2 Приложения №1 к разделу II. "Техническое задание на выполнение работ по ремонту планшета сцены ГАУ КО "Калининградский областной: драматический театр" документации об электронном аукционе в требовании к товару № 2 «Бруски обрезные хвойных пород» указано:

Бруски обрезные хвойных пород

Порода дерева

хвойная


Сечение бруска должно быть размером 100x75мм и 125x150мм длиной, включая диапазон, метр

от 4 до 6.5



Плотность, кг/м3

не менее 513


Жесткость, кг/см2

не более 109


прочность при статическом изгибе, МПа

не более 71,8


Предел прочности при сжатии, МПа

не более 34,8


Влажность, %

не более 10


Допустимы сучки на 1 метр бруса, количество

2 или 3


Отсутствие трещин

наличие


Отсутствие у бруса заболонь, засмолок, кармашки, червоточины

наличие


Сколы, задиры, выщерблины, мм

не более 0,5

В соответствии с подл. 1.1. пункта 22 Информационной карты (Инструкция по заполнению заявки), если в техническом задании значение показателей предлагаемого к поставке товара или товара, используемого при выполнении работ, оказании услуг, являющихся предметом договора, является минимальным (более, не менее, от), максимальным (менее, не более, до), сопровождается словами «не менее», «более», «не более», «менее», «не выше», «выше», «не ниже», «ниже», «не хуже», «типа», «от», «до», «от до включая диапазон», «включая диапазон», «или», «и/или», «либо» и знаками «+/-», участник закупки указывает конкретные (точные) показатели без слов «не менее», «более», «не более», «менее», «не выше», «выше», «не ниже», «ниже», «не хуже», «типа», «от», «до», «от до включая диапазон», «включая диапазон», «или», «и/или», «либо», «на выбор заказчика», «по усмотрению заказчика», «не уже», «уже», «не шире», «шире», знаков «+/-», «+», «-» и иных слов и словосочетаний, не позволяющих определить точное значение характеристик товаров, за исключением случаев, указанных в пункте 1.2.

Описание характеристик товара в заявке на участие в закупке, не позволяющее установить соответствие характеристик товара требованиям настоящей документации, не является указанием конкретных показателей товара.

В то же время в локальной смете №1, также являющейся частью конкурсной документации Заказчик при описании Товара № 2 указал: «Бруски обрезные хвойных пород длиной 4-6,5, шириной 75-150 мм., толщиной 100, 125 мм, I сорта, 6 м3», что не дает возможности однозначного понимания потребностей Заказчика по вышеуказанной позиции технического задания.

Как усматривается из первой части заявки на участие в аукционе, поданной ООО «Лестер», последнее по позиции № 2 Технического задания указало:

Бруски обрезные хвойных пород

Порода дерева

хвойная


Сечение бруска размером 100x75мм и 125x150мм

длиной 6.5


Плотность, кг/м3

513


Жесткость, кг/см2

9


прочность при статическом изгибе, МПа

71,8


Предел прочности при сжатии, МПа

34,8


Влажность, %

10


Допустимы сучки на 1 метр бруса, количество

2


Отсутствие трещин

наличие


Отсутствие у бруса заболонь, засмолок, кармашки, червоточины

наличие


Сколы, задиры, выщерблины, мм

0,5

В то же время, как усматривается из текста протокола рассмотрения заявок № 31806162761, основанием для отказа ООО «Лестер» в допуске к участию в аукционе явилось нарушение последним подп. 2.3. пункта 2 части 3 статьи 26 Положения о закупке, и выразившегося в несоответствии документов и сведений, предусмотренных частью 3 статьи 26 Положения о закупке, требованиям документации об аукционе в электронной форме по позиции технического задания № 2 «Бруски обрезные хвойных пород».

Так, по мнению аукционной комиссии вместо требуемой документацией об аукционе в электронной форме характеристики Товара № 2, ООО «Лестер» указано «Сечение бруска размером 100X75 мм и 125x150 мм, длиной - 6,5 м» что не соответствует требованиям конкурсной документации.

Таким образом, именно содержащиеся в Техническом задании и Локальной смете №1 разночтения привели к двоякому толкованию участниками закупки требований Заказчика к данному товару.

Как следует из обжалуемого решения УФАС №Т-24 от 06 апреля 2018 года, в ходе рассмотрения жалобы ООО «МАНН» было установлено, что заказчик установив в техническом задании документации об аукционе в электронной форме требования к товару, используемому при выполнении работ, по позиции 2 «Бруски обрезные хвойных пород», «Сечение бруска должно быть размером 100X75 мм и 125x150 мм, длиной включая диапазон, метр — от 4 до 6,5 м.» при одновременном указании в сметной документации об аукционе требований: «Бруски обрезные хвойных пород длиной 4-6,5, шириной 75-150 мм., толщиной 100, 125 мм, I сорта, 6 м3.» допустил их двоякое толкование участниками закупки при формировании своих предложений в составе заявок на участие в аукционе, нарушил тем самым требования части 1 статьи 2, пункта 2 части 1 статьи 3, пункта 1 части 10 статьи 4 Закона о закупках № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".

Представитель заказчика в судебном заседании выразил согласие с вынесенным решением и направленным в его адрес предписанием, пояснив, что ошибочно указал в смете диапазон размера брусков, а не их точные размеры.

На момент подачи Обществом заявления в суд предписание ГАУ КО «Калининградский областной драматический театр» исполнено.

Согласно части 3 статьи 198 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд   



Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требований ООО «Оверхол» отказать.

Решение  может быть обжаловано в течение месяца в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд.


Судья

                                                       Залужная Ю.Д.


                          (подпись, фамилия)