Решение от 25 декабря 2021 г. по делу № А56-35234/2021

Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

191124, Санкт-Петербург, ул. Смольного, д.6

http://www.spb.arbitr.ru


Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А56-35234/2021
25 декабря 2021 года
г.Санкт-Петербург



Резолютивная часть решения объявлена 21 декабря 2021 года. Полный текст решения изготовлен 25 декабря 2021 года.


Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

в составе: судьи Лебедевой И.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:


заявитель – Акционерное общество "ЛЕНСТРОЙТРЕСТ"

заинтересованные лица –

1. Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы №10 по Санкт-Петербургу; 2. Управление Федеральной налоговой службы по Санкт-Петербургу


о признании незаконным решения №13-05/2757 от 25.11.2020


при участии

от заявителя: ФИО2, по доверенности от 21.06.2021; ФИО3, по доверенности от 28.04.2021;

от заинтересованных лиц:

1.ФИО4, по доверенности от 13.01.2021;

2.ФИО5, по доверенности от 24.06.2021,

установил:

Акционерное общество "ЛЕНСТРОЙТРЕСТ" (далее – заявитель, Общество, АО «ЛЕНСТРОЙТРЕСТ») обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 10 по Санкт-Петербургу (далее – заинтересованное лицо, Инспекция, налоговый орган) от 25.11.2020 №13-05/2757 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Определением арбитражного суда от 29.06.2021 производство по делу приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу №А56-16972/2021.

Суд, с согласия сторон, протокольным определением возобновил производство по настоящему делу.

В соответствии с частью 4 статьи 137 АПК РФ, суд, считая подготовленным дело к судебному разбирательству, с согласия сторон, завершил предварительное заседание и открыл судебное разбирательство в данном судебном заседании.

В судебном заседании представители заявителя поддержали заявленные требования.

Представители Инспекции и Управления Федеральной налоговой службы по Санкт-Петербургу (далее – Управление, УФНС по Санкт-Петербургу) возражали против заявленных требований.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы сторон, суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, Обществом 27.01.2020 по ТКС представлена декларация о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 2019 год (номер корректировки 0), в которой заявлена ставка 99,99 процентов, основываясь на Конвенции между Правительством РФ и Правительством Австрийской Республики от 13.04.2000 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" (далее - Конвенция) по выплатам процентного дохода в адрес LGT Bank AG, Zweigniederlassung Osterreich (Австрия).

Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка представленного 27.01.2020 по ТКС АО «ЛЕНСТРОЙТРЕСТ» налогового расчета (информации) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов (номер корректировки 0) за 2019 год.

По результатам проверки составлен акт налоговой проверки от 15.05.2020 №13-05/125 и вынесено решение от 25.11.2020 №13-05/2757 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Согласно решению на основании п. 4 ст. 286 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), п. 2 ст. 287 НК РФ, п. 5 ст. 309 НК РФ, п. 3 ст. 310 НК РФ, п. 1 ст. 312 НК РФ Обществу начислен налог с доходов, выплаченных иностранным организациям, в размере 1 760 261 руб., Общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 123 НК РФ, в виде штрафа в размере 352 052 руб.

Общество обратилось с апелляционной жалобой в УФНС по Санкт-Петербургу.

Управлением принято решение от 11.02.2021 № 16-19/08907@ об оставлении жалобы без удовлетворения.

Из материалов проверки следует, что АО "ЛЕНСТРОЙТРЕСТ" заключило Договор о предоставлении займа с обеспечением для юридических лиц с LGT Bank AG от 26.04.2019 с компанией LGT Bank AG, Zweigniederlassung Osterreich (филиал LGT Bank AG в Австрии) о предоставлении кредитной линии, ограниченной максимальной суммой в размере 17 500 000 евро; процентная ставка рассчитывается на основе опубликованной межбанковской ставки EURIBOR/LIBOR за три месяца, во второй банковский рабочий день, предшествующий дате первого платежа в первом процентном периоде, и опубликованной ставке EURIBOR/LIBOR за три месяца со второго до последнего банковского рабочего дня, предыдущего процентного периода плюс надбавка в 3,00 % в год за последующие периоды.

Согласно данным налогового расчета о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов, организация осуществляла выплаты процентного дохода в адрес LGT Bank AG, Zweigniederlassung Osterreich: 30.04.2019 на сумму 15069.44 евро, 31.05.2019 на сумму 15555.56 евро, 30.06.2019 на сумму 13044.48 евро, 10.07.2019 на сумму 14583.33 евро, 09.08.2019 на сумму 14583.33 евро, 09.09.2019 на сумму 12916.67 евро, 09.10.2019 на сумму 12500 евро, 08.11.2019 на сумму 12500 евро, 06.12.2019 на сумму 11666.67 евро.

В ходе камеральной налоговой проверки Обществу по ТКС направлено Требование о представлении пояснений № 7244 от 26.03.2020, в котором были затребованы следующие документы: документ, подтверждающий факт постоянного местонахождения (резиденства) на территории Австрии LGT Bank AG Branch, которому был выплачен процентный доход от долговых обязательств российских организаций любого вида, включая облигации с правом на участие в прибылях и конвертируемые облигации, в 2019 году, переведенный на русский язык согласно п.1 ст.312 НК РФ; платежные документы, подтверждающие перечисление сумм, выплаченных LGT Bank AG Branch (Австрия) доходов и удержанных налогов в 2019 году.

В ответ на требование документы Обществом представлены не в полном объеме, а именно: не представлен сертификат либо иной документ, подтверждающий, что получатель дохода в виде процентов по долговым обязательствам (LGT Bank AG Branch) являлся резидентом Австрийской Республики в 2019 г.

АО «ЛЕНСТРОЙТРЕСТ» для подтверждения освобождения выплат от налогообложения на территории Российской Федерации представило документ -выписку из территориального реестра юридических лиц, подписанная Судом по торговым делам г. Вена, который, по мнению Общества, подтверждает факт постоянного местонахождения LGT Bank AG, Zweigniederlassung Osterreich (филиал LGT Bank AG в Австрии) на территории Австрии.

В ходе проверки установлено, что данный документ не может быть принят в качестве документа, подтверждающего постоянное местонахождение LGT Bank AG, Zweigniederlassung Osterreich (филиал LGT Bank AG в Австрии), поскольку подписан не уполномоченным лицом, которым в Австрийской Республике является Министр Финансов или его уполномоченный представитель.

Инспекцией в соответствии с п.3 ст.88 НК РФ Обществу по ТКС направлено требование № 2323 от 26.03.2020 о представлении пояснений, в котором сообщается, что в нарушение статьи 309 НК РФ неправомерно отнесен к неподлежащему налогообложению в РФ доход, в виде процентов по договору займа с обеспечением юридических лиц, выплаченный LGT Bank AG Branch, по причине отсутствия документа, подтверждающего факт постоянного местонахождения (резиденства) контрагента на территории Австрии в 2019 году, переведенного на русский язык согласно п.1 ст.312 НК РФ.

На момент составления акта уточненный расчет (информация) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов представлен не был.

В соответствии с п.4 ст.286 НК РФ в случае, если налогоплательщиком является иностранная организация, получающая доходы от источников в Российской Федерации, не связанные с постоянным представительством в Российской Федерации, обязанность по определению суммы налога, удержанию этой суммы из доходов налогоплательщика и перечислению налога в бюджет возлагается на российскую организацию или иностранную организацию, осуществляющую деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство (налоговых агентов), выплачивающих указанный доход налогоплательщику. Таким образом, если иностранная организация не осуществляет деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство или же доходы, получаемые ею, не связаны с постоянным представительством, то налога на прибыль, удержать и заплатить в бюджет должна российская сторона - источник выплаты дохода.

Пунктом 3 статьи 310 НК РФ установлено, что в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 НК РФ. При этом в случае выплаты доходов по операциям с иностранными банками подтверждение факта постоянного местонахождения иностранного банка в государстве, с которым имеется международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, не требуется, если такое местонахождение подтверждается сведениями общедоступных информационных справочников. К таким общедоступным информационным источникам относятся, в частности, международные справочники «The banker's Almanac» (издание «Reed information services», England) или международный каталог «International bank identifier code» (издание S.W.I.F.T., Belgium & International Organization for Standartization, Switzerland).

Из материалов проверки следует, что юридическое лицо LGT Bank AG (ЛГТ Банк АГ), зарегистрировано в Княжестве Лихтенштейн № OR 1122356-7.

Из общедоступной информации в сети Интернет следует, что LGT - банк княжества Лихтенштейн, которым владеет княжеская семья Лихтенштейн. Место резиденства банка определяется согласно общедоступной информации по месту учреждения юридического лица. Факты регистрации филиалов юридического лица в иных государствах не будут опровергать факт регистрации юридического лица в соответствующем государстве (в случае LGT Bank AG Branch - Княжество Лихтенштейн). Именно юридическое лицо является фактическим получателем дохода, а не его структурные подразделения.

Исходя из изложенного, местом постоянного резиденства LGT Bank AG, Zweigniederlassung Osterreich является Княжество Лихтенштейн.

В связи с тем, что Соглашения об избежании двойного налогообложения между Российской Федерацией и Княжеством Лихтенштейн не подписано и не ратифицировано, применять освобождение к выплатам австрийского филиала банка неправомерно.

Следовательно, несоблюдение условий, предусмотренных пунктом 3 статьи 310 НК РФ, обязывает налогового агента произвести удержание из дохода, выплачиваемого иностранному юридическому лицу, налога и его перечисление в бюджет.

Обществом представлено письмо с переводом от 26.06.2019, из которого следует, что получателем дохода (процентов по кредиту) является LGT Bank AG, Zweigniederlassung Osterreich (филиал LGT Bank AG в Австрии).

Согласно п.1 ст.310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в России, исчисляется и удерживается при каждой такой выплате в валюте выплаты дохода российской организацией (иностранной организацией, осуществляющей деятельность в РФ через постоянное представительство), выплачивающей иностранной организации доходы, указанные в п.1 ст.309 НК РФ. Исключение составляют случаи, предусмотренные в п.2 ст.310 НК РФ.

В соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 310 НК РФ исключением является выплата доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в РФ, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного п. 1 ст. 312 НК РФ.

В соответствии с письмом Минфина России от 17.03.2017 № 03-08-05/15450, для применения положений межправительственных соглашений при выплате российским банком доходов филиалу иностранной организации необходимо располагать документом, выданным компетентным органом государства, в котором расположен филиал иностранной организации, о подтверждении налогового резидентства филиала в смысле соответствующего международного договора (соглашения) об избежании двойного налогообложения, а также документы, прямо подтверждающие фактическое право филиала на получение соответствующего дохода согласно статье 312 НК РФ.

Пунктом 1 статьи 312 НК РФ установлено, что при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор Российской Федерации по вопросам налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. Помимо этого иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, для применения положений международных договоров Российской Федерации, подтверждение, что эта организация имеет фактическое право на получение соответствующего дохода.

Предоставление иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение дохода, указанных подтверждений налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, является основанием для освобождения такого дохода от удержания налога у источника выплаты или удержания налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

В соответствии с п.1 ст.4 Конвенции для целей настоящей Конвенции термин «резидент Договаривающегося Государства» означает любое лицо, которое по законодательству этого Государства подлежит налогообложению в нем на основании его местожительства, постоянного местопребывания, места управления, места регистрации или любого другого критерия аналогичного характера. Однако этот термин не включает лицо, которое подлежит налогообложению в этом Государстве только в отношении доходов, полученных из источников в этом Государстве, или в отношении находящегося в нем капитала.

В силу п. 1 ст. 11 Конвенции проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, подлежат налогообложению только в этом другом Государстве, если такой резидент является лицом, имеющим фактическое право на проценты.

Пунктом 3 Конвенции установлено, что положения пункта 1 не применяются, если лицо, имеющее фактическое право на проценты, будучи резидентом одного Договаривающегося Государства, осуществляет предпринимательскую деятельность в другом Договаривающемся Государстве, в котором возникают проценты, через находящееся там постоянное представительство или оказывает в этом другом Государстве независимые личные услуги с находящейся там постоянной базы и долговое требование, в отношении которого выплачиваются проценты, действительно относится к такому постоянному представительству или к постоянной базе.

При этом в соответствии с абз. h п. 1 ст. 3 Конвенции термин «компетентный орган» означает:

(i) применительно к Австрии - Федерального министра финансов или егоуполномоченного представителя;

(ii) применительно к Российской Федерации - Министерство финансов или егоуполномоченного представителя.

Несоблюдение условий освобождения от налогообложения доходов, выплаченных иностранной организации из источников в Российской Федерации, предусмотренных пунктом 1 статьи 312 НК РФ, обязывает заявителя как налогового агента произвести удержание суммы этого налога и ее перечисление в бюджет.

Указанный вывод соответствует толкованию статей 310 - 312 НК РФ в части освобождения от налогообложения доходов, полученных иностранной организаций от источников в Российской Федерации, определенному в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.09.2011 № 5317/11.

Следовательно, основанием для освобождения от удержания и перечисления налога с доходов иностранных организаций в части выплаченных иностранной компании процентов должен являться полученный от этой иностранной компании до даты выплаты процентов официальный документ, выданный компетентным органом Австрии, то есть Федеральным министром финансов или его уполномоченный представитель.

Как следует из представленных материалов, АО «ЛЕНСТРОЙТРЕСТ» для подтверждения освобождения выплат от налогообложения на территории Российской Федерации представило - выписку из территориального реестра юридических лиц, подписанную Судом по торговым делам г. Вена, с апостилем и переводом на русский язык.

Таким образом, выписка из территориального реестра юридических лиц от 13.07.2020 подписана не компетентным органом - Судом по торговым делам г. Вена, в связи с чем, факт резидентства филиала банка LGT Bank AG на территории Австрии, Обществом не подтвержден (иностранное резиденство может подтвердить только тот орган, который определен международным договором).

Данный вывод согласуется с позицией судов, изложенной в Постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 03.07.2017 № ФО1-2390/2017 по делу №А28-5635/2016, Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 13.12.2018 № Ф05-20893/2018 по делу №А40-232687/2017, Постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 04.04.2017 № Ф06-19093/2017 по делу №А65-8927/2016, Постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 31.03.2016 № Ф08-1502/2016 по делу №А53-17372/2015, Постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 22.06.2020 №Ф08-4280/2020 по делу №А32-37495/2019, Определении Верховного Суда РФ от 27.09.2019 №308-ЭС19-16981 по делу №А32-155/2018, Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 13.12.2018 № Ф05-20893/2018 по делу №А40-232687/2017.

На основании п. 3 ст. 247 НК РФ для иностранных организаций, не осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации, которые определяются в соответствии со ст. 309 НК РФ. Налог в этом случае, согласно подп. 1.1 ст. 309, п. 1 ст. 310 НК РФ, взимается посредством удержания его налоговым агентом - российской организацией, выплачивающей доход.

Из взаимосвязанных положений абзаца первого и подп. 10 п. 1 ст. 309 НК РФ следует, что перечень облагаемых налогом доходов иностранных организаций является открытым, однако территория Российской Федерации должна выступать местом возникновения экономической выгоды (дохода) (Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 4 (2018) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.12.2018).

Особенности налогообложения иностранных организаций, не осуществляющих деятельность через постоянное представительство в Российской Федерации и получающих доходы от источников в Российской Федерации, регулируются статьей 309 Кодекса и нормами международных договоров (соглашений) об избежании двойного налогообложения Российской Федерации.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 2 и пунктом 3 статьи 310 НК РФ в случае выплаты доходов российскими банками по операциям с иностранными банками подтверждения факта постоянного местонахождения иностранного банка в государстве, с которым имеется международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, не требуется, если такое местонахождение подтверждается сведениями общедоступных информационных справочников.

По смыслу указанной нормы она имеет прямое отношение только к самому иностранному банку, то есть к его головному офису, ограничивая тем самым автоматическое применение нормы к филиалам иностранных банков.

Возможность применения конкретного международного договора (соглашения) об избежании двойного налогообложения определяется исходя из определения резидентства лица, являющегося фактическим обладателем прав на полученный доход. Резидентство (постоянное местопребывание) в иностранных государствах определяется в соответствии с национальным законодательством каждого конкретного государства, основывающегося на различных критериях.

Эта позиция также подтверждается в комментариях к статье 4 «Резидент» Модели Конвенции ОЭСР по налогам на доходы и капитал. В данной статье указано, что Соглашения об избежании двойного налогообложения не затрагивают вопрос установления положений национального законодательства, в соответствии с которыми лицо рассматривается как налоговый резидент и, соответственно, подлежит налогообложению в полной мере в этом государстве. Соглашения не устанавливают стандарты, которым должны отвечать положения национального законодательства для определения понятия налогового резидентства.

В связи с этим государства полностью основываются на своем внутреннем законодательстве (Письмо ФНС России от 14.11.2014 № ГД-4-3/23640@ «О применении положений подпункта 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ» (вместе с Письмом Минфина России 02.10.2014 № 03-08-13/49428).

Из вышеизложенного следует, что заявителем не соблюдены условия, предусмотренные п. 3 ст. 310 НК РФ, не представлен документ, выданный компетентным органом Австрийской Республики, то есть Министерством финансов или его уполномоченным представителем, подтверждающим на дату выплаты дохода постоянное местонахождение иностранной организаций, не представлены документы, свидетельствующие о том, что филиал является конечным выгодоприобретателем дохода, в связи с чем, подпадает под понятие «лицо», имеющее право на получение дохода.

В силу п. 1 ст. 80 НК РФ налоговая декларация представляет собой письменное заявление или заявление налогоплательщика, составленное в электронной форме и переданное по телекоммуникационным каналам связи с применением усиленной квалифицированной электронной подписи или через личный кабинет налогоплательщика, об объектах налогообложения, о полученных доходах и произведенных расходах, об источниках доходов, о налоговой базе, налоговых льготах, об исчисленной сумме налога и (или) о других данных, служащих основанием для исчисления и уплаты налога.

В соответствии с п.1 ст.7 Федерального закона от 06.12.2011 №402-ФЗ «О бухгалтерском учете» ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем экономического субъекта, за исключением случаев, если иное установлено бюджетным законодательством Российской Федерации.

Декларирование сведений о совершенных хозяйственных операциях не снимает с проверяемого налогоплательщика обязанность их документального подтверждения.

Предоставление иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение дохода, указанных подтверждений налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, является основанием для освобождения такого дохода от удержания налога у источника выплаты или удержания налога у источника выплаты по пониженным ставкам (абз.2 п. 1 ст. 312 НКРФ).

Следовательно, добросовестный налогоплательщик, который планирует применять льготный режим налогообложения, предусмотренный ст.312 НК РФ должен заблаговременно получить подтверждающие документы, свидетельствующие о наличии у него права на применение такой льготы.

Подпунктами 6, 7 пункта 1 статьи 23 НК РФ предусмотрена обязанность налогоплательщиков представлять в налоговые органы и их должностным лицам в случаях и в порядке, которые предусмотрены настоящим Кодексом, документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов; выполнять законные требования налогового органа об устранении выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах, а также не препятствовать законной деятельности должностных лиц налоговых органов при исполнении ими своих служебных обязанностей.

В нарушение ст.93 НК РФ, п. 4 ст. 286 НК РФ, п. 5 ст. 309 НК РФ, п.3 ст.310 НК РФ, п.1 ст.312 НК РФ, п. 1 ст. 11 Конвенции между Правительством РФ и Правительством Австрийской Республики от 13.04.2000 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" Общество не представило налоговому органу документ, подтверждающий постоянное местонахождение LGT Bank AG, Zweigniederlassung Osterreich (филиал LGT Bank AG в Австрии), которому был выплачен доход в 2019 г.

Кроме того, у Общества имелось достаточное количество времени в ходе камеральной налоговой проверки для принятия мер по представлению подтверждающих документов (с момента представления налоговой декларации 27.01.2020 по дату вынесения решения налоговым органом 25.11.2020).

Обществом к настоящему заявлению приложено подтверждение, выданное Федеральным министерством Финансов Налогово-финансовым ведомством Австрии о том, что компания «ЛГТ Банк АГ», австрийский филиал, действующая в Австрии в качестве филиала компании «ЛГТ Банк АГ», зарегистрированной в Лихтенштейне, зарегистрирована в вышеуказанном налогово-финансовом ведомстве Австрии под ИНН <***>/4691 и уплачивает в Австрии налог с оборота и ограниченный налог на прибыль предприятий.

Действия Общества по представлению вышеуказанного подтверждения, фактически подтверждают позицию Инспекции о необходимости представления документа, заверенного компетентным органом иностранного государства.

ФНС России в письме от 25.02.2016 №ОА-4-17/3030@ указала, что документ, подтверждающий постоянное местопребывание лица в том или ином государстве, должен обязательно содержать: наименование налогоплательщика; период, за который подтверждается налоговый статус; наименование международного соглашения об избежание двойного налогообложения; подпись уполномоченного должностного лица компетентного органа иностранного государства.

Сертификаты, подтверждающие статус налогоплательщика в качестве резидента соответствующей страны, подлежат апостилированию, если иное прямо не предусмотрено международным договором, регулирующим вопросы налогообложения.

В случае если сертификат, подтверждающий налоговый статус налогоплательщика в иностранном государстве, не содержит информацию о периоде, за который подтверждается статус налогоплательщика, таковым считается год, в котором упомянутый сертификат был выдан.

На обязательность заверения официальных документов, подтверждающих местонахождение иностранной организации, в порядке, определяемом "Конвенцией, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов", заключенной в г. Гааге 05.10.1961, указано в постановлении Президиума ВАС РФ от 28.06.2005 №990/05.

В силу пункта 2 статьи 287 НК РФ налоговый агент обязан перечислить соответствующую сумму налога не позднее дня, следующего за днем выплаты (перечисления) денежных средств иностранной организации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 312 НК РФ российская организация освобождается от обязанностей налогового агента, если иностранная организация в срок до даты выплаты дохода предъявила налоговому агенту подтверждение (документальное с консульской легализацией) о своем постоянном местонахождении на территории иностранного государства, с которым у РФ заключен международный договор (соглашение) об избежании двойного налогообложения.

Следует отметить, что до даты выплаты доходов LGT Bank AG, Zweigniederlassung Osterreicbi (филиал LGT Влпк AG в Австрии) у заявителя отсутствовало документальное подтверждение резидентства от иностранной организации.

Следовательно, заявитель, как налоговый агент, обязан был уплатить в бюджет неудержанный налог на прибыль в отношении доходов иностранной организации в соответствии с требованиями подпункта 1 пункта 2 статьи 284, подпункта 7 пункта 1 статьи 309, пунктов 1, 2 статьи 310 НК РФ.

При указанных обстоятельствах, налоговый орган обосновано принял решение о взыскании с заявителя налога с доходов иностранной организации, а также о привлечении к ответственности по статье 123 НК РФ.

Однако последующее представление вышеназванного документа не влияет на законность принятого налоговым органом решения о привлечении к ответственности по статье 123 НК РФ.

В этом случае налогоплательщик в соответствии с пунктом 2 статьи 312 НК РФ вправе обратиться за возвратом ранее удержанного налога.

Данный вывод соответствует правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.12.2010 №9999/10.

Таким образом, ссылка Общества на Постановление Президиума ВАС РФ от 20.09.2011 №5317/11 по делу №А40-46934/10-13-255 не подлежит удовлетворению.

Кроме того, в указанном Постановлении рассматривается иная ситуация - фирма "Trans Servis Holding LS" имеет постоянное местонахождение в США, в соответствии с международным договором освобождена от налогообложения у источника выплаты в Российской Федерации, представила налоговому агенту соответствующее подтверждение ее местонахождения в порядке и сроки, установленные в пунктом 1 статьи 312 НК РФ.

Исходя из Постановления Президиума ВАС РФ от 20.09.2011 № 5317/11 по делу №А40-46934/10-13-255: «В 2007 году закрытое акционерное общество "Группа ГЕОАТОМ" (далее - общество) на основании договора займа от 04.07.2004 № 1 выплатило 3 368 326 рублей процентов иностранной фирме "Trans Service Holding LC" (далее - иностранная организация) без удержания налога на доходы иностранных организаций, получающих доходы от источников в Российской Федерации.

В подтверждение местонахождения иностранной организации в Соединенных Штатах Америки судами был принят сертификат (регистрационное свидетельство) за подписью секретаря штата Вермонт и печатью этого штата, заверенный 15.05.2000 нотариусом как подлинная копия записи, хранящейся в архиве Бюро Секретариата штата Вермонт. На указанном сертификате секретарем штата 16.05.2000 проставлен апостиль, удостоверяющий действия нотариуса. Перевод названного документа на русский язык осуществлен переводчиком, подпись которого заверена 26.10.2009 нотариусом Латвийской Республики.

В отношении выплаченного иностранной организации дохода налоговый агент освобождается от удержания налога в случае представления ему иностранной организацией надлежащего подтверждения до даты выплаты дохода (в данном случае - до 01.10.2007)».

В рассматриваемой ситуации Общество в нарушение пункта 1 статьи 312 НК РФ не представила соответствующее подтверждение ее местонахождения до даты выплаты дохода (2019 г.). Представленный в суд документ датирован 2021 г.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума ВАС РФ от 28.12.2010 № 9999/10 по делу №А56-18352/2009, информация о регистрации иностранной компании не подтверждает постоянное местопребывание лица в том или ином государстве, поскольку такая информация не свидетельствует, что это лицо также является налоговым резидентом данного иностранного государства. Документ, подтверждающий постоянное местопребывание, должен быть выдан уполномоченным органом.

Таким образом, документы, оформленные с нарушением требований, не являются документами, подтверждающими постоянное местопребывание иностранных организаций для целей применения соответствующих международных договоров (соглашений) РФ, регулирующих вопросы налогообложения, при налогообложении доходов таких иностранных организаций у источника выплаты в РФ. Указанный довод, в том числе, подтверждается судебной практикой, например Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2021 №15АП-18559/2020 по делу №А32-23798/2020.

Учитывая изложенное, представленные ранее документы, свидетельствующие о регистрации филиала на территории Австрии, не могут рассматриваться, как документы подтверждающие право на применение льготы, предусмотренной ст.312 НК РФ.

Представленное подтверждение датировано 03.02.2021, т.е. после представления налоговой декларации за 2019 г., а также вынесения решения №13-05/2757 от 25.11.2020 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

В подтверждении отсутствует ссылка на период, за который подтверждается налоговый статус и наименование международного соглашения об избежании двойного налогообложения.

Следовательно, периодом, за который был выдан документ, подтверждающий статус налогоплательщика, считается год, в котором он был выдан, а именно: 2021 г., и его представление не влияет на законность принятого налоговым органом решения о привлечении к ответственности по статье 123 НК РФ.

В Постановлении от 19.07.2011 № 1621/11 Президиум ВАС РФ указал, что в случаях, когда в силу объективных причин налогоплательщик лишен возможности своевременно представить соответствующие документы в налоговый орган и обосновывает такое право, представляя их в суд, вопрос о законности доначисления налога должен решаться судом исходя из всех доказательств, представленных сторонами и приобщенных в материалы дела.

Однако налогоплательщик не осуществил надлежащих и достаточных мер в период проведения налоговой проверки по получению официального документа, выданного Федеральным министром финансов или его уполномоченный представителем, являющегося основанием для освобождения от удержания и перечисления налога с доходов иностранных организаций в части выплаченных иностранной компании процентов.

В ходе камеральной налоговой проверки, вместе с возражениями на акт и на стадии обжалования решения, официальный документ, выданный компетентным органом Австрии, также не представлен Обществом.

В своем заявлении налогоплательщик, не указал ни на одно обстоятельство, которое препятствовало (могло препятствовать) предоставлению документов в ходе камеральной налоговой проверки, и/или к возражениям (к апелляционной жалобе, поданной в вышестоящий налоговый орган).

При этом, следует отметить, что у Общества имелось достаточное количество времени в ходе проверки для принятия мер по представлению документации, вместе с тем, налогоплательщик не доказал совершение им действительных попыток получения документов от уполномоченного лица, которым в Австрийской Республике является Министр Финансов или его уполномоченный представитель, поскольку представленное к настоящему заявлению подтверждение датировано 03.02.2021, то есть после проведения камеральной налоговой проверки и по истечении более 12 месяцев с даты представления декларации.

Кроме того, следует отметить, что подтверждение, выданное Федеральным министром финансов Австрии, представлено в налоговый орган с настоящим заявлением в виде копии, не заверенной надлежащим образом, что вызывает сомнение в его достоверности и не может быть принято судом в качестве однозначного доказательства.

Частью 8 статьи 75 АПК РФ установлено, что письменные доказательства представляются в арбитражный суд в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии. Если к рассматриваемому делу имеет отношение только часть документа, представляется заверенная выписка из него.

В соответствии с ч. 6 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен или не передан в суд оригинал документа, а копии этого документа, представленные лицами, участвующими в деле, не тождественны между собой и невозможно установить подлинное содержание первоисточника с помощью других доказательств.

В силу ч. 9 ст. 75 АПК РФ подлинные документы представляются в арбитражный суд в случае, если обстоятельства дела согласно федеральному закону или иному нормативному правовому акту подлежат подтверждению только такими документами, а также по требованию арбитражного суда.

Подлинные документы, имеющиеся в деле, по заявлениям представивших их лиц могут быть возвращены им после вступления в законную силу судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела, если эти документы не подлежат передаче другому лицу. Одновременно с заявлениями указанные лица представляют надлежащим образом заверенные копии документов или ходатайствуют о засвидетельствовании судом верности копий, остающихся в деле. Если арбитражный суд придет к выводу, что возвращение подлинных документов не нанесет ущерб правильному рассмотрению дела, эти документы могут быть возвращены в процессе производства по делу до вступления судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела, в законную силу (ч.ч. 10, 11 ст. 75 АПК РФ).

Налогоплательщиком не представлено никаких пояснений и доказательств по вопросу, каким образом было получено подтверждение Министерства финансов Австрии, датированное 03.02.2021.

Таким образом, в рассматриваемом случае Общество в обоснование своей позиции сослалось на доказательства, не раскрытые им в ходе осуществления мероприятий налогового контроля и досудебного разрешения налогового спора при отсутствии объективных препятствий к их своевременному представлению.

Доказательств обратного, Обществом не представлено.

При таких обстоятельствах, у Инспекции отсутствовала возможность в полном объеме проводить мероприятия налогового контроля в порядке, предусмотренном нормами действующего налогового законодательства.

При этом, в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации в компетенцию арбитражных судов не входит проведение повторных налоговых проверок. Оценка представленных налогоплательщиком к настоящему заявлению документов по внешним признакам не может быть равнозначна мероприятиям налогового контроля, которые уполномочен провести налоговый орган в ходе налоговой проверки.

В отношении довода заявителя о том, что само по себе нарушение срока предоставления документов, подтверждающих постоянное местонахождение иностранного лица на территории другого государства, не препятствует освобождению от налогообложения дохода, выплачиваемого этому лицу налоговым агентом со ссылкой на п. 15 Президиума Верховного Суда РФ от 12.07.2017 следует отметить следующее.

В п. 15 Обзора практики разрешения судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 12.07.2017) рассматривается иная ситуация - исчисление пеней, в связи с наличием у Общества подтверждения постоянного местонахождения иностранных контрагентов (сертификаты резидентства) в предшествующем году. Данная ситуация не является идентичной.

Исходя из п. п. 15 Президиума Верховного Суда РФ от 12.07.2017: «инспекция отказала в привлечении общества к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 123 НК РФ за неудержание и неперечисление налога в бюджет. Налоговый орган согласился с тем, что обязанность по уплате налога в бюджет в данном случае отсутствовала: сертификаты резидентства хотя и были получены после выплаты дохода, но подтверждали нахождение контрагентов на территории иностранных государств в соответствующем налоговом периоде.

Поскольку заключенные с иностранными контрагентами сделки являлись длящимися и предполагали периодическую выплату дохода, а подтверждение постоянного местонахождения иностранных контрагентов (сертификаты резидентства) в предшествующем году уже имелось у общества и вновь было получено после выплаты дохода, суды пришли к выводу о соблюдении обществом требований статьи 312 Кодекса.

Документы, представленные налоговому агенту в подтверждение постоянного местонахождения организаций-нерезидентов на территории государств, с которыми у Российской Федерации заключены соглашения об избежании двойного налогообложения подтверждали право иностранных организаций на освобождение выплачиваемого им дохода от налогообложения в Российской Федерации.

Принимая во внимание, что согласно статье 75 НК РФ пенями обеспечивается исполнение обязанности по уплате налога и ответственность за представление сертификатов резидентства после фактической выплаты дохода НК РФ не установлена, у налогового органа отсутствовали основания не только для взимания не удержанной налоговым агентом суммы налога, но и для начисления пеней в дополнение к указанной недоимке».

В рассматриваемом споре, документ, подтверждающий факт постоянного местонахождения (резидентства) на территории Австрии LGT Bank AG Branch, которому был выплачен доход в 2019 г., переведенный на русский язык согласно п. 1 ст. 312 НК РФ и подписанный уполномоченным органом не представлялся ни в ходе камеральной налоговой проверки, ни вместе с возражениями на акт, ни на стадии обжалования решения.

Также спорный документ не представлялся Обществом когда-либо ранее в предыдущие периоды, начиная с года заключения договора – 2019 г., указанный факт Обществом также не отрицается.

Кроме того, Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу №А56-16972/2021 от 17 мая 2021 года АО «ЛЕНСТРОЙТРЕСТ» в удовлетворении аналогичных требований по оспариванию идентичного решения Инспекции №13-05/2742 от 12.11.2020 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому Обществу за 1 кв. 2020 г. начислен налог с доходов, выплаченных иностранным организациям в размере 683 853 руб., Общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 123 НК РФ, отказано.

Данное решение в вышестоящих инстанциях оставлено без изменения.

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу о том, что оспариваемое решение налогового органа не нарушает прав и законных интересов заявителя.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При таких обстоятельствах, требования Общества не подлежат удовлетворению.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 руб. в соответствии с положениями статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ возлагаются на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

в удовлетворении заявленных требований отказать.


Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.


Судья Лебедева И.В.