Решение от 3 июля 2018 г. по делу № А73-9735/2017

Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru


Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-9735/2017
г. Хабаровск
03 июля 2018 года
Резолютивная часть судебного акта объявлена 26 июня 2018 года

Арбитражный суд Хабаровского края в составе

судьи Серга Д.Г.,

при ведении протокола судебного заседания ФИО1, ФИО2 – секретарями судебного заседания,

рассмотрел в заседании суда дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Дальневосточная транспортная компания «ХАБАВТО» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю

о признании незаконными решения от 09.06.2017 №04-3/7 и предписания от 08.06.2017 №4/4185,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора – Индивидуальный предприниматель ФИО3, индивидуальный предприниматель ФИО4, индивидуальный предприниматель ФИО5, Управление транспорта администрации г. Хабаровска,

при участии:

от заявителя - ФИО6 по доверенности от 22.09.2017, ФИО7 по доверенности от 31.07.2017 № 4-В (до перерыва);

от Хабаровского УФАС России - ФИО8 по доверенности от 11.08.2017 № 4/6112;

от ИП ФИО3 – ФИО9 по доверенности от 02.08.2017 № 27 АА 1131579 (до перерыва);

от Шишак Н.А. – ФИО9 по доверенности от 11.10.2016 № 27 АА 1037745 (до перерыва), Шишак Н.А. по паспорту (до перерыва);

от Управления транспорта - ФИО10 по доверенности от 10.01.2018 № 20-51;

от ИП ФИО5 - не явились,

в судебном заседании объявлялся перерыв с 18.06.2018 до 26.06.2018.

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Дальневосточная транспортная компания «ХабАвто» (далее – заявитель, Общество, ООО «ДВТК «ХабАвто») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – Хабаровский УФАС России, антимонопольный орган) о признании незаконными решения от 09.06.2017 по делу № 04-3/7 о нарушении антимонопольного законодательства и предписания от 08.06.2017 №4/4185.

В качестве третьих лица, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечены индивидуальный предприниматель ФИО3, индивидуальный предприниматель ФИО4, индивидуальный предприниматель ФИО5, Управление транспорта администрации г. Хабаровска (далее – Управление транспорта).

Представители заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования с учетом дополнительных пояснений.

Представитель Хабаровского УФАС России в судебном заседании против заявленных требований возражала по доводам, изложенным в отзыве и дополнительных пояснений.

Представитель Управления транспорта в судебном заседании против заявленных требований возражали по доводам, изложенным в отзыве и дополнении к отзыву.

В ходе судебного разбирательства установлено следующее.

Решением от 09.06.2017 по делу № 04-3/7 о нарушении антимонопольного законодательства признаны действия ООО «ДВТК ХабАвто», выразившиеся во введении конкурсной комиссии в заблуждение путем предоставления в составе заявок недостоверных сведений относительно соответствия предлагаемых к перевозкам транспортных средств по маршруту № 55-1 таким характеристикам как: срок эксплуатации транспортных средств, низкий пол; по маршруту № 7-1 таким характеристикам как: срок эксплуатации транспортных средств, низкий пол, электронное табло в качестве указателя маршрута, устройство для автоматического информирования пассажиров, система видеонаблюдения в салоне транспортного средства, кондиционер, по маршруту № 19 таким характеристикам как: срок эксплуатации транспортных средств, низкий пол, устройство для автоматического информирования пассажиров, система видеонаблюдения в салоне транспортного средства, электронное табло в качестве указателя маршрута, кондиционер, а также сроков приобретения транспортных средств нарушением пункта 1 статьи 14.2 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

ООО «ДВТК «ХабАвто» выдано обязательное для исполнения предписание от 08.06.2017 об устранении последствий нарушения антимонопольного законодательства путем обращения в Управление транспорта администрации г. Хабаровска, выдавшее свидетельства об осуществлении перевозок по маршрутам регулярных перевозок, с заявлением о прекращении действия свидетельств об осуществлении перевозок по маршрутам регулярных перевозок: серия 00ХА27 № 000064, серия 00ХА27 № 000059, серия 00ХА27 № 000058.

Не согласившись с этим решением и предписанием антимонопольного органа, ООО «ДВТК «ХабАвто» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Рассмотрев доводы и возражения участвующих в деле лиц, выслушав их представителей, исследовав материалы дела, арбитражный суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению.

В силу пункта 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из вышеуказанной нормы права следует, что для признания оспариваемого решения и предписания незаконным суду необходимо установить наличие совокупности двух условий – несоответствие решения какому – либо нормативному правовому акту и нарушения им прав, законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Постановлением Администрации города Хабаровска от 16 марта 2016 г. № 771 утвержден Порядок проведения открытого конкурса на право осуществления перевозок по муниципальным маршрутам регулярных перевозок (далее Порядок).

Согласно пункту 1.2 Порядка организатором открытого конкурса на право осуществления перевозок по муниципальным маршрутам регулярных перевозок является администрация города Хабаровска в лице управления транспорта.

Извещение о проведении открытого конкурса опубликовано в газете «Хабаровские вести» 29.04.2016 г. и размещено на официальном сайте администрации города Хабаровска (www.khabarovskadm.ru) на странице управления транспорта 29.04.2016 г.

Предметом открытого конкурса является право на получение свидетельства об осуществлении перевозок по муниципальным маршрутам регулярных перевозок, в том числе по маршрутам №№ 7-1, 19, 55-1.

Согласно пункту 3.8 Порядка одним из оснований для отказа претенденту в допуске на участие в открытом конкурсе является предоставление недостоверных сведений, содержащихся в заявке, и (или) в документах, представленных претендентами в составе заявки.

В извещении о проведении открытого конкурса указаны сведения, в том числе, дата начала действия свидетельства об осуществлении перевозок по маршруту регулярных перевозок - 29.08.2016 г., дата окончания свидетельства об осуществлении перевозок по маршруту регулярных перевозок - 29.08.2021, срок, место и порядок предоставления конкурсной документации, сроки, место и время приема конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе, дата, место и время вскрытия конвертов с заявками, дата, место и время рассмотрения заявок и подведение итогов открытого конкурса.

С извещением опубликована конкурсная документация, включающая: заявку на участие в конкурсе по форме согласно приложению № 1 к Порядку, образец надписи на конверте с заявкой, документы, входящие в состав заявки, срок приобретения транспортных средств в случае отсутствия у претендента на праве собственности или на ином законном праве транспортных средств - до 29.08.2016), перечень критериев и оценок заявок на участие в конкурсе, (Приложение № 4 к Порядку).

В заявке на участие в конкурсе по маршруту № 7-1 ООО «ДВТК «ХабАвто» предложило для осуществления перевозок 8 автобусов большого класса, максимальным сроком эксплуатации - 7 лет, 5 из которых являются низкопольными, все автобусы имеют электрические табло в качестве указателей маршрута, устройства автоматического информирования пассажиров, наличие громкой связи для оповещения пассажиров, наличие видеонаблюдения в салоне транспортного средства, наличие кондиционера.

При этом ООО «ДВТК «ХабАвто» дало обязательство по приобретению 8 транспортных средств с указанными характеристиками в установленные конкурсной документацией сроки - до 29.08.2016 г.

Согласно протоколу заседания конкурсной комиссии № 8 от 07.07.2016 года победителем открытого конкурса на право осуществления перевозок по муниципальным маршруту № 7-1 стало ООО «ДВТК «ХабАвто» (всего 10 участников).

Общество начало осуществлять перевозки пассажиров по маршруту 7-1 с 29.08.2016 г.

Для целей перевозки пассажиров по маршруту № 7-1 ООО «ДВТК «ХабАвто» использует транспортные средства, имеющие иные характеристики, чем те, которые указаны в заявке и предусмотрены картой маршрута регулярных перевозок.

В заявке на участие в конкурсе по маршруту № 19 ООО «ДВТК «ХабАвто» предложило для осуществления перевозок 8 автобусов большого класса, максимальным сроком эксплуатации -7 лет, 5 из которых являются низкопольными, все автобусы имеют информационные электронные табло в качестве указателей маршрута, устройства автоматического информирования пассажиров, наличие громкой связи для оповещения пассажиров, наличие видеонаблюдения в салоне транспортного средства, наличие кондиционера.

При этом ООО «ДВТК «ХабАвто» дало обязательство по приобретению 8 транспортных средств с указанными характеристиками в установленные конкурсной документацией сроки - до 29.08.2016 г.

Согласно протоколу заседания конкурсной комиссии № 11 от 08.08.2016 года победителем открытого конкурса на право осуществления перевозок по муниципальным маршруту № 19 стало ООО «ДВТК «ХабАвто» (всего 8 участников).

Общество начало осуществлять перевозки пассажиров по маршруту № 19 с 29.08.2016 г.

Для целей перевозки пассажиров по маршруту № 19 ООО ДВТК«ХабАвто» использует транспортные средства, имеющие иные характеристики, чем те, которые указаны в заявке и предусмотрены картой маршрута регулярных перевозок.

В заявке на участие в конкурсе по маршруту № 55-1 ООО «ДВТК «ХабАвто» предложило для осуществления перевозок 1 автобус большого класса, максимальным сроком эксплуатации 7 лет, имеющий наличие низкого пола, информационное электрическое табло в качестве указателя маршрута, устройство автоматического информирования пассажиров, наличие громкой связи для оповещения пассажиров, наличие видеонаблюдения в салоне транспортного средства, кондиционер.

При этом ООО «ДВТК «ХабАвто» дало обязательство по приобретению 1 транспортного средства в установленные конкурсной документацией сроки -до 29.08.2016 г.

Согласно протоколу заседания конкурсной комиссии № 8 от 07.07.2016 года победителем открытого конкурса на право осуществления перевозок по муниципальным маршруту № 55-1 стало ООО «ДВТК «ХабАвто» (всего 12 участников).

Общество начало осуществлять перевозки пассажиров по маршруту 55-1 с 29.08.2016 г.

В соответствии с пояснениями ООО ДВТК «ХабАвто» (вх. от 11.10.2016 № 4/11175, вх. от 31.10.2016 г. № 4/11807, вх. от 03.05.2017 № 4/4637) все транспортные средства на маршрутах №№ 7-1, 19, 55-1 оснащены электронными табло в качестве указателей маршрута, устройствами для автоматического информирования пассажиров, громкой связью для оповещения пассажиров, видеорегистраторами, кондиционерами. Приобретение автобусов с заявленными характеристиками подтверждается договором с «ХЕНДЭ АВТО Трейдинг КО., ЛТД.» Автобусы в количестве 3 единиц отправлены из Кореи. По маршруту № 19 используется 3 низкопольных автобуса, по маршруту № 7-1 используется 3 низкопольных автобуса.

Акты результатов планового осмотра транспортных средств, составленные Уполномоченным органом по надзору в сфере транспорта - Межрегиональным УГАДН Федеральной службы, свидетельствуют, что характеристики транспортных средств не соответствуют характеристикам, указанным в карте маршрута. Доказательств обратного, не представлено.

Хабаровским УФАС России установлено, что не все эксплуатируемые в настоящее время автобусы имеют максимальный срок эксплуатации - 7 лет. Так, на маршруте № 55-1 эксплуатируется автобус марки DAEWOO BS -106-2001 г., на маршруте № 7-1 эксплуатируются 8 автобусов марки DAEWOO BS -106, из них: 3 автобуса 2009 г., 3 автобуса 2008 г., 1 автобус 2007 г., 1 автобус 2003 г., на маршруте № 19 эксплуатируются 8 автобусов марки DAEWOO BS -106, из них: 2 автобуса 2008 г., 1 автобус 2007 г., 2 автобуса 2001 г., 1 автобус 2000 г., 2 автобуса 1999 г.

То есть, за такой показатель как «максимальный срок эксплуатации» - 7 лет, необоснованно начислены самые высокие баллы.

Если в заявке содержалась информация о разных максимальных сроках эксплуатации по нескольким транспортным средствам, заявка оценивалась на то количество баллов, которое соответствует наибольшему максимальному сроку эксплуатации, указанному в заявке, что подтверждается письмом Управления, транспорта Администрации г. Хабаровска (вх. от 30.03.2017 № 4/3134).

Контракт на поставку 17 низкопольных автобусов заключен между «ХЕНДЭ АВТО Трейдинг КО., ЛТД.» и ООО «ДВТК «ХабАвто» 01.08.2016 г., при этом срок поставки с 01.08.2016 г. по 30.11.2016 г., в то время как срок приобретения транспортных средств - 29.08.2016.

Данный контракт свидетельствуют о том, что транспортные средства приобретаются обществом за пределами установленного конкурсной документацией срока, что является нарушением требований конкурсной документации.

В ходе судебного разбирательства не представлено доказательств поставки автобусов по данному контракту.

Одним из обязательных требований к участникам конкурса, установленных пунктом 2 части 1 статьи 23 Федерального закона от 13.07.2015 № 220-ФЗ «Об организации регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом и городским наземным электрическим транспортом в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 220-ФЗ), является наличие на праве собственности или ином законном основании транспортных средств, соответствующих требованиям, указанным в реестре маршрута регулярных перевозок, в отношении которого выдается свидетельство об осуществлении перевозок по маршруту регулярных перевозок, либо принятие на себя обязательства по приобретению таких транспортных средств в сроки, определенные конкурсной документацией.

Указанное требование призвано обеспечить гарантированное осуществление регулярных перевозок в случае победы в открытом конкурсе. Отсутствие у победителя соответствующих транспортных средств или непринятие им на себя обязательства по их приобретению может привести к невозможности осуществления перевозок в дальнейшем, поэтому данное требование является одним из основополагающих.

Согласно части 2 статьи 17 Закона № 220-ФЗ право осуществления регулярных перевозок по нерегулируемым тарифам по муниципальному маршруту регулярных перевозок, межмуниципальному маршруту регулярных перевозок или смежному межрегиональному маршруту регулярных перевозок подтверждается свидетельством об осуществлении перевозок по соответствующему маршруту регулярных перевозок и картами соответствующего маршрута регулярных перевозок.

Карта муниципального маршрута регулярных перевозок,межмуниципального маршрута регулярных перевозок, смежногомежрегионального маршрута регулярных перевозок выдается на каждоетранспортное средство, используемое для регулярных перевозок посоответствующему маршруту. Количество таких карт должно соответствовать максимальному количеству транспортных средств, указанному в соответствующем реестре маршрутов регулярных перевозок в отношении этого маршрута (часть 3 статьи 17 Закона № 220-ФЗ).

Согласно пункту 20 статьи 3 Закона № 220-ФЗ карта маршрута регулярных перевозок - документ, содержащий сведения о маршруте регулярных перевозок и транспортном средстве, которое допускается использовать для перевозок по данному маршруту.

В соответствии с пунктом 10 части 4 статьи 28 Закона № 220-ФЗ в карте маршрута регулярных перевозок указываются, в том числе характеристики транспортного средства, влияющие на качество регулярных перевозок, если такие характеристики предусмотрены государственным или муниципальным контрактом, требованиями к осуществлению регулярных перевозок по нерегулируемым тарифам либо конкурсной заявкой юридического лица, индивидуального предпринимателя или уполномоченного участника договора простого товарищества, которым выдано свидетельство об осуществлении перевозок по маршруту регулярных перевозок. То есть, перевозчик имеет право осуществлять перевозки только на транспортных средствах, характеристики которых соответствуют карте маршрута регулярных перевозок и конкурсной заявке.

В соответствии с частью 4 статьи 20 Закона № 220-ФЗ юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, уполномоченный участник договора простого товарищества, получившие право на получение свидетельства об осуществлении перевозок по маршруту регулярных перевозок по результатам открытого конкурса, обязаны приступить к осуществлению предусмотренных данным свидетельством регулярных перевозок не позднее чем через шестьдесят дней со дня проведения открытого конкурса.

Постановления Межрегионального УГАДН Федеральной службы по надзору в сфере транспорта по делам об административном правонарушении в отношении ООО «ДВТК «ХабАвто» и письменные пояснения общества свидетельствуют о том, что характеристики транспортных средств, эксплуатируемых по маршрутам 7-1, 19, 55-1 не соответствуют характеристикам, указанным в заявках и картах маршрута регулярных перевозок, также не соответствует максимальный срок эксплуатации, указный в заявке.

Исходя из изложенного, ООО «ДВТК «ХабАвто» ввело конкурсную комиссию в заблуждение, предоставив недостоверные сведения относительно соответствия предлагаемых транспортных средств по маршруту № 55-1 таким характеристикам как: срок эксплуатации транспортных средств, низкий пол; по маршруту № 7-1 таким характеристикам как: срок эксплуатации транспортных средств, низкий пол, электронное табло в качестве указателя маршрута, устройство для автоматического информирования пассажиров, система видеонаблюдения в салоне транспортного средства, кондиционер, по маршруту № 19 таким характеристикам как: срок эксплуатации транспортных средств, низкий пол, устройство для автоматического информирования пассажиров, система видеонаблюдения в салоне транспортного средства, электронное табло в качестве указателя маршрута, кондиционер на основании которых, конкурсной комиссией начислены высокие баллы за указанные характеристики.

Действия ООО «ДВТК «ХабАвто», выразившиеся в предоставлении в заявке на участие в открытом в конкурсе по маршрутам №№ 7-1, 19, 55-1 недостоверной информации относительно характеристик транспортных средств, предлагаемых к перевозкам, срока их эксплуатации привели к нарушению прав иных участников открытого конкурса, поскольку они могли одержать победу путем добросовестной конкуренции.

В силу пункта 9 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» под недобросовестной конкуренцией понимаются любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 14.2 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» не допускается недобросовестная конкуренция путем введения в заблуждение, в отношении качества и потребительских свойств товара, предлагаемого к продаже, назначения такого товара, способов и условий его изготовления или применения, результатов, ожидаемых от использования такого товара, его пригодности для определенных целей.

В соответствии с положениями пунктов 2 и 3 статьи 10 bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности, актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах. В частности подлежат запрету указания или утверждения, использование которых при осуществлении коммерческой деятельности может ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров.

Обстоятельства дела подтверждают, что действия ООО «ДВТК «ХабАвто» являются актом недобросовестной конкуренции:

1) действия хозяйствующего субъекта считаются направленными на получение преимуществ, если они позволяют хозяйствующему субъекту увеличить размер получаемых доходов.

- ООО «ДВТК «ХабАвто» приобрело преимущество перед конкурентами, разместив в составе заявки недостоверную информацию о характеристиках транспортных средств, предлагаемых к перевозкам по указанному маршруту, необоснованно получило самый высокий бал.

Право осуществления перевозок (доход) ООО «ДВТК «ХабАвто» получило вследствие нарушения антимонопольного законодательства.

2) данные действия противоречат действующему законодательству,пункту 2 и 3 статьи 1 Obis Парижской конвенции по охране промышленнойсобственности от 20.03.1883; обычаям делового оборота, требованиямдобропорядочности;

3) действия ООО «ДВТК «ХабАвто» способны причинить конкурентам, которые могли одержать победу в условиях добросовестной конкуренции, убытки в виде неполученных доходов.

Следовательно, оспариваемые решение и предписание антимонопольного органа соответствует закону и не нарушает прав ООО «ДВТК «ХабАвто» в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, в связи с чем, заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Судом отклоняется ссылка заявителя на предварительный договор 01.03.2016, заключенный между ООО «ДВТК «ХабАвто» и Акционерной компанией «Хенде авто Трейдинг», поскольку подписание договора носит формальный характер. Согласно пункту 1 договора стороны примут окончательное решение о заключении основного договора до 06.07.2016, общее количество подлежащего поставке товара по договору - 17 автобусов. Однако основной договор не заключен, ни каких доказательств, подтверждающих намерение ООО «ДВТК «ХабАвто» заключить основной договор до 06.07.2016 в рамках предварительного договора от 01.03.2016, в целях исполнения обязательства не представлено. Контракт от 01.08.2016 не является основным договором, подписанным в рамках предварительного договора. Содержит иные условия и сроки поставки (до 30.11.2016г.).

Судом отклоняются доводы заявителя о том, что в настоящее время ООО «ДВТК «ХабАвто» обладает нужным количеством автобусов на праве аренды, поскольку доказательств того, что характеристики транспортных средств соответствуют заявленным, заявителем в материалы дела не представлено.

Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В связи с чем, судебные расходы подлежат отнесению на заявителя.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья Серга Д.Г.