Решение от 23 декабря 2020 г. по делу № А46-19673/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-19673/2018
23 декабря 2020 года
город Омск


Арбитражный суд Омской области, в составе судьи Уховой Л.Д., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев дело по иску акционерного общества «ОмскВодоканал» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к акционерному обществу «Омский речной порт» (ИНН <***>, ОГРН <***>), при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью «Техстрой», о взыскании 2 127 537 руб. 57 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца – ФИО2, по доверенности от 01.02.2019, №49;

от ответчика – ФИО3, по доверенности от 28.08.2019, б/н;

от третьего лица – не явились, извещены

У С Т А Н О В И Л:

акционерное общество «ОмскВодоканал» (далее, АО «ОмскВодоканал», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к акционерному обществу «Омский речной порт» (далее, АО «Омский речной порт», ответчик) о взыскании 2 127 537 руб. 57 коп. за самовольное подключение к централизованной системе холодного водоснабжения, рассчитанных за период с 06.03.2018 по 21.05.2018.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено – общество с ограниченной ответственностью «Техстрой» (далее, ООО «Техстрой», третье лицо).

Данное исковое заявление принято к производству, назначено к рассмотрению.

Как указывает истец в обоснование поданного иска, 06.03.2018 в ходе обследования объекта ОАО «Омский речной порт», расположенного по адресу: <...>, сотрудником АО «ОмскВодоканал» выявлено самовольное подключение к централизованной системе холодного водоснабжения путем присоединения трубопровода Ду 100 мм к централизованной системе холодного водоснабжения по ул. Хлебная, обслуживаемой АО «ОмскВодоканал», Ответчику указано на необходимость ввода построенного водопровода в эксплуатацию в установленном порядке, с учетом требований выданных условий подключения.

12.04.2018 в ходе повторного обследования было установлено, что самовольное подключение не демонтировано, к опломбировке – не предъявлено.

Поскольку задвижки в водопроводных колодцах, в которых, как указывает истец, было выявлено самовольное подключение, АО «ОмскВодоканал» закрыты и опломбированы только 22.05.2018, а акт о подключении объекта к централизованной системе холодного водоснабжения подписан сторонами 02.08.2018, то за период с 06.03.2018 по 21.05.2018 объем отпущенной воды определён истцом расчетным методом по пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения и при скорости движения воды 1, 2 метра в секунду на сумму 2 127 537, 57 руб.

Ответчик иск не признал по основаниям, изложенным в письменном отзыве, факт самовольного подключения к централизованной системе водоснабжения не признает. Указал на отсутствие показаний прибора учета и движение стрелки на манометре, что свидетельствует о невозможности потребления ресурса и подключения. По поводу видимого разрыва указывает на то, что фактическая точка подключения не находится в колодце в который спускалась в ходе проверки 06.03.2018 инспектор АО «ОмскВодоканал», а соответственно наличие видимого разрыва на вновь построенном участке сети и не могло быть, так как таковая врезка в централизованные сети АО «ОмскВодоканал» осуществлена не ранее даты 02.08.2018 за границей земельного участка.

Представитель ООО «Техстрой в судебном заседании» пояснил, что водопровод был построен в полном объеме в феврале 2018 года, доведен до границы земельного участка.

Рассмотрев материалы дела, выслушав мнение лиц, участвующих в деле, судом установлены следующие обстоятельства.

13.09.2017 между АО «ОмскВодоканал» иОАО «Омский речной порт» заключен договор о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения объекта: блок портовомеханических мастерских, находящийся по адресу: <...>.

Согласно пункту 1 договора на присоединение организация водопроводно-коммунального хозяйства обязуется выполнить действия по подготовке централизованной системы холодного водоснабжения к подключению (технологическому присоединению) объекта ОАО «Омский речной порт» и в соответствии с техническими условиями на подключение (технологическое присоединение объекта) согласно Приложению №1 подключить объект к сетям централизованной системы холодного водоснабжения при условиями выполнения ответчиком условий на подключение.

Порядок исполнения Договора (раздел (VI):

- АО «Омский речной порт» выполняет мероприятия по строительству внутриплощадочных сетей, с учетом требований условий подключения №05-03/1222/17 от 13.08.2017 (в том числе устанавливает приборы учета), по промывке и дезинфекции внутриплощадочных сетей и оборудования, направляет в адрес АО «ОмскФодоканал» уведомление о выполнении условий подключения и обеспечивает доступ последнему для проверки готовности внутриплощадочных сетей, в срок – 18 месяцев, с даты заключения договора;

- АО «ОмскВодоканал» на основании уведомления АО «Омский речной порт» проверяет выполнение условий подключения, готовность внутриплощадочных сетей к приему холодной воды, осуществляет проведение мероприятий по промывке и дезинфекции сетей и оборудования, допуска узла учета к эксплуатации, его опломбировку и осуществление действий по подключению объекта к централизованной сети водоснабжения.

Объект считается подключенным к централизованной системе с даты подписания акта о подключении (пункт 20 договора).

Согласно условиям подключения №05-03/1222/17 от 13.04.2017, являющимися приложением к договору о подключении (технологическом присоединении) блок портовомеханических мастерских, находящихся по адресу: <...> точкой подключения объекта предусмотреть в границах земельного участка от существующих сетей водоснабжения в соответствии со схемой размещения, являющейся приложением к условиям подключения. Ориентировочно точки подключения расположены в 45 м северо восточнее и в 140 м. южнее здания, имеющего почтовый адрес: <...>. Для обеспечения нужд пожаротушения построить кольцевые сети в границах земельного участка.

20.02.2018 в адрес АО «Омскводоканал» поступило заявление АО «Омский речной порт» на проведение опломбировки установленных приборов учета ВСКМ-15 заводской №237311763; ОСХВ-15 заводской № 147400624 (л.д 158 том 1), то есть фактически указанным письмом ответчик просил принять приборы к коммерческому учету полагая возможным потребление ресурса.

Как указывает истец, в своих пояснениях по материалам дела, 06.03.2018 в ходе обследования объекта, расположенного по адресу: г. Омск, ул. Хлебная, 1сотрудником АО «ОмскВодоканал» выявлено подключение абонента к централизованной системе холодного водоснабжения в нарушение условий договора о присоединении. АО «Омский речной порт» было указано на необходимость ввода построенного водопровода в эксплуатацию в установленном порядке, с учетом требований выданных технических условий.

15.03.2018 АО «ОмскВодоканал» направило в адрес ответчика уведомление о необходимости демонтажа самовольного подключения и вызове представителя АО «Омский речной порт» для освидетельствования данного факта.

11.04.2018 в адрес АО «ОмскВодоканал» поступило заявление от АО «Омский речной порт» об оказании услуг по промывке и дезинфекции внутриплощадочных сетей и оборудования, а также уведомление о выполнении условий подключения и опломбировке приборов учета.

12.04.2018 в ходе повторного обследования объекта зафиксирован факт проведения реконструкции сетей водопровода (что явилось основанием для заключения договора на присоединение), а также установлено, что самовольное подключение не демонтировано, разрыв не выполнен, сети на момент обследования в эксплуатацию в установленном порядке не введены. 27.04.2018 АО «ОмскВодоканал» направило в адрес ответчика копии указанных актов проверки.

14.05.2018 АО «ОмскВодоканал» произведено отключение самовольно подключенного водопровода, с закрытием отсекающей задвижки и ее опломбированием.

В период с 22.05.2018 по 01.06.2018 АО «ОмскВодоканал» оказало АО «Омский речной порт» услугу по промывке и дезинфекции внутриплощадочных сетей и оборудования, о чем составлен акт от 22.05.2018 в присутствии представителей АО «ОмскВодоканал» ФИО4 и ФИО5 по факту опломбировки и закрытия задвижки в колодцах на ЛБК после промывки водопровода: 1) по ул. О.Кошевого диаметром 100 мм. пломба 2715426; 2). по ул. Хлебная диаметром 100 мм пломба №2715646.

04.06.2018 АО «Омский речной порт» обратилось в АО «ОмскВодоканал» с заявлением о выдаче справки о выполнении условий подключения объекта, в отсутствие протокола испытания пожарного гидранта.

07.06.2018 АО «ОмскВодоканал» ответило на вышеуказанное обращением отказом выдать справку о выполнении условий подключения объекта. В отсутствие протокола испытаний пожарного гидранта.

18.06.2018 АО «ОмскВодоканал» произведена первичная приемка приборов учета - водопроводная камера по ул. Хлебная, 1.

02.08.2018 сторонами пописан акт о подключении объекта к централизованной системе холодного водоснабжения.

Акт о подключении (технологическом присоединении) объекта составлен по итогам выполнения мероприятий по технологическому присоединению в соответствии с которым, стороны зафиксировали и согласились со следующими обстоятельствами:

а) выполнением в полном объеме мероприятий по подготовке наружных и внутридомовых сетей и оборудования объекта «блок портовомеханических мастерских, находящийся по адресу: <...>. 1 к подключению (технологическому присоединению) к централизованной системе холодного водоснабжения, а именно:

- строительство наружных сетей водопровода протяженностью 255, 04 м., с применением трубы ПЭ100 SDR17-110*6,6 (кольцевой водопровод); водопроводный ввод в здание (цех №3) выполнен из трубы ПЭ100 SDR17-110*6,6 протяженностью L=11,71 м.

- выполнением в полном объеме монтажа одного пожарного гидранта

б) мероприятия по промывке и дезинфекции внутриплощадочных сетей и оборудования (акт о промывке 01.06.2018).

в). Допуском узла учета в эксплуатацию по результатам проверки узла учета:

18.06.2018 – 1 ввод с ул. Хлебная, 30.07.2018- 2 ввод с ул. Кошевого: 2 ввода водопровода диаметром 100мм, приборы учета диаметром 15мм установлены в камерах на границе земельного участка.

Узлы смонтированы в соответствии требованиями НТД Установлены приборы учета 1 ввод ВСКМ-15 №237311767, гос. поверка 28.09.2017, МПИ-6 лет; 2 ввод СГВ-15 мм, зав. №35523223, ГП 13.06.2018 года МПИ – 6 6 лет; показания приборов учета на момент завершения процедуры допуска узла учета к эксплуатации 1 ввод- 00001 куб.м., 2 ввод – 00000 куб.м.

Места на узле учета, в которых уставлены контрольные одноразовые номерные пломбы (контрольные пломбы): установочные гайки – пл. №0201814 MR, 0197497 MR, обводные задвижки 100 мм – пл.№0105335, №0105334. Вводные задвижки закрыты и опломбированы, пл.№0105338, №0105340.

г) организация водопроводно-канализационного хозяйства выполнила мероприятия, предусмотренные Правилами холодного водоснабжения и водоотведения №644 от 29.07.2013, в соответствии с договором о подключении (технологическом присоединении), включая осуществление фактического подключения объекта к централизованной системе холодного водоснабжения организации водопроводного канализационного хозяйства.

Точка подключения объекта – от существующих сетей водоснабжения в границах земельного участка;

д,е) границей балансовой принадлежности, эксплуатационной ответственности объектов централизованной системы холодного водоснабжения организации водопроводно-канализационного хозяйства и заказчика является: первый фланец задвижки от врезки в колодце ВК1 на водопроводе Д=150 мм. По ул. Хлебная ( в створе ул. Пристанская), и по первому фланцу задвижки от врезки в колодце ВК2 на водопроводе Д=500 мм по ул. Ялтинская (в створе ул. Кошевого).

Согласно пункту 4 статьи 3 Федерального закона от 07.12.2011 №416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» водоснабжение – водоподготовка, транспортировка и подача питьевой воды абонентам с использованием централизованных или нецентрализованных систем холодного водоснабжения (холодное водоснабжение) или приготовление транспортировка и подача горячей воды абонентам с использованием централизованных или нецентрализованных систем горячего водоснабжения (горячее водоснабжение).

Пунктом 29 статьи 2 указанного Федерального закона установлено, что централизованная система холодного водоснабжения – комплекс технологически связанных между собой инженерных сооружений, предназначенных для водоподготовки, транспортировки и подачи питьевой и (или) технической воды абонентам.

В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона №416-ФЗ подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства, в том числе водопроводных и (или) канализационных сетей к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения осуществляется на основании заявления в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей, предусмотренных Законом №416-ФЗ и Правилами №644.

Пунктом 6 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения и Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утв. Постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 №83 предусмотрено, что в случае если правообладатель земельного участка намерен осуществить реконструкцию объекта капитального строительства или подключение построенного объекта капитального строительства и если технические условия для его подключения отсутствовали либо истек срок их действия, а также, если истек срок действия технических условий, выданных органом местного самоуправления в составе документов о предоставлении земельного участка, правообладатель в целях определения необходимой ему подключаемой нагрузки обращается в организацию, осуществляющую эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, к которым планируется подключение реконструированного (построенного) объекта капитального строительства, для получения технических условий.

Согласно пункту 9 Правил №83 организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения обязана в течение 14 рабочих дней с даты получения указанного в пункте 8 указанных Правил запроса определить и предоставить технические условия при наличии возможности подключения строящегося (реконструируемого) объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.

Пунктом 15 Правил №83 определено, что подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения осуществляется на основании договора. Порядок заключения и исполнения указанного договора, существенные условия такого договора, права и обязанности сторон определяются в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу части 1 статьи 18 Закона №416-ФЗ подключение объектов капитального строительства в том числе водопроводных и (или) канализационных сетей к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения осуществляется на основании заявлений в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства в сетям инженерно-технического обеспечения с учетом особенностей, предусмотренных данным Законом и Правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденных Правительством РФ.

Под самовольным подключением (технологическим присоединением) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения понимается присоединение к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) централизованной системе водоотведения, произведенное при отсутствии договора о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения или с нарушением его условий (пункт 2 Правил №644), то есть самовольным признается подключение к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения, совершенное без соблюдения требований Закона №416-ФЗ, Правил №83 и 776.

Кроме того, подключение (технологическое присоединение) абонентов к централизованной системе холодного водоснабжения без оборудования узла учета приборами учета не допускается (пункт 6 статьи 20 Федерального закона от 07.12.2011 №416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении». Аналогичная норма содержится в абзаце 2 пункта 4 Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.09.2013 №776.

Рассмотрев материалы дела, выслушав показания свидетелей, исследовав проектную и исполнительную документацию, заключение эксперта, судом установлены следующие обстоятельства.

Как зафиксировано актом от 06.03.2018, составленному в присутствии представителя АО «ОмскВодоканал» ФИО4, представителя Абонента ФИО6, старый водопровод и узел учета отключены в колодце, узел учета в котельной, пломбы в сохранности. По территории ЛБК разводка была проложена спутником по теплотрассе (воздушный). Котельная не работает. Сделан вывод о самовольном пользовании Абонентом системой водоснабжения/водоотведения, подключение самовольное, 2 ввода водопровода диаметром 100 мм м ул. Хлебная и ул. О. Кошевого, с закольцовкой на территории через пожарный гидрант. Водопроводные сети не введены в эксплуатацию.

По обстоятельствам проверки и фиксации установленных обстоятельств инспектор АО «ОмскВодоканал» ФИО4, в судебном заседании 12.02.2019 пояснила, что выход на территорию был осуществлен 06.03.2018 вместе с контролером ФИО7 на основании заявки АО «Омский речной порт» об опломбировке приборов учета;

- вывод инспектором сделан относительно самовольного подключения – подключение с нарушения условий договора о подключении и самовольного пользования системой водоснабжения ею сделан на основании визуального осмотра предполагаемых точек подключения по договору по адресу ул. Хлебная, 1 ввиду отсутствия видимого разрыва между вновь смонтированным участком сети Абонента и централизованной сетью АО «ОмскВодоканал», так как согласно условиям о подключении подключение должно было состояться непосредственно в указанных точках обследования; наличие воды в объектах водопотребления Абонента на территории АО «Омский речной порт» также не проверялось.

Кроме того, об обстоятельствах самовольного подключения и пользования свидетельствует монтаж Абонентом узла учета, установлен ПУ 15 мм. на обводной линии (трубопроводе) – счетчик на потребление воды на хозяйственные и бытовые нужды, фиксирующий водопотребление в случае закрытия и опломбировки задвижек на обводной линии (диаметр 15мм) трубопровода 100мм; «строители» должны были построить сети и опломбировать ввод – со слов представителей подрядной организации опломбировка задвижек не производилась, актов не составлялось, что было выяснено до выхода на объект, установлено, что ввод и задвижки не опломбированы;

- при открытых задвижках (открываются при испытании гидранта либо работе ПГ – в случае пожаротушения) вода идет по пути наименьшего сопротивления по трубе 100 мм, для того чтобы обеспечить водопроводный напор – при закрытых задвижках пойдет через обводную линию через ПУ на хозяйственные бытовые нужды, чтобы вода шла через счетчик нужно закрыть и опломбировать задвижку, а потом опломбировать уже ПУ;

- показаний на счетчике на момент проверки быть не могло, так как задвижка ввода не опломбирована и вода могла идти на прямую «по пути наименышего сопротивления» по трубе 100 мм, а чтобы вода пошла через счетчик по обводной линии нужно опломбировать задвижку;

- была зима и в помещения не заходили, проверка осуществлена путем визуального осмотра в колодце;

- обследование установленных манометров для визуального контроля давления также не производилось, открытие запорной арматуры в ходе проверки инспектором также не производилось так как Абонент уведомлен о проверке и при неопломбированной задвижке ее закрытие (закрытие запорной арматуры) могло быть осуществлено Абонентом заблаговременно до приезда инспектора;

– если Абонент не пользуется водой то пломбируются задвижки на ввод по обращению Абонента, что сделано АО «Омский речной порт» только впоследствии, а настоящий выход осуществлен для опломбировки ПУ а не задвижек.

Указанные обстоятельства зафиксированы в ходе видео сьемки и обозревались в судебном заседании неоднократно.

Кроме того, как пояснила в судебном заседании свидетель ФИО4 за пределами земельного участка (за территорией АО «Омский речной порт») колодцы инспектором не осматривались, так как оба колодца были затоплены грунтовыми водами, чтобы их проверить, необходимо было откачать воду.

Как установлено судом на основании показаний свидетеля и обозначения точек обследования на проектной и исполнительной документации, инспектором АО «ОмскВодоканал» был обследованы колодцы К4 (колодец по ул. Хлебная) и К6 (колодец по ул. О.Кошевого) (Исполнительная сьемка от 19.10.2017 л.д. 130 том 4), указанная точка обследования обозначена инспектором на плане водопроводной сети (проектная документация) том 1 л.д. 122.

По результатам осмотра 06.03.2018 инспектором предписано ОАО «Омский речной порт» ввести водопроводные сети в эксплуатацию в установленном порядке, предъявить узлы учета для коммерческих расчетов, монтаж произвести в соответствии с полученными ТУ.

Впоследствии 22.04.2018 осуществлен повторный выход инспекторов АО «ОмскВодоканал» ФИО4, ФИО7, от имени потребителя на осмотре присутствовал также ФИО6 для обследования реконструируемой системы водоснабжения Абонента, по результатам которого, составлено два акта от 12.04.2018, установлены следующие обстоятельства:

- проведение реконструкции внутренних сетей водопровода на территории Левобережного грузового комплекса; документы на реконструкцию 2-х вводов водопровода холодной воды в стадии оформления (договоры для выполнения промывки и химбаканализа); со слов абонента пользуются привозной водой с территории Прибрежного грузового района по адресу: 9 Линия. 55;

- сделан вывод о том, что водопроводные сети не введены в эксплуатацию в установленном порядке;

- установлено самовольное подключение 2 шт. диаметром 100 мм к централизованной системе холодного водоснабжения не демонтировано (видимый разрыв не выполнен, акты об опломбировки – не предъявлены);

По поводу выхода 12.04.2018 инспектор ФИО4 пояснила, что в ходе проверки в колодцы она не спускалась, выводы сделаны ввиду отсутствия видимого разрыва, а также, поскольку документов об устранении нарушений, актов об опломбировке Абонентом не было предоставлено, в период с 06.03.2018 Абонент не обращался в организацию водопроводно-канализационного хозяйства.

Кроме того, инспектор ФИО4 в судебном заседании на вопросы суда пояснила, что потребителя о выходе на проверку заблаговременно уведомляли, что известно со слов инженера по Кировскому округу, непосредственно же перед выходом на территорию уведомила сама инспектор ФИО4 созвонившись с представителем Абонента ФИО6 по телефону, поскольку это единственное лицо кто имеет допуск в объектам обследования и имеет право подписи документов от именно АО «Омский речной порт».

Кроме того, на вопрос суда инспектор ФИО4 дополнительно пояснила:

- «старый водопровод и узел учета отключены в колодце» - старый водопровод не действует и не пригоден для использования – был проложен спутником по теплотрассе – вода по нему не могла проходить, так как котельная была отключена (опечатана, проверены показания на приборе учета), а он проложен непосредственно по трубам наземной теплотрассы (спутником) и при отключении теплотрассы вода спутником по теплотрассе не пойдет, так как зимой очень холодно – «в холодное время при минусовой температуре если вода замерзнет, то водопровод разорвет» поэтому старым водопроводом Абонент не мог пользоваться;

- вместе с тем, прибор учета на старом вводе водопровода и пломбы были сохранности, никаких уведомлений о консервации водопровода Абонентом не осуществлялось, ввод на водопроводе по факту консервации – не опломбирован, «если Абоненту не нужна вода (форс мажор, либо на зимний период и тд.), то ввод пломбируется».

- в период проверки вода могла проходить только по вновь смонтированному Абонентом водопроводу под землей (новый водопровод выполнен из полиэтиленовой трубы диаметр 110 мм. (наружный ) и внутренний 100 мм.)

По поводу существования двух актов, фиксирующих обстоятельства, зафиксированные по результатам проверки выхода на объект, инспектор ФИО4 пояснила, что второй акт от 12.04.2018 составлен ею дополнительно к обстоятельствам, изложенным в акте от той же даты, составленному на месте и подписанному абонентом, так как имели места быть упущения при составлении «первого акта обследования».

Оба акта от 12.04.2018 направлены в адрес Абонента сопроводительным письмом от 24.04.2018 (л.д.58 том 1).

В ходе рассмотрения дела судом проведена судебная экспертиза, в том числе дополнительная, по результатам которых, эксперты пришли к выводам, подтверждающим обстоятельства реконструкции водопровода и его подключения к централизованным сетям АО «ОмскВодоканал» в период ранее даты проводимой проверки 06.03.2018 и с нарушением условий на подключение согласованных сторонами в рамках договора на подключение – в точке подключения, которая расположена за пределами границ земельного участка АО «Омский речной порт» (в отношении сети водопровода по ул. Хлебная л.д.100 – 101 том 4, рис 10 заключение эксперта), тогда как согласно выданным техническим условиям, а также по проектной документации, разработанной в 2017 году подключение к сетям организации водопроводно-канализационного хозяйства стороны согласовали осуществить в границах земельного участка, а именно – предусматривалось врезка реконструированного водопровода в колодце В 1 сущ со стороны ул. Хлебная (колодец, именуемый по заключению эксперта К3 – где ранее был установлен старый пожарный гидрант проходит существующая магистраль водопровода (чугунная) «старый водопровод») и вторая точка подключения в колодце В1-3 сущ. (со стороны О. Кошевого – в заключении экспертом также именуемый – К6), в рисунок 11 (л.д.88, 102 том 4).

Согласно представленной в материалы дела технической документации и заключению эксперта л.д.88, 100, 102 и пояснениям эксперта ООО «Строй ТехЭксперт» в судебном заседании (30.06.2020) вновь проложенный участок водопровода, из полиэтиленовой (пластиковой) трубы диаметром 110 (внешний диаметр трубы) проходит через колодец В1-1 (именуемый в заключении колодец – К4, который является новым и в нем смонтирован узел учета холодной воды (колодец в который спускалась специалист АО «ОмскВодоканал» ФИО4 в ходе проверки 06.03.2018), затем реконструированный участок трубопровода от данного колодца с одной стороны:

- проходит транзитом мимо колодца В1 суш (именуемого экспертом как колодец К3- существующая магистраль водопровода (чугунная) в котором установлен старый пожарный гидрант, не заходит в него (то сеть проходит мимо согласованной точки подключения – до места фактической врезки реконструированного водопровода в централизованную сеть – в колодце В суш, именуемом экспертом как колодец К2;

- в другом направлении по выходу из колодца В1-1 (колодец К4) реконструированная трасса водопровода выполнена путем укладки до ПГ 2 (колодец К5) (рисунок 6 страница 88 том 4 заключения эксперта).

В результате выхода за пределы границ земельного участка (смещения точки подключения по ул. Хлебная) изменена протяженность водопровода по сравнению с проектной документацией с 261, 7 м.п. (267, 3 м.п.) до 318, 06 м.п. (л.д.84, 85, 90 заключения эксперта том 4), участок сети за пределами земельного участка проектной документацией не был учтен (л.д.103 том 4) – за счет этого точка подключения к централизованным сетям АО «ОмскВодоканал смещена по сравнению с согласованными с АО «Омский речной порт» условиями подключения и проектной документацией – в сторону ул. Пристанской на 50 метров схематичное изображение рисунок 11 (с учетом изменений, внесенных в проектную документацию) и рисунок 12 (по выкопировке из исполнительной сьемки (103-104 том 4).

Вторая же точка подключения (колодец В1-3 сущ. (со стороны О. Кошевого – в заключении экспертом именуемый как колодец К6) выполнена в соответствии с ТУ и проектом.

Заключением эксперта от 17.01.2020 также установлено, что работы по реконструкции водопровода выполнены в период с 04.09.2017 по 12.10.2017 (акты освидетельствования скрытых работ №1 от 29.09.2017, №2 от 06.10.2017, №3 от 12.10.2017 – подписаны представителями ОАО «Омский речной порт», ООО «Техстрой»), при этом прокладка водопровода выполнена во временном интервале с 04.09.2017 по 29.09.2017. В процессе выполнения строительно-монтажных работ на участке, соответствующем 2 очереди строительства (от колодца ПГ-2 до колодца В1-3 сущ), изменена трасса водопроводной сети в плане (измененный лист 2 и рабочей документации 1072017-КЕМ-НВ с отметкой о согласовании измененного плана сети В1 в границах земельного участка с ОАО 2ОмскВодоканал» в 2018 году. Исполнительная сьемка реконструированного водопровода выполнена ООО «ГЕОСИБ», с отметкой МП г. Омска «Омскархитектура» от 19.10.2017. Трасса водопроводной сети, отображенная по топографической сьемке от 10.2017 совпадает с трассой водопроводной сети, отраженной на вышеуказанной исполнительной сьемке: со стороны ул. Хлебная подключение выполнено в колодце В сущ, участок трубопровода из ПЭ трубы диаметром 100мм., выполненный методом прокола, с наличием угла поворота, проходящий из колодца 47 (Всущ) до колодца В1-1, выполненный (реконструированный) участок согласно топографической сьемке не врезается в колодец 70, по трассе водопроводной сети имеет связь с реконструированным участком водопровода, расположенным в границах земельного участка с кадастровым номером 55:36:190304:742.

Материалами дела и заключением эксперта также подтверждается, что работы по реконструкции водопровода осуществлены подрядной организацией ООО «Техстрой».

С учетом вышеуказанных обстоятельств суд пришел к выводу, о том, что в момент проведения проверки 06.03.2018, а также на дату 12.04.2018 работы по реконструкции водопровода были выполнены.

Кроме того, допрошенная в судебном заседании свидетель ФИО7, , являющаяся специалистом АО «ОмскВодоканал», и участвовавшая в ходе проведения проверки 12.04.2018 наряду с инспектором ФИО8 пояснила, что в ходе проверки она проходила по территории АО «Омский речной порт» и в одном помещении АО «Омский речной порт» на указанную дату была вода, что опровергает доводы ответчика относительно того, что водопользование не осуществлялось в спорный период и ответчик полностью пользовался привозной водой. Указанным сотрудником АО «ОмскВодоканал» также подписан акт проверки от 12.04.2018 фиксирующий обстоятельства, выявленного сотрудниками нарушения.

Проанализировав показания свидетелей ФИО4 и ФИО7, а также обстоятельства, установленные по результатам фото и видео фиксации проверок 06.03.2018 и 12.04.2018, суд соглашается с доводами истца относительно того, что у ответчика имелась возможность отсечения водяной рамки меньшего диаметра на которой установлены прибор учета и манометр и соответственно возможность их перекрытия так как о проверки заблаговременно Абонент был уведомлен, соответственно в таком положении движение ресурса не отразится на манометре и на приборе учета, а соответственно ссылку ответчика на указанные обстоятельства отсутствия показаний ПУ и движения стрелки на манометре в момент проверки, суд находит не состоятельными, а указанные обстоятельства не опровергающими доводы истца о возможности водопотребления в результате самовольного подключения.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 10 Федерального закона «О водоснабжении и водоотведении» при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения

Согласно подпункту а) пункта 14 Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод», утв. Постановлением Правительства РФ от 04.09.2013 №776 коммерческий учет воды осуществляется расчетным способом при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения.

Согласно пункту 16 указанных Правил применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется в следующих случаях:

При самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось самовольное присоединение и (или) пользование централизованными системами водоснабжения, определяется со дня предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов централизованной системы водоснабжения в месте, где позже был выявлен факт самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения, до дня устранения самовольного присоединения (прекращения самовольного пользования). В случае если абонент в течение 1 года после вступления в силу настоящих Правил проинформировал организацию, осуществляющую горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о самовольном присоединении и (или) пользовании централизованной системой водоснабжения, расчетный способ определения количества поданной (полученной) воды применяется не более чем за 6 месяцев (подпункт а) пункта 16 Правил №776).

Поскольку в спорный период АО «ОмскВодоканал» уже фактически приступило к оказанию услуг водоснабжения и водоотведения ответчику, исходя из установленных выше обстоятельств подключения ответчика к централизованной сети АО «Омский речной порт» в период с 04.09.2017 по 12.10.2017 (исполнительная сьемка реконструированного водопровода выполнена ООО «ГЕОСИБ», с отметкой МП г. Омска «Омскархитектура» от 19.10.2017), и в отсутствие установленных приборов учета имелась возможность водопотребления ( на территории АО «Омский речной порт» в одном из помещений инспектором ФИО7 соответствующая возможность была зафиксирована 12.04.2018), а также с учетом показаний инспектора ФИО4 относительно выполнения ответчиком объема работ в согласованной точке подключения, заключений судебных экспертиз относительно обстоятельств фактического присоединения к централизованной системе с нарушением согласованных сторонами условий подключения и проекта, суд пришел к вводу, что основания для осуществления учета воды в спорный период расчетным способом истцом доказаны.

Дата начала периода начислений, определенная истцом, не противоречит требованиям подпункта «а» пункта 16 Правил №776. Отсутствие сведений о дате предыдущей проверки, либо ее не проведение не свидетельствуют о невозможности установления периода пользования за предшествующие три года с момента обнаружения самовольного подключения объекта к водопроводным сетям. Соответствующие доводы ответчика об обратном, с учетом характера допущенных им нарушений, признаются необоснованными. (аналогичные правовые позиции – Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 07.06.2019 №Ф01-2195/2019 по делу №А82-14119/2018, Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибюирского округа от 20.02.2020 №Ф02-3/2020 по делу А33-34528/2018, Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19 января 2017 г. по делу N А45-3791/2016.

Вместе с тем, при проверке расчета суд учитывает следующие обстоятельства.

14.05.2018 АО «ОмскВодоканал» осуществлены действия по ограничению водопотребления, которые зафиксированы актом от указанной даты и подтверждены показаниями допрошенного в судебном заседании ФИО9, который пояснил, что целью перекрытия отсекающих задвижек было полное отключение холодного водоснабжения Абонента и поскольку вода пропала то работа им выполнена хорошо (запись судебного заседания 13.10.2020); свидетель ФИО4, также указала суду на совершение водоснабжающей организацией действий направленных на отключение Абонента от водоснабжения, действия по закрытию задвижек осуществлялись со слов ФИО4 в двух колодцах (запись судебного заседания 12.02.2019 – 1 час 00 минут 44 секунды – 01 час 02 минуты 20 секунд). То есть фактически АО «ОмскВодоканал» совершены действия направленные на пресечение противоправных действий ответчика 14.05.2018. перекрытие возможности водопотребления по сечению водопровода 100 мм., а соответственно действие презумпции водопользования Абонента вследствие самовольного подключения к централизованной системе водоснабжения после 14.05.2018 прекращается. Доказательств обратного, материалы дела не содержат.

То обстоятельство, что сотрудниками АО «ОмскВодоканал» произведены упущения в процессе выполнения объема работ по отключению водоснабжения Абонента, как пояснила представитель АО «ОмскВодоканаол в судебном заседании, вследствие которых обстоятельства возможность потребления Абонента полностью не исключается, а именно поскольку по акту от 14.05.2018 перекрыта только одна отсекающая задвижка, а соответственно остается возможность водопотребления за счет поступления воды со стороны водопровода, подключенного с улицы О.Кошевого, не может быть вменено в вину Абоненту так как не находится в непосредственной причинно-следственной связи с действиями ответчика.

Кроме того, со слов инспектора АО «ОмскВодоканал» ФИО4 указанные действия по перекрытию задвижек выполнялись в двух колодцах, а не в одном;

Во-вторых, действия по отключению возможности водопотребления выполнялись АО «ОмскВодоканал» без участия и уведомления Абонента и соответственно могли быть выполнены иными, нежели лицами, указанными в акте от 14.05.2018 (л.д.160 том 1), в том числе и без составления акта в целом и доведения указанной информации до Абонента, при том, что указанный акт от 14.05.2018 предоставил в материалы дела ответчик, а не истец, указывая при этом, что задвижки в водопроводных колодцах, в которых было выявлено самовольной подключение АО «ОмскВодоканал» были закрыты и опломбированы 22.05.2018 (по тексту искового заявления).

В третьих, субъективно с даты 14.05.2018 истец, совершив ряд действий по пресечению нарушения своих прав и интересов, полагал, что им полностью устранена возможность водопотребления Абонента и как следствие возможность наступление неблагоприятных последствий в результате самовольного подключения ответчика к централизованной системе;

Аналогично показаниям вышеуказанных свидетелей ФИО9 и ФИО4, в своих пояснениях по материалам дела истец неоднократно указывает на то, что 14.05.2018 АО «ОмскВодоканал» произведено отключение самовольно подключенного водопровода, с закрытием отсекающей задвижки и ее опломбированием (так в частности обобщенные пояснения по делу от 12.10.2020).

В настоящем случае также подлежит применению принцип утраты права на возражение при недобросовестном или противоречивом поведении ("эстоппель").

Правовая позиция о недопустимости противоречивого процессуального поведения содержится в определении Верховного Суда Российской Федерации от 09.10.2014 N 303-ЭС14-31.

При таких обстоятельствах, после 14.05.2018 предполагаемые истцом неблагоприятные последствия водопотребления так или иначе связаны с действиями самого истца, чему способствовали действия его работников и они не находятся в причинной связи с действиями ответчика так как презумпция потребления воды в результате самовольного подключения устранена самим истцом, а иных доказательств совершения ответчиком действий направленных на возможность потребления после указанной даты материалы дела не содержат;

Размер ущерба в период с 15.05.2018 по 21.05.2018 при таких обстоятельствах также не может быть доказан.

В этой связи, в указанной части требований, а именно о взыскании платы за период с 15.05.2018 по 21.05.2018 с ответчика платы, рассчитанной по правилам пунктов 14, 16 абзац «а», следует отказать по основаниям выше изложенным.

При таких обстоятельствах, иск подлежит удовлетворению на сумму 1 934 407, 00 руб., определенную по расчету суда за период с 06.03.2018 по 14.05.2018, произведенному на основании пункта 14, 16 абзац «а» Правил №776.

Согласно пункту 23 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.01.2016 №1 «О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела» суд вправе осуществить зачет судебных издержек, взыскиваемых в пользу каждой из сторон, и иных присуждаемых им денежных сумм как встречных (часть 4 статьи 1, статья 138 ГПК РФ, часть 4 статьи 2, часть 1 статьи 131 КАС РФ, часть 5 статьи 3, часть 3 статьи 132 АПК РФ).

Зачет издержек производится по ходатайству лиц, возмещающих такие издержки, или по инициативе суда, который, исходя из положений статьи 56 ГПК РФ, статьи 62 КАС РФ, статьи 65 АПК РФ, выносит данный вопрос на обсуждение сторон.

Руководствуясь статьями 49, 110, 123, 156, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Взыскать с акционерного общества «Омский речной порт» (ИНН <***>, ОГРН <***>) в пользу акционерного общества «ОмскВодоканал» (ИНН <***>, ОГРН <***>) 1 934 407, 00 руб., а также 32 344, 00 руб. расходов по оплате государственной пошлины и 59 915, 00 руб. расходов за проведение судебных экспертиз.

В остальной части иска акционерному обществу «ОмскВодоканал» (ИНН <***>, ОГРН <***>) – отказать

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба, а в случае подачи апелляционной жалобы со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Омской области в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, <...> Октября, д. 42) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а после проверки законности решения в апелляционном порядке также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, <...>) в течение двух месяцев со дня принятия (изготовления в полном объёме) постановления судом апелляционной инстанции.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайтах Восьмого арбитражного апелляционного суда: http://8aas.arbitr.ru и Арбитражного суда Западно-Сибирского округа: http://faszso.arbitr.ru.

Информация о движении дела может быть получена путём использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Судья Л.Д. Ухова