Решение от 1 августа 2024 г. по делу № А70-7755/2024

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Ленина д.74, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru


ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело №

А70-7755/2024
г. Тюмень
01 августа 2024 года
резолютивная часть решения объявлена 26 июля 2024 года

решение в полном объеме изготовлено 01 августа 2024 года


Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Минеева О.А., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «В Контакте», (ИНН: <***>, ОГРН: <***>, 191024, <...> д.12-14 литер А, помещ.1-н)

к управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (ИНН: <***>, ОГРН: <***>, адрес: 625048, <...>)

о признании недействительным решения по делу № 072/05/5-14/2023 от 20.12.2023,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора:

общество с ограниченной ответственностью «ВК» (ИНН: <***>, ОГРН: <***>, адрес: 125167, г.Москва, пр-кт.Ленинградский, д.39, стр.79),

общество с ограниченной ответственностью «Специализированный застройщик «Меридиан Строй» (ИНН:<***>, ОГРН:<***>, адрес: 625000, <...>),

общество с ограниченной ответственностью «Сауфмедиа» (ИНН: <***>, ОГРН: <***>, адрес: 350075, <...>),

индивидуальный предприниматель ФИО1 (ИНН:<***>, ОГРНИП:<***>, адрес: 350088, <...>, lromanov@southmedia.ru),

индивидуальный предприниматель ФИО2 (ИНН: <***>, ОГРНИП: <***>, адрес: 350005, <...> тер.ДНТ, дом 3, lromanov@southmedia.ru),

при ведении протокола судебного заседания секретарем Климовой Е.И.,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя – ФИО3 на основании доверенности от 10.08.2023 (посредством подключения к веб конференции);

от ответчика – ФИО4 на основании доверенности No36 от 04.12.2023;

от ООО «ВК» - ФИО5 на основании доверенности от 01.09.2022 (посредством подключения к веб конференции);

от третьих лиц – не явились,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «В Контакте» обратилось в суд с заявлением к управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (далее – УФАС) о признании недействительным решения по делу № 072/05/5-14/2023 от 20.12.2023.

Третьими лицами, не заявляющими самостоятельных требований относительно предмета спора к участию в деле привлечены общество с ограниченной ответственностью «ВК», общество с ограниченной ответственностью «Специализированный застройщик «Меридиан Строй», общество с ограниченной ответственностью «Сауфмедиа», индивидуальный предприниматель ФИО1, индивидуальный предприниматель ФИО2.

Представители заявителя и ООО «ВК» в судебном заседании поддержали заявленные требования на основании доводов, изложенных в заявлении и отзыве на заявление.

Представитель ответчика в судебном заседании возражала против удовлетворения требований на основании доводов, изложенных в отзыве на заявление.

Общество с ограниченной ответственностью «Специализированный застройщик «Меридиан Строй», общество с ограниченной ответственностью «Сауфмедиа», индивидуальный предприниматель ФИО1 и индивидуальный предприниматель ФИО2 своих представителей для участия в судебном заседании не направили, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом.

Как следует из материалов дела, в адрес ООО «В Контакте» поступило решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области по делу № 072/05/5-14/2023 от 20.12.2023, возбужденному по признакам нарушения требований ч. Федерального закона «О рекламе» от 13.03.2006 № 38-Ф3.

Указанным Решением УФАС:

— квалифицировал ВКонтакте в качестве рекламораспространителя Спорного информационного материала, размещённого посредством сервиса myTarget (https://target.mv.com; далее - Сервис) и, следовательно, в качестве лица, нарушившего требования Федерального закона от 13.03.2006 № 38-Ф3 «О рекламе»=;

— принял решение о выдаче предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе;

— принял решение о передаче дела уполномоченному должностному лицу Краснодарского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - «КоАП РФ»),

Заявитель считает, что принятое ответчиком решение не соответствуют закону и нарушает права и законные интересы Заявителя в сфере экономической деятельности, в связи с чем обратился в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Исследовав имеющиеся в деле доказательства, заслушав объяснения прибывших представителей участвующих в деле лиц, суд считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно статье 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из представленных суду письменных доказательств, Тюменским УФАС России в соответствии с частью 2 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» от 13.03.2006 №38-Ф3 по собственной инициативе, 22.08.2023 г. в разделе «Новости» в социальной сети «В Контакте» по адресу: https://vk.com/feed в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» был обнаружен и зафиксирован факт размещения рекламы под условным наименованием «Меридиан полезные метры. Юг ЖК. Готовьтесь к новоселью», представленной в виде «рекламной записи с кнопкой».

В текстовый блок рекламы содержал: «МЕРИДИАН. Квартиры в Тюмени. Реклама 0+. Квартиры от 1 871 Р/мес! Район деревни Патрушева. Рядом лесопарк. Ключи этим летом. Застройщик ООО «СЗ «Меридиан Констракшн Тюмень» Проектная декларация на сайте нашдом.рф».

В рекламе также был использован баннер с изображением жилого массива и текстом: «МЕРИДИАН полезные метры» Юг ЖК. Готовьтесь к новоселью! А мы оплатим вашу ипотеку за полгода! Получить подборку. Форма опроса».

В нижней части баннера размещался текст, выполненный мелким шрифтом. Из-за особенностей шрифта (мелкий размер и не контрастность) содержание текста не доступно в полном объеме.

Обозначенная реклама была зафиксирована осмотром от 22.08.2023 г., по результатам которого составлен акт.

Определением от 22.09.2023 г. возбуждено дело №072/05/5-514/2023 по признакам нарушения рекламного законодательства.

К участию в деле были привлечены в качестве лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе:

- ООО «Специализированный застройщик «Меридиан Строй» (ОГРН: <***>, ИНН: <***>, адрес места нахождения: 625000, <...>);

- ИП ФИО1 (ИНН <***>, ОГРНИП <***>);

- ООО «В Контакте» (191024, <...>, литера А, помещение 1-н, ОГРН: <***>, ОГРН: 19.01.2007, ИНН: <***>, КПП: 784201001), уведомленного надлежащим образом (почтовое уведомление 80106390438396);

в качестве заинтересованных лиц:

- ООО «Сауфмедиа» (ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес места нахождения: 350075, <...>);

- ИП ФИО2 (ИНН: <***>, ОГРНИП: <***>);

Согласно статье 3 Закона о рекламе, рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Исходя из указанного определения, можно выделить основные признаки понятия «реклама», которые призваны отграничить рекламу от информации нерекламного характера:

- реклама, это информация. Содержание информации составляют сведения о товаре, услуге, их свойствах; лице - изготовителе, продавце, а также их координатах, реквизитах, средствах индивидуализации и видах деятельности, а также иных объектах, в продвижении которых заинтересован участник рекламного рынка;

- реклама является публичной информацией. Это означает, что она адресована неограниченному количеству лиц, то есть заранее определить количество лиц, которые могут увидеть такую информацию, невозможно;

- рекламе свойственно распространение, то есть совершение в отношении информации любых действий, направленных на то, чтоб она стала доступной потребителям;

- реклама может распространяться в любой форме (которая разрешима для рекламы конкретного товара Законом). Формой распространения рекламы является ее конкретное существование во внешнем, окружающем мире, ее доступное органам ощущения проявление;

- закон упоминает о средствах распространения рекламы. Под ними понимаются разнообразные приспособления, устройства, приборы и процессы, с помощью которых происходит передача информации. Это телевидение, печатные издания, Интернет, аудио- и видеопродукция, телефонная, факсимильная связь, наружные конструкции, автотранспортные средства, почтовые отправления и иные средства, которые по своей природе и техническим характеристикам возможно использовать для распространения рекламы.

Цель рекламы - привлекать внимание к объекту рекламирования и формировать или поддерживать интерес к нему, а также способствовать его продвижению на рынке. Привлечение внимания представляет собой процесс обращения органов восприятия потребителя непосредственно на прием информации о товаре (с помощью яркости, красочности, звукового оформления, неординарности дизайна или текста). Формирование (поддержание) интереса - целенаправленное действие, которое порождает (делает устойчивым) у потребителя ощущение необходимости рекламируемого товара, побуждает его приобрести объект рекламирования. Продвижение товара - это эффект, которого старается добиться рекламодатель, выражающийся в образовании высокого спроса на товар и больших объемов продаж. Наличие у рекламной информации указанных целей (а также остальных признаков одновременно) является необходимым для признания рекламы таковой.

При этом, законодательством Российской Федерации о рекламе не ограничено количество объектов рекламирования в рамках одного рекламного сообщения.

Объектом рекламирования в рассматриваемой рекламе является, в том числе, ипотечное кредитование и квартиры, реализующиеся посредством заключения договора долевого участия в строительстве в ЖК «Меридиан ЮГ».

Таким образом, рассматриваемая информация является рекламой.

Как следует из части 1 статьи 5 Закона о рекламе, реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются. Реклама является средством продвижения товаров, работ и услуг, а также самого изготовителя или продавца рекламируемого товара на определенном рынке. Вместе с тем способ, форма и средства распространения соответствующей информации имеет существенное значение. Ненадлежащей рекламой, согласно подпункту 4 статьи 3 Закона о рекламе, является реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации,

Законодательство о рекламе является составной частью антимонопольного законодательства. Соответственно, для положений Закона о рекламе возможно применение понятий и терминов, установленных в Федеральном законе №135-Ф3 от 26.07.2006 г «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции).

Однако, необходимо учитывать, что Закон о рекламе является нормативным актом, содержащим нормы, специальные по отношению к положениям антимонопольного законодательства. Соответственно, в случае возможности применения к одним и тем же правоотношениям норм общего и специального законодательства, подлежат применению именно специальные нормы Закона о рекламе.

Согласно пункту 2 статьи 4 Закона о защите конкуренции, финансовая услуга - банковская услуга, страховая услуга, услуга на рынке ценных бумаг, услуга по договору лизинга, а также услуга, оказываемая финансовой организацией и связанная с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц;

Согласно пункту 6 статьи 4 Закона о защите конкуренции, финансовая организация - хозяйствующий субъект, оказывающий финансовые услуги, - кредитная организация, профессиональный участник рынка ценных бумаг, организатор торговли, клиринговая организация, микрофинансовая организация, кредитный потребительский кооператив, страховая организация, страховой брокер, общество взаимного страхования, негосударственный пенсионный фонд, управляющая компания инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов, специализированный депозитарий инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов, ломбард (финансовая организация, поднадзорная Центральному банку Российской Федерации), лизинговая компания (иная финансовая организация, финансовая организация, не поднадзорная Центральному банку Российской Федерации);

Таким образом, согласно Закону о защите конкуренции, под финансовую услугу подпадают конкретные услуги, прямо указанные в данном определении, а также иные услуги, связанные с привлечением, размещением денежных средств, но только в случае, если они оказываются финансовой организацией. При этом перечень финансовых организаций содержится в пункте 6 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции». Данный перечень является закрытым.

Согласно части I статьи 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Согласно статьям 1,2,3 Федерального закона от 16.07,1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге имущества)», ипотека представляет собой способ обеспечения обязательств - уплату залогодержателю основной суммы долга по кредитному договору или иному обеспечиваемому ипотекой обязательству полностью либо в части, предусмотренной договором об ипотеке.

Принимая во внимание положение вышеуказанных норм и содержания рассматриваемой рекламы следует, что под ипотекой в рассматриваемом случае следует понимать долгосрочный ипотечный жилищный кредит - кредит или заем, предоставляемый банком (кредитной организацией) для приобретения жилья под залог приобретаемого жилья в качестве обеспечения обязательств.

Кроме того, само содержание рекламы подтверждает ее направленность на привлечение внимания потенциальных покупателей, в том числе, и к возможности получения ипотечного кредита на приобретение объекта недвижимости.

Следовательно, рассматриваемая реклама является, в том числе рекламой финансовой услуги - ипотечного кредита.

Согласно части 1 статьи 28 Закона о рекламе, реклама банковских и иных финансовых услуг должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги (для юридического лица - наименование, для индивидуального предпринимателя - фамилию, имя, отчество).

В соответствии с пунктами 1, 4 статьи 54 ГК РФ юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на организационно-правовую форму, а в случаях, когда законом предусмотрена возможность создания вида юридического лица, указание только на такой вид. Наименование некоммерческой организации и в предусмотренных законом случаях наименование коммерческой организации должны содержать указание на характер деятельности юридического лица (пункт 1). Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование (пункт 4).

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица. Фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности (пункты 1, 2 статьи 1473 ГК РФ).

Указание правильных реквизитов организации, предоставляющей финансовые услуги, является одной из гарантий соблюдения информационного права потребителей,

Рекламный текст должен содержать сведения, которые бы позволили потребителю отличить финансовые услуги, оказываемые банком от услуг, оказываемых иными лицами.

Указанные нормы права приняты в интересах потребителя с целью формирования у него правильного (неискаженного и относительно полного) представления о рекламируемом объекте (услуге).

В рассматриваемой рекламе отсутствует наименование юридического лица, оказывающего финансовые услуги, а, следовательно, в ней нарушены требования части 1 статьи 28 Закона о рекламе.

Согласно части 3 статьи 28 Закона о рекламе (в ред. Федерального закона от 21.12.2013 N 375-Ф3), если реклама услуг, связанных с предоставлением кредита или займа, пользованием им и погашением кредита или займа, содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, такая реклама должна содержать все остальные условия, определяющие полную стоимость кредита (займа), определяемую в соответствии с Федеральным законом «О потребительском кредите (займе)11, для заемщика и влияющие на нее.

Согласно пункту 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» к условиям, влияющим на стоимость кредита, в частности, могут относиться условия о размере процентной ставки, сумме и сроке кредита, платежах и комиссиях по кредитным операциям, а также о дополнительных расходах заемщика, связанных с получением кредита (по страхованию рисков, в том числе жизни, здоровья потенциального заемщика, нотариальному заверению документов, предоставлению обеспечения по кредитному договору, оценке имущества, передаваемого в залог, и др.).

В рассматриваемой рекламе указано наиболее привлекательное условие - низкий размер ежемесячного платежа в сумме «от 1 871 Р/мес!», а иные условия, определяющие полную стоимость кредита для заемщика отсутствуют.

Таким образом, в рассматриваемой рекламе нарушены требований части 3 статьи 28 Закона о рекламе.

Согласно части 7 статьи 28 Закона о рекламе, реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, должна содержать адрес сайта единой информационной системы жилищного строительства в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», на котором осуществляется размещение проектной декларации, предусмотренной федеральным законом, фирменное наименование (наименование) застройщика либо указанное в проектной декларации индивидуализирующее застройщика коммерческое обозначение. Реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, может содержать коммерческое обозначение, индивидуализирующее объект (группу объектов) капитального строительства (в случае строительства многоквартирных домов - наименование жилого комплекса), если такое коммерческое обозначение (наименование жилого комплекса) указано в проектной декларации.

Рассматриваемая реклама преследует цель - продвижение на рынке строящегося посредством долевого участия в строительстве ЖК «Меридиан ЮГ» и привлечение потенциальных дольщиков.

Согласно части 1 статьи 4 Федерального закона №214-ФЗ от 30.12.2004 «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон о долевом участии в строительстве), по договору участия в долевом строительстве (далее также - договор) одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

Согласно пункту 1 части 2 статьи 1 Закона о долевом строительстве привлечение денежных средств граждан, связанное с возникающим у граждан правом собственности на помещения в многоквартирных домах и (или) иных объектах недвижимости, которые на момент привлечения таких денежных средств граждан не введены в эксплуатацию в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности (далее - привлечение денежных средств граждан для строительства), допускается на основании договора участия в долевом строительстве.

Частью 7 статьи 28 Закона о рекламе устанавливаются требования к любой рекламе, связанной с привлечением денежных средств на основании договора участия в долевом строительстве, то есть даже к такой рекламе, которая не содержит прямого указания на привлечение денежных средств на основании договора участия в долевом строительстве.

Материалами установлено, что «Жилой комплекс «Меридиан Юг» является строящимся объектом, возведение которого предусматривает долевое участие в строительстве.

Таким образом, рассматриваемая реклама связана с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости и должна содержать в себе сведения, в том числе, 1) адрес сайта единой информационной системы жилищного строительства в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», на котором осуществляется размещение проектной декларации, предусмотренной федеральным законом и 2) фирменное наименование (наименование) застройщика либо указанное в проектной декларации индивидуализирующее застройщика коммерческое обозначение.

Однако, как указало ООО «СЗ «Меридиан Строй» в рекламе ошибочно в качестве застройщика Жилого комплекса «Меридиан ЮГ» указано ООО «СЗ «Меридиан Констракшн Тюмень».

Таким образом, Комиссия ответчика обоснованно пришла к выводу о том, что рассматриваемая реклама не содержит наименования застройщика.

Постановлением Правительства РФ от 25.09.2018 N 1133 «Об установлении адреса сайта единой информационной системы жилищного строительства в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» установлен адрес сайта https://наш.дом.рф/.

Комиссия, оценив рекламу установила, что в ней указан адрес сайта места размещения проектной декларации объекта долевого строительства «нашдом.рф», следовательно, это иной сайт обязательность размещения информации на котором законом не предусмотрена.

При таких обстоятельствах, информация о наименовании застройщика (либо указанное в проектной декларации индивидуализирующее застройщика коммерческое обозначение), а также информация о сайте единой информационной системы жилищного строительства в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», на котором осуществляется размещение проектной декларации, предусмотренной федеральным законом, отсутствуют, а, следовательно, в рекламе нарушены требования части 7 статьи 28 Закона о рекламе.

Согласно пункту 20 части 3 статьи 5 Закона о рекламе недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.

В рассматриваемой рекламе указано, что застройщиком ЖК «Меридиан ЮГ» является ООО «СЗ «Мередиан Констракшн Тюмень», в то время как застройщиком жилого комплекса является ООО «СЗ «Меридиан Строй».

Кроме того, в качестве адреса сайта единой информационной системы жилищного строительства в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», где должна быть размещена проектная декларация, указан адрес «нашдом.рф» вместо «наш.дом.рф».

Таким образом, в рассматриваемой рекламе нарушены требования пункта 20 части 3 статьи 5 Закона о рекламе.

Согласно части 7 статьи 5 Закона о рекламе, не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условии его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

Требования частей 1, 3 и 7 статьи 28 Закона о рекламе напрямую корреспондируют с требованиями части 7 статьи 5 Закона о рекламе, согласно которой не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условии его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

Рассматриваемая реклама направлена на формирование у потребителей желания приобрести объект недвижимости посредством заключения договора долевого участия в строительстве, а также формирование у потребителей желания получить кредит с указанным ежемесячным платежом.

В таком случае, существенной является не только информация, привлекательная для потребителя, но и информация, способная обмануть ожидания, сформированные такой рекламой. Тем самым, отсутствие какой - либо части информации о представляемых услугах не должно приводить к искажению смысла рекламы и способствовать введению в заблуждение потребителей рекламы.

Указание в рекламе существенной информации о рекламируемом товаре, услугах, об условии их приобретения или использования является одной из гарантий соблюдения информационного права потребителей.

Указанные нормы права приняты в интересах потребителя с целью формирования у него правильного (неискаженного и относительно полного) представления о рекламируемом объекте (услуге).

В рекламе указаны условия «Квартиры от 1 871 Р/мес!» и «А мы оплатим вашу ипотеку за полгода».

Указанные условия являются привлекательными для потребителей, поскольку формируют представление о выгодности и доступности квартир в жилом комплексе и фактически могут определить выбор.

Полных сведений о приобретении квартиры по данной стоимости и оплате ипотечных платежей застройщиком в рекламе не приведено. Рассматриваемая реклама не содержит сведении о наименовании лица, оказывающего финансовые услуги, а также в ней отсутствуют полные сведения об условиях ипотечного кредитования и сведения о застройщике рекламируемого жилого комплекса и месте размещения проектной декларации. Отсутствие данных сведений приводит или может привести к искажению смысла информации и ввести потребителей рекламы в заблуждение.

Таким образом, рассматриваемая реклама содержит нарушение требований части 7 статьи 5 Закона о рекламе.

В соответствии с частью 6 статьи 38 Закона о рекламе, ответственность за нарушение требований частей 1, 3 и 7 статьи 28, пункта 20 части 3 статьи 5 и части 7 статьи 5 Закона о рекламе несет рекламодатель.

Согласно пункту 5 статьи 3 Закона о рекламе, рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержания рекламы лицо.

Комиссия, оценив имеющиеся материалы дела пришла к выводу, что рекламодателем является ООО «СЗ «Меридиан Строй».

В соответствии с частью 7 статьи 38 Закона о рекламе, ответственность за нарушение части 1 и 7 статьи 28 Закона о рекламе несет рекламораспространитель.

Согласно пункту 7 статьи 3 Закона о рекламе, рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Материалам дела установлено, что рассматриваемая реклама размещалась в информационной-телекоммуникационной сети «Интернет» в социальной сети «В Контакте» владельцем которой является ООО «В Контакте» (191024, <...>, литера А, помещение 1-н, ОГРН: <***>, ОГРН: 19.01.2007, ИНН: <***>, КПП: 784201001), то есть, фактическое доведение рекламы до потребителей осуществлялось непосредственно заявителем.

Таким образом, именно ООО «В Контанкте» является рекламораспространителем, поскольку общество предоставило третьим лицам свое информационное пространство (социальную сеть «В Контакте») для размещения рекламы, и обеспечило ее демонстрацию пользователям сети. Именно Заявитель обязан осуществлять контроль за содержанием рекламы, ее размещением и соответствием требованиям действующего законодательства, в том числе Закону о рекламе. Следовательно, ООО «В Контакте» несет ответственность за нарушение частей 1 и 7 статьи 28 Закона о рекламе.

Факт размещения рекламы в информационной-телекоммуникационной сети «Интернет» в социальной сети «В Контакте» зафиксирован актом осмотра и приложениями к нему, и не опровергнут заявителем.

Довод Общества о том, что Управление ошибочно пришло к выводу о том, что ООО «Мэйл.ру» и ООО «В Контакте» (заявитель) является одним и тем же лицом, которое распространяло рекламу с нарушением законодательства, правового значения для рассматриваемого дела не имеет, поскольку оценка была дана исключительно действиям заявителя по доведению рекламы до потребителей - пользователей социальной сети «В Контакте».

При этом необходимо отметить, что действия ООО «Мэйл.ру» по предоставлению сервиса размещения рекламы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (в том числе и в социальной сети «В Контакте») Управлением не оценивались. ООО «Мэйл.ру», в рассматриваемом случае, является исключительно техническим посредником между рекламодателем (ООО «ООО «Специализированный застройщик «Меридиан Строй») и рекламораспространителем (ООО «В Контакте») и ответственность за нарушение требований законодательства о рекламе не несет.

Довод заявителя о том, что оно не является автором размещаемой на сайте vk.com рекламы, не осуществляет выбор места, срока, формы и содержания рекламных материалов, не инициирует непосредственное размещение конкретной рекламы, не определяет конечных получателей рекламы не имеет правового значения для определении заявителя в качестве рекламораспространителя, поскольку эти действия относятся к действиям рекламодателя.

В своем дополнении к заявлению Общество поясняет, что оно является лицом, предоставляющем возможность показа рекламы, размещенной другими лицами в сети Интернет. Это и есть прямое действие по предоставлению своих площадей для размещения рекламы, что и соответствует понятию рекламораспространителя.

ООО «В Контакте» осуществило фактические действия - обеспечило доступ к своим сетям иным лицам для размещения рекламы, определило место и фактически довело рекламу до потребителя.

Размещение рекламы - не определяет рекламораспространителя, это действия рекламодателя.

Распространение рекламы - это непосредственное доведение до потребителей.

Согласно пункту 7 статьи 3 Закона о рекламе, рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

О том, что ООО «В Контакте» распространяет рекламу в социальной сети также свидетельствует информация, размещенная в социальной сети В Контакте в разделе «О нас» - «Правовая информация» - «Лицензионное соглашение».

Согласно п 1.2. Лицезионного соглашения, Лицензиар - Общество с ограниченной ответственностью «В Контакте», которое предоставляет Лицензиату право использования Социальной сети на условиях неисключительной лицензии и осуществляет доведение до всеобщего сведения, распространение, оперирование, обслуживание, администрирование Социальной сети. Лицензиар является Стороной настоящего Соглашения.

1.3. Лицензиат - физическое лицо, обладающее право- и дееспособностью для заключения настоящего Соглашения, являющееся участником Социальной сети, которому в соответствии с настоящим Соглашением предоставляется право использовать Социальную сеть на условиях настоящего Соглашения. Лицензиат является Стороной настоящего Соглашения.

3.1. По настоящему Соглашению Лицензиар предоставляет Лицензиату на условиях простой неисключительной лицензии право использования Социальной сети, включая права использования активированных и неактивированных данных и команд, в пределах, определенных настоящим Соглашением.

6.1. Лицензиар осуществляет текущее управление Социальной сетью, определяет ее структуру, внешний вид, разрешает или ограничивает доступ Лицензиатов к Социальной сети при нарушении положений настоящего Соглашения, осуществляет иные принадлежащие ему права. Лицензиат соглашается с тем, что Лицензиар вправе использовать функциональные и технические возможности программных средств (аудио/видеоплеера), обеспечивающих отображение размещенного в рамках Социальной сети Контента, по своему усмотрению, в том числе для целей отображения рекламы.

6.3. Лицензиар самостоятельно решает вопросы о порядке размещения в Социальной сети рекламы, участия в партнерских программах и другое.

Таким образом, именно ООО «В Контанкте» является рекламораспространителем, поскольку общество предоставило свое информационное пространство (социальную сеть «В Контакте») для размещения рекламы и обеспечило ее демонстрацию пользователям. Именно Общество обязано и имело возможность осуществлять контроль за содержанием рекламы, ее размещением и соответствием требованиям действующего законодательства, в том числе Закону о рекламе.

ООО «В Контакте» является профессиональным участником рынка - он предоставляет (определяет) рекламные места.

При использовании сайта, а также права и обязанности пользователей и администрации определяются Правилами пользования сайтом. Правила пользования сайта разрабатываются и утверждаются ООО «В Контакте».

В соответствии с пунктом 5.13.8 Правил пользования сайтом в случае обнаружения факта нарушения в сообществе законных прав и интересов третьих лиц, действующего законодательства РФ, а также положений настоящих Правил администрация сайта вправе по своему выбору принимать следующие меры, как по отдельности, так и при необходимости совместно в соответствии с политикой администрации сайта и в зависимости от характера и частоты соответствующих нарушений в сообществе: (а) удалять контент и иную информацию со страницы сообщества и/или блокировать доступ к ним; (б) блокировать доступ конкретных пользователей к странице сообщества; (в) блокировать доступ пользователя, осуществляющего администрирование сообщества, к сообществу; (г) передать права администрирования сообщества, а также право использования зарегистрированного поддоменного имени, законному правообладателю, в установленном порядке подтвердившему свои права на контент сообщества, в том числе право на объекты авторского права, смежных прав, а также право на средство индивидуализации, сходное до степени смешения с используемым в сообществе поддоменным именем; (д) исключить Сообщество из системы поиска и/или заблокировать сообщество; (е) запретить публикацию любых ссылок и/или переход по ним и/или размещение информационных материалов (аудио- и видеоматериалов, в том числе лайв- трансляций, документов) в Сообществе на любой срок; (ж) исключить сообщество из списка рекомендаций и ограничить видимость записей сообщества в новостной ленте; (з) ограничить возможность осуществления репостов в сообщество; (и) произвести отключение Сообщества от Рекламной сети ВКонтакте и/или Маркет- платформы ВКонтакте; (к) ограничить возможность осуществления денежных переводов ВКонтакте.

Согласно пункту 5.13.9 Правил пользования сайтом в случае нарушения Сообществом порядка размещения рекламы (предусмотренного в пунктами 5.13.4, 5.13.5 настоящих Правил), администрация сайта вправе ограничить рекламную деятельность сообщества путем запрета публикации в сообществе любых ссылок на любой срок на усмотрение администрации и/или отключения сообщества от Маркет- платформы ВКонтакте и/или отключения сообщества от рекламной сети ВКонтакте. В случае попыток обойти техническое ограничение на публикацию ссылок (вставка дополнительных символов, публикация изображений со ссылками и т.д.) в период действия запрета, администрация вправе заблокировать сообщество без возможности восстановления.

Пунктом 7.2.2 Правил пользования сайтом предусмотрено, что администрация сайта может, но не обязана, просматривать сайт на наличие запрещенного контента и может удалять или перемещать (без предупреждения) любой контент или пользователей по своему личному усмотрению, по любой причине или без причины, включая без всяких ограничений перемещение или удаление контента, который, по личному мнению администрации, нарушает настоящие Правила, законодательство РФ и/или может нарушать права, причинить вред или угрожать безопасности других пользователей или третьих лиц.

Согласно пункту 8.6 Правил пользования сайтом администрация сайта не несет ответственности за нарушение пользователем настоящих Правил и оставляет за собой право по своему собственному усмотрению, а также при получении информации от других пользователей либо третьих лиц о нарушении пользователем настоящих Правил, изменять (модерировать), блокировать или удалять любую публикуемую Пользователем информацию, нарушающую запреты, установленные настоящими Правилами, приостанавливать, ограничивать или прекращать доступ Пользователя ко всем или к любому из разделов или функционалу сайта, исключать из системы поиска и/или заблокировать Сообщество в любое время по любой причине или без объяснения причин, с предварительным уведомлением или без такового. Администрация сайта закрепляет за собой право удалить персональную страницу пользователя и/или приостановить, ограничить или прекратить доступ пользователя к любой из функциональных возможностей сайта, если администрация обнаружит, что по ее мнению, пользователь представляет угрозу для сайта и/или его пользователей.

На основании изложенного можно сделать вывод о том, что ООО «В Контакте» вправе осуществлять модерацию рекламных объявлений, размещаемых на сайте.

Таким образом, Комиссией Управления обоснованно сделан вывод, что ООО «В Контакте» является рекламораспространителем.

В соответствии с ч. 4 ст. 200, ч. 2 ст. 201 АПК РФ основанием для признания решения антимонопольного органа незаконным необходимо установить, во-первых, несоответствие его закону или иному нормативному правовому акту, и, во-вторых - нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Вопреки требованиям ст. 65 АПК РФ заявителем не представлено надлежащих доказательств, свидетельствующих о том, что оспариваемые решение, действия (бездействие) не соответствуют закону, нарушают права и законные интересы заявителя в предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на него какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При таких обстоятельствах, Тюменским УФАС России было принято обоснованное решение, права и законные интересы Заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности не нарушаются.

Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В связи с отказом в удовлетворении требований судебные расходы по уплате государственной пошлины за подачу заявления относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 168-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд



Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Тюменской области.



Судья


Минеев О.А.