Решение от 14 сентября 2021 г. по делу № А06-3727/2017

АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ

414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6

Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: astrahan.info@arbitr.ru

http://astrahan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело №А06-3727/2017
г. Астрахань
14 сентября 2021 года
Резолютивная часть решения объявлена 08 сентября 2021 года.

Арбитражный суд Астраханской области в составе: судьи Чижовой С.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по иску Муниципального унитарного предприятия «Водоканал» муниципального образования «Город Нариманов» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к Астраханской области в лице Министерства финансов Астраханской области (ОГРН <***>, ИНН <***>), Службе по тарифам Астраханской области (ОГРН <***>, ИНН <***>) о взыскании убытков в сумме 79 407 833 руб.

третье лицо: Администрация Муниципального образования «Город Нариманов»

при участии:

представитель истца - ФИО2 доверенность № 7 от 07.04.2021г.;

представитель ответчика Службы по тарифам Астраханской области – ФИО3 доверенность от 06.09.2021;

эксперт – ФИО4, паспорт,

представитель ответчика Министерства финансов Астраханской области, представитель третьего лица Администрации Муниципального образования «Город Нариманов» - не явились, извещены.


Муниципальное унитарное предприятие «Водоканал» муниципального образования «Город Нариманов» обратилось в арбитражный суд Астраханской области с иском к Астраханской области в лице Министерства финансов Астраханской области, Службе по тарифам Астраханской области о взыскании убытков, после уменьшения исковых требований, в сумме 80 224 815 руб.

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 06.03.2020 исковые требования удовлетворены частично, с Астраханской области в лице Министерства финансов Астраханской области за счет средств казны Астраханской области в пользу Муниципального унитарного предприятия «Водоканал» Муниципального образования «Город Нариманов» взысканы убытки в сумме 79 407 833 руб. В удовлетворении иска в остальной части отказано.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2020 решение Арбитражного суда Астраханской области от 06.03.2020 по делу №А06-3727/2017 оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 12.08.2020 решение Арбитражного суда Астраханской области от 06.03.2020 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2020 по делу № А06-3727/2017 – отменено. Дело передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд Астраханской области.

Определением Арбитражного суда Астраханской области от 18.12.2020 по делу А06-3727/2017 назначена дополнительная судебная экспертиза, производство которой поручено Обществу с ограниченной ответственностью «Аудиторская фирма «Информ-Аудит», эксперту ФИО4.

В суд 29.06.2021 от экспертной организации поступило заключение эксперта.

Определением Арбитражного суда Астраханской области от 01.07.2021г. производство по делу возобновлено, назначено предварительное судебное заседание на 09.08.2021г. на 14.00 час. Определением суда от 09.08.2021 дело назначено к рассмотрению в судебном разбирательстве на 08.09.2021, 14.00 час.

В судебное заседание представитель от ответчика Министерства финансов Астраханской области и представитель от третьего лица Администрации Муниципального образования «Город Нариманов» не явились, извещены надлежащим образом в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствии не явившихся лиц, извещенных надлежащим образом.

В судебном заседании представитель истца исковые требования поддержал с учетом уменьшения суммы до 79 407 833 руб., в связи с применением срока исковой давности.

Представитель ответчика Службы по тарифам Астраханской области возражал против удовлетворения исковых требований, указав, что нормативные акты об установлении тарифов не оспорены истцом; при установлении тарифов все расходы были учтены, впоследствии истец не заявлял о дополнительных расходах, считает что отсутствует вина ответчика в убыточной деятельности предприятия.

Эксперт в судебном заседании поддержал заключение судебной экспертизы и дополнительной судебной экспертизы, пояснив, что при утверждении тарифов предприятием были заявлены тарифы с учетом расходов рассчитанных по методике, а не по фактическим расходам. Разница в расчете норматива технологических потерь 17031 Гкал и 6264,0 Гкал заключается в различном применении показателей протяженности трубопровода. Службой по тарифам расчет норматива 6264,0 Гкал произведен с учетом одной нитки тепловой сети, тогда как расчет предприятия- 17031 Гкал соответствует фактическим показателям сооружений и Методике расчета.

Исследовав доказательства, содержащиеся в материалах дела, выслушав доводы представителей сторон, суд

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное унитарное предприятие «Водоканал» муниципального образования «Город Нариманов» являлось ресурсоснабжающей организацией на территории муниципального образования город Нариманов Астраханской области, осуществляло холодное и горячее водоснабжение, поставку тепловой энергии для потребителей, а также водоотведение.

Основным видом деятельности предприятия согласно выписки из Единого государственного реестра юридических лиц является «Распределение воды для питьевых и промышленных нужд (ОКВЭД 36.00.2)». Дополнительными видом деятельности являются: производство пара и горячей воды (тепловой энергии) котельными (ОКВЭД 35.30.14), забор и очистка воды для питьевых и промышленных нужд (ОКВЭД 36.00.1), сбор и обработка сточных вод (ОКВЭД 37.00), строительство инженерных коммуникаций для водоснабжения и водоотведения, газоснабжения (ОКВЭД 42.21), строительство междугородних линий электропередачи и связи (ОКВЭД 42.22.1), строительство местных линий электропередачи и связи (ОКВЭД 42.22.2), производство земляных работ (ОКВЭД 43.12.3), производство прочих строительномонтажных работ (ОКВЭД 43.29).

Согласно п. 1.8 Устава МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» утвержденного 12.04.2012г. предприятие создано для удовлетворения потребностей населения в жилищно-коммунальных услугах.

В соответствии с Положением о службе по тарифам Астраханской области, утвержденным постановлением Правительства Астраханской области от 06.04.2005 № 49-П, Служба является исполнительным органом государственной власти Астраханской области, осуществляющим государственное регулирование цен (тарифов), регулирование которых отнесено к компетенции субъектов Российской Федерации, за исключением регулирования цен (тарифов), относящегося к полномочиям других исполнительных органов государственной власти Астраханской области, и осуществляющим региональный государственный контроль (надзор) по вопросам, отнесенным к полномочиям Службы, на территории Астраханской области.

В период с 2013 г. по 2016 г. расчеты с потребителями поставляемых ресурсов истец МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» осуществлял с применением тарифов установленных:

постановлением Службы по тарифам Астраханской области от 13 сентября 2012 года № 100 «Об установлении МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» тарифа на горячую воду в закрытой системе теплоснабжения»;

постановлением Службы по тарифам Астраханской области от 14 ноября 2012 года № 140 «Об установлении МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» тарифов в системах холодного водоснабжения и водоотведения»;

постановлением Службы по тарифам Астраханской области от 13 сентября 2012 года № 99 «О тарифах на тепловую энергию МУП «Водоканал» «Город Нариманов»,

постановлением Службы по тарифам Астраханской области от 13 ноября 2013 года № 81 «Об утверждении производственных программ МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов»и установлении тарифов в сферах холодного водоснабжения и водоотведения»;

постановлением Службы по тарифам Астраханской области от 06 декабря 2013 года № 168 «О тарифах на тепловую энергию (мощность), поставляемую потребителям МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов»;

постановлением Службы по тарифам Астраханской области от 17 декабря 2013 года № 221 «Об утверждении производственной программы МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» и установлении двухкомпонентного тарифа на горячую воду в закрытой системе горячего водоснабжения»,

постановлением Службы по тарифам Астраханской области от 28ноября 2014 года № 145 «О тарифах на тепловую энергию (мощность), поставляемую потребителям МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов»;

постановлением Службы по тарифам Астраханской области от 20 ноября 2015 года № 123 «О тарифах на тепловую энергию (мощность), поставляемую потребителям МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов»;

постановлением Службы по тарифам Астраханской области от 25 ноября 2015 года № 125 «Об установлении МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» тарифов в сфере холодного, горячего водоснабжения и водоотведения».

МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» обратилось в суд с настоящим иском, ссылаясь на то, что в результате применения экономически необоснованных тарифов, установленных названными нормативными актами ему (истцу) причинены убытки. При новом рассмотрении дела, с учетом применения срока исковой давности, истцом уменьшены исковые требования до 79 407 833 руб. за 2014, 2015, 2016 г.г.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Согласно пункту 2 статьи 15 Гражданского кодекса под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В силу статьи 16 Гражданского кодекса убытки, причиненные гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в том числе издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежат возмещению Российской Федерацией, соответствующим субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием.

Статьей 1069 Гражданского кодекса установлено, что вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению. При этом отмечено, что вред возмещается за счет соответственно казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования.

В предмет доказывания по делу о взыскании убытков входит установление факта причинения убытков и размера понесенных убытков, противоправности действий (бездействия) ответчиков, наличие причинно-следственной связи между действиями (бездействием) ответчиков и наступившими неблагоприятными последствиями для истца. Противоправность поведения нарушителя при наступлении гражданско-правовой ответственности, предусмотренной статьями 16 и 1069 Гражданского кодекса, выражается в незаконности актов, действий или бездействия органов публичной власти.

В абзаце 2 пункта 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 июня 2006 года N 23 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами норм Бюджетного кодекса Российской Федерации" разъяснено, что должником в обязательстве по возмещению вреда, причиненного в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, также является публично-правовое образование, а не его органы либо должностные лица этих органов.

В соответствии со статьей 1071 ГК РФ в случаях, когда убытки подлежат возмещению за счет казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования, от имени казны выступают соответствующие финансовые органы.

Согласно пункту 1 части 3 статьи 158 Бюджетного кодекса Российской Федерации главный распорядитель средств федерального бюджета, бюджета субъекта Российской Федерации, бюджета муниципального образования выступает в суде соответственно от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в качестве представителя ответчика по искам к Российской Федерации, субъекту Российской Федерации, муниципальному образованию о возмещении вреда, причиненного физическому лицу или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, по ведомственной принадлежности, в том числе в результате издания актов органов государственной власти, органов местного самоуправления, не соответствующих закону или иному правовому акту.

Согласно положению о Министерстве финансов Астраханской области, утвержденному Постановлением Правительства Астраханской области от 06.05.2010 N 199П, министерство финансов осуществляет функции главного распорядителя средств бюджета области в соответствии с ведомственной структурой расходов бюджета, главного администратора доходов бюджета области и главного администратора источников финансирования дефицита бюджета области.

Таким образом, надлежащим ответчиком является Министерство как главный распорядителю средств бюджета Астраханской области.

Исходя из анализа указанных норм права, следует, что для наступления у органа публичной власти гражданско-правовой ответственности, предусмотренной статьями 16, 1069 ГК РФ необходимо установление совокупности всех вышеуказанных элементов составляющих убытки. При этом, отсутствие хотя бы одного из элементов не может привести к наступлению для публичного субъекта гражданско-правовой ответственности в виде убытков.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения устанавливаются Законом N 190-ФЗ «О теплоснабжении»

Согласно пункту 1 части 2 статьи 5 Закона N 190-ФЗ к полномочиям органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в сфере теплоснабжения относится реализация предусмотренных частью 3 статьи 7 названного Закона полномочий в области регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения.

Государственное регулирование цен (тарифов) на тепловую энергию (мощность) осуществляется на основе принципов, установленных названным Законом, в соответствии с основами ценообразования в сфере теплоснабжения, правилами регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами и методическими указаниями, утвержденными федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в сфере теплоснабжения (часть 1 статьи 10 Закона N 190-ФЗ).

Частью 1 статьи 7 Закона N 190-ФЗ установлено, что регулирование цен (тарифов) в сфере теплоснабжения осуществляется в числе прочего в соответствии со следующими основными принципами: обеспечение доступности тепловой энергии (мощности), теплоносителя для потребителей; обеспечение экономической обоснованности расходов теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций на производство, передачу и сбыт тепловой энергии (мощности), теплоносителя; обеспечение достаточности средств для финансирования мероприятий по надежному функционированию и развитию систем теплоснабжения и т.д.

Подлежащие регулированию цены (тарифы) на товары, услуги в сфере теплоснабжения устанавливаются в отношении каждой организации, осуществляющей регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, и в отношении каждого регулируемого вида деятельности.

Пунктом 19 Основ ценообразования определен перечень затрат, включаемых в расходы, связанные с производством и реализацией продукции (услуг) по регулируемым видам деятельности. К указанным затратам относятся следующие группы расходов: на топливо (пп. 1); на покупаемую электрическую и тепловую энергию (мощность) (пп. 2); на оплату услуг, оказываемых организациями, осуществляющими регулируемую деятельность (пп. 3); на сырье и материалы (пп. 4); на ремонт основных средств (пп. 5); на оплату труда и отчисления на социальные нужды (пп. 6); на амортизацию основных средств и нематериальных активов (пп. 7); прочие расходы (пп. 8).

Постановлением Правительства РФ от 22.10.2012 № 1075 «О Ценообразовании в сфере теплоснабжения» утверждены Основы Ценообразования в сфере теплоснабжения (далее - Основы 1075), Правила Регулирования цеп (тарифов) в сфере теплоснабжения.

Согласно пункту 32 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения при применении метода экономически обоснованных расходов (затрат) необходимая валовая выручка регулируемой организации определяется как сумма планируемых на расчетный период регулирования расходов, уменьшающих налоговую базу налога на прибыль организаций (расходы, связанные с производством и реализацией продукции (услуг), и внереализационные расходы), расходов, не учитываемых при определении налоговой базы налога на прибыль (расходы, относимые на прибыль после налогообложения), величины налога на прибыль, а также экономически обоснованных расходов регулируемой организации, указанных в пункте 13 данного документа.

Расходы, связанные с производством и реализацией продукции (услуг) по регулируемым видам деятельности, включаемые в необходимую валовую выручку, состоят из следующих групп расходов: 1) топливо; 2) прочие покупаемые энергетические ресурсы, холодная вода, теплоноситель; 3) оплата услуг, оказываемых организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в соответствии с законодательством Российской Федерации; 4) сырье и материалы; 5) ремонт основных средств; 6) оплата труда и отчисления на социальные нужды; 7) амортизация основных средств и нематериальных активов; 8) прочие расходы в соответствии с пунктом 44 данного документа (пункт 33 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения).

Отношения в сфере водоснабжения и водоотведения регулируются Федеральным законом от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" (далее - Закон о водоснабжении, Закон N 416-ФЗ) (пункт 1 статьи 1 данного Федерального закона).

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" одним из общих принципов государственной политики в сфере водоснабжения и водоотведения является установление тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения, исходя из экономически обоснованных расходов организаций, осуществляющих горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение, необходимых для осуществления водоснабжения и (или) водоотведения.

Частью 6 статьи 32 Закона N 416-ФЗ предусмотрено, что при установлении тарифов на очередной период регулирования учитываются экономически обоснованные расходы, понесенные организациями, осуществляющими горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение, в истекшем периоде регулирования, не учтенные при установлении тарифов, а также результаты исполнения инвестиционной и производственной программ в истекшем периоде регулирования.

В соответствии с пунктом 13 Основ ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.05.2013 N 406 (далее - Основы ценообразования), органы регулирования тарифов устанавливают тарифы в сфере водоснабжения и водоотведения в таком размере, чтобы рост тарифов на питьевую воду (питьевое водоснабжение) и водоотведение в среднем по субъекту Российской Федерации не превышал установленных предельных индексов.

В случае если регулируемая организация в течение истекшего периода регулирования понесла экономически обоснованные расходы, не учтенные органом регулирования тарифов при установлении тарифов на ее товары (работы, услуги), или имеет недополученные доходы прошлых периодов регулирования, то такие расходы (недополученные доходы), а также расходы, связанные с обслуживанием заемных средств и собственных средств, направляемых на покрытие недостатка средств, учитываются в соответствии с методическими указаниями органом регулирования тарифов при установлении тарифов для такой регулируемой организации в полном объеме не позднее чем на 3-й годовой период регулирования, следующий за периодом регулирования, в котором указанные расходы (недополученные доходы) были подтверждены бухгалтерской и статистической отчетностью (пункт 15 Основ ценообразования).

Предельные индексы устанавливаются федеральным органом регулирования тарифов в среднем по каждому субъекту Российской Федерации на год, если иное не установлено федеральными законами или актом Правительства Российской Федерации, на основании предложений органов регулирования тарифов с учетом утвержденных производственных и инвестиционных программ регулируемых организаций, долгосрочных тарифов на питьевую воду (питьевое водоснабжение), на техническую воду и водоотведение, установленных для регулируемых организаций, долгосрочных параметров регулирования тарифов, обязательств по концессионным соглашениям и договорам аренды, объектами которых являются централизованные системы холодного водоснабжения и (или) водоотведения, обязательств по соглашениям об условиях осуществления регулируемой деятельности в сфере холодного водоснабжения и водоотведения, а также с учетом параметров одобренного Правительством Российской Федерации прогноза социально-экономического развития Российской Федерации на очередной год и плановый период (пункт 3 Правил регулирования тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.05.2013 N 406).

При этом данным публично-правовым образованием должна быть установлена компенсация потерь ресурсоснабжающей организации, вызванных межтарифной разницей.

Судам необходимо учитывать, что, если такие потери не были полностью или в части компенсированы, в том числе по причине того, что названная компенсация не предусмотрена или предусмотрена в недостаточном размере, для их взыскания в пользу ресурсоснабжающей организации за счет бюджета соответствующего публично-правового образования оспаривание акта об установлении тарифа не требуется.

По смыслу пункта 2 и 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.12.2013 N 87 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных со взысканием потерь ресурсоснабжающих организаций, вызванных межтарифной разницей" при рассмотрении дел о взыскании ресурсоснабжающими организациями возмещения потерь, вызванных межтарифной разницей, судам следует учитывать, что в силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец обязан представить расчет своих требований исходя из разницы между размером утвержденного экономически обоснованного тарифа и тарифом, установленным в размере ниже экономически обоснованного, а также доказанного им количества ресурса, поставленного потребителям по такому тарифу.

В пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.12.2013 N 87 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных со взысканием потерь ресурсоснабжающих организаций, вызванных межтарифной разницей" разъяснено, что согласно правовой позиции, высказанной Конституционным Судом Российской Федерации в постановлении от 29.03.2011 N 2-П, если применение мер тарифного регулирования предполагает возникновение разницы между утвержденным тарифом для определенной группы потребителей, например, населения, и утвержденным для другой группы потребителей экономически обоснованным тарифом, отражающим реальные затраты ресурсоснабжающей организации на производство соответствующего ресурса (далее - межтарифная разница), то предполагается возмещение в таких случаях этой организации понесенных ею экономических потерь. Возникновение межтарифной разницы служит прямым следствием реализации полномочий по государственному регулированию цен (тарифов), поэтому субъектом, обязанным возместить ресурсоснабжающей организации расходы, обусловленные установлением тарифа в размере ниже экономически обоснованного, должно быть то публично-правовое образование, уполномоченным органом которого было принято соответствующее тарифное решение.

Как следует из материалов дела, льготного тарифа для определенной категории населения не устанавливалось, для всех категорий потребителей устанавливались экономически обоснованные тарифы.

Предметом настоящего иска является взыскание разницы в стоимости ресурсов, подлежащих поставке по экономически обоснованным тарифам, но поставленных, как полагает истец, по заниженным тарифам, установленным для населения регулирующим органом субъекта Российской Федерации.

Определением арбитражного суда Астраханской области от 29.09.2017 г. по делу А06-3727/2017 назначена судебная экспертиза, производство которой поручено Закрытому акционерному обществу «Консультационно-аналитический центр «Российский стандарт» эксперту ФИО5 (юридический адрес: 620014 <...>; почтовый адрес:620144 <...>).

В Арбитражный суд Астраханской области поступило заключение эксперта от 18.06.2018 г. , согласно которому, экспертом сделан вывод, что за период с 01.01.2013 г. по 31.12.2016 г. убытки МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» в виде выпадающих доходов составляют 148 960 603 руб. 85 коп. Впоследствии от ЗАО «Консультационно-аналитический центр «Российский стандарт» в суд 13.11.2018 г. поступили письменные пояснения и дополнения, которые эксперт в письме от 19.11.2018 г. просит считать неотъемлемой частью заключению эксперта от 18.06.2018 г.

В соответствии со статьей 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при недостаточности или полноте заключения эксперта, а также при возникновении вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств дела может быть назначена дополнительная экспертиза, проведение которой поручается тому же или другому эксперту.

Определением суда от 20.11.2018 назначена дополнительная судебная экспертиза, проведение которой поручено Обществу с ограниченной ответственностью «Аудиторская фирма «Информ- Аудит» - эксперту ФИО4.

На разрешение экспертов судом были поставлены следующие вопросы:

1. Являются ли заявленные Муниципальным унитарным предприятием «Водоконал» Муниципального образования «Город Нариманов» для установления тарифы на водоснабжение,теплоснабжение и водоотведение на период с 01.01.2013 г. по 31.12.2016 г., экономически обоснованными и документально подтвержденными?

2. Какие виды расходов, заявленные Муниципальным унитарным предприятием «Водоконал» Муниципального образования «Город Нариманов» не были учтены при установлении тарифов на водоснабжение,теплоснабжение и водоотведение на период с 01.01.2013 г. по 31.12.2016 г.

3.Являются ли расходы, которые привели к возникновению убытков по основной регулируемой деятельности в сфере водоснабжения, теплоснабжения и водоотведения в период с 01.01.2013 г. по 31.12.2016 г., экономически обоснованными и документально подтвержденными, если да, то в какой сумме, по каким статьям и по какому виду деятельности? Были ли данные расходы заявлены МУП «Водоконал» Муниципального образования «Город Нариманов» при установлении тарифов или в последующем периоде?

4.Образуют ли выявленные расходы, связанные с осуществлением МУП «Водоконал» Муниципального образования «Город Нариманов» основной регулируемой деятельности в сфере водоснабжения, теплоснабжения и водоотведения в период с 01.01.2013 г. по 31.12.2016 г., убытки в виде выпадающих доходов за указанный период, определить размер убытков в виде выпадающих доходов?

Согласно заключению судебной экспертизы, выполненной Обществом с ограниченной ответственностью «Аудиторская фирма «Информ- Аудит», в ходе осуществления МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» основной регулируемой деятельности в сфере водоснабжения, водоотведения, теплоснабжения в период 01.01.2013 по 31.12.2016 г. сформировался убыток в размере 76 471 444 руб., с частности за 2013 год убыток составил 3 270 984 руб., за 2014 год убыток составил 20 118 810 руб., за 2015 год убыток составил 27 260 506 руб., за 2016 год убыток составил 25 821 144 руб.

Выявленные расходы, связанные с осуществлением МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» основной регулируемой деятельности в сфере водоснабжения, водоотведения, теплоснабжения в период 01.01.2013 по 31.12.2016 г. образуют убытки в виде выпадающих доходов в размере 80 224 815 руб. В частности, в 2013 году величина выпадающего дохода составила 816 982 руб., в 2014 году величина выпадающего дохода составила 24 459 042 руб., в 2015 году величина выпадающего дохода составила 28 067 866 руб., в 2016 году/величина выпадающего дохода составила 26 880 925 руб.

В ходе исследования экспертного заключения по материалам, предоставленным МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» для установления тарифов в системе холодного водоснабжения и водоотведения, теплоснабжения установлено (л.д.27-55 т.16):

общая величина расходов, которые не были учтены при установлении тарифа на водоснабжение с 01.01.2013 по 31.12.2013 составляет 6 431,08 тыс. руб.,

общая величина расходов, которые не были учтены при установлении тарифа на водоотведение с 01.01.2013 по 31.12.2013 составляет 4577,02 тыс. руб.,

общая величина расходов, которые не были учтены при установлении тарифа на теплоснабжение с 01.01.2013 по 31.12.2013 составляет 33334,99 тыс. руб.,

общая величина расходов, которые не были учтены при установлении тарифа на водоснабжение с 01.01.2014 по 31.12.2014 составляет 4941,85 тыс. руб.,

общая величина расходов, которые не были учтены при установлении тарифа на водоотведение с 01.01.2014 по 31.12.2014 составляет 3611,42 тыс. руб.,

общая величина расходов, которые не были учтены при установлении тарифа на теплоснабжение с 01.01.2014 по 31.12.2014 составляет 40798,03 тыс. руб.,

общая величина расходов, которые не были учтены при установлении тарифа на водоснабжение с 01.01.2015 по 31.12.2015 составляет 3128,62 тыс. руб.,

общая величина расходов, которые не были учтены при установлении тарифа на водоотведение с 01.01.2015 по 31.12.2015 составляет 2076,312 тыс. руб.,

общая величина расходов, которые не были учтены при установлении тарифа на теплоснабжение с 01.01.2015 по 31.12.2015 составляет 24811,06 тыс. руб.,

общая величина расходов, которые не были учтены при установлении тарифа на водоснабжение с 01.01.2016 по 31.12.2016 составляет 7377,64 тыс. руб.,

общая величина расходов, которые не были учтены при установлении тарифа на водоотведение с 01.01.2016 по 31.12.2016 составляет 10417 тыс. руб.,

общая величина расходов, которые не были учтены при установлении тарифа на теплоснабжение с 01.01.2016 по 31.12.2016 составляет 47692,18 тыс. руб.

Данные расходы были установлены из материалов, переданных МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» в службу по тарифам, копии расчетных материалов , направленных в службу по тарифам Астраханской области для установления тарифов, представлены подтверждающие документы, справки , расчеты (л.д.25-26 т. 16: л.24-25 заключения).

В заключении эксперт сделал вывод, что, в ходе осуществления основного вида деятельности МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» в сфере водоснабжения, водоотведения и теплоснабжения, расходы экономически обоснованы и документально подтверждены. МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» были заявлены расходы и расчеты для установления тарифов с подтверждающими документами. Заявленные в службу по тарифам расходы отражены в таблицах № 3-26 (л.д.69 т. 16).

Отменяя решение суда и направляя дело на новое рассмотрение, судебная коллегия указала на необходимость суду первой инстанции установить какие затраты представлялись истцом в регулируемый орган при установлении ему тарифов в спорный период, представлялись ли им сведения о его экономически обоснованных потерях, не учтенных ранее при установлении тарифа, указывалось ли истцом о необходимости учитывать такие затраты на следующий период регулирования, установить обстоятельства по указанию истцом потерь тепловой энергии при установлении ему тарифа, сравнить документы, представленные экспертам при проведении судебных экспертиз и находящихся в тарифном деле у регулируемого органа, дать оценку доводам в части возложения затрат, которые не связаны с тарифным регулированием и обусловлены действиями самого истца.

Служба по тарифам Астраханской области указывала, что фактические потери тепловой энергии истца за спорный период составили ежегодно около 30 тыс.Гкал. При этом в установленном законном порядке для истца утверждены потери тепловой энергии, равные 6,264 тыс.Гкал. от всей выработанной тепловой энергии. Данный показатель и был включен в тариф. Истцом были заявлены в службу по тарифам показатели потерь при передаче теплоносителя- 17,03 Гкал.

Представителем ответчика Службы по тарифам Астраханской области при новом рассмотрении дела представлены дополнительные материалы тарифных дел.

Выполняя указания суда кассационной инстанции, при новом рассмотрении судом назначена дополнительная судебная экспертиза, проведение которой поручено тому же эксперту, по следующим вопросам:

1. Какие затраты представлялись Муниципальным унитарным предприятием «Водоконал» Муниципального образования «Город Нариманов» и не были учтены при установлении тарифов на водоснабжение,теплоснабжение и водоотведение на период с 01.01.2014 г. по 31.12.2016 г.? Предоставлялись ли сведения об экономически обоснованных потерях не учтенных ранее при установлении тарифа, указывались ли данные затраты на следующий период регулирования?

2. Какие показатели потерь тепловой энергии представляло Муниципальное унитарное предприятие «Водоконал» Муниципального образования «Город Нариманов», мог ли их учесть регулируемый орган при иных регулируемых тарифах?

3.Исходя из ответа на первый вопрос, с учетом затрат заявленных Муниципальным унитарным предприятием «Водоконал» Муниципального образования «Город Нариманов» и не учтенных регулирующим органом при установлении тарифов, определить размер убытков в виде выпадающих доходов за указанный период. Расчет суммы убытков произвести с учетом утвержденных потерь тепловой энергии – 6, 264 тыс.Гкал., а также исходя из показателя потерь тепловой энергии равного - 17, 03 тыс.Гкал.

Согласно заключению по дополнительной судебной экспертизе, экспертом установлено, что со стороны МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» в период 2013, 2014, 2015, 2016 г.г. заявлено и передано (в виде сформированных и поименованных книг) в службу по тарифам Астраханской области экономически обоснованные расходы, предусмотренные законодательством РФ для указанной категории предприятий. МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» предоставлены экономически обоснованные расходы, которые не приняты, либо приняты в объеме в меньше, чем заявлено. Указанные обстоятельства подтверждаются из сформированных экспертом таблиц, с отражением вида расходов понесенных МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов», необходимых для водоснабжения, водоотведения и тепловой энергии и переданных в службу по тарифам Астраханской области (таблицы № 1, №2, №3 на 2013 год, таблицы № 4, №5, №6 на 2014 год, таблицы № 7, №8, №9 на 2015 год, таблицы № 10, №11, №12 на 2016 год) (л.д.50-61 т 23).

Итоговый результат расходов, осуществленных МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов», заявленных в период 2013-2016 года, не учтенных службой по тарифам Астраханской области составляет 169 457,28 тысяч рублей; за период 2014-2016 заявлено МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» 125 826, 99 тысяч рублей. Фактические расходы со стороны МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» для расчета тарифов в период 2013-2016 года не применялись.

Эксперт пришел к выводу, что сведения об экономически обоснованных потерях, не учетных ранее при установлении тарифа, период регулирования (2013-2016) со стороны МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» в адрес службы по тарифам Астраханской области не предоставлялись.

МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» предоставлен отчет по договору № 1/1-20 от 26.03.2008 Государственного предприятия Астраханской области «Астраханский региональный центр энергосбережения» об осуществлении расчета и обоснования нормативов технологических потерь в тепловой сети МУП «Теплоэнергия» МО «Город Нариманов» (впоследствии процедуры преобразования в настоящем МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов»), где в соответствии с осуществленными расчетами по тепловым сетям предприятия потери тепловой энергии в сетях на отопление и ГВС составляли - 23,651 тыс.Гкал.

Учитывая модернизацию предприятия (реорганизацию путем преобразования и исключения небольшой части ветки тепловых сетей в 2013 году), для расчета тепловых потерь на 2014 год МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» в службу по тарифам Астраханской области предоставлялась производственная программа, где расчет предприятием осуществлен в пределах 17031 Гкал.

МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» в адрес службы по тарифам Астраханской области предоставлялись расчеты потерь тепловой энергии, рассчитанные МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» в соответствии Приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325 (ред. от 10.08.2012) «Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя» (вместе с «Порядком определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя»), где предприятием расчеты совершены с учетом протяженности сети, прокладки сети, сроков строительства, диаметра трубы, емкости тепловой сети, продолжительности функционирования сети, определения потребности поставки тепла и горячего водоснабжения (далее ГВС). Данные обстоятельства подтверждаются материалами сшива тома № 10 для экспертизы в рамках дела № А06-3727/2017 (дополнительная экспертиза), а также сшивами томов 17, 18, 19, 20, 21, 22, 28, 29, 34, 35.

Таким образом, учитывая предоставленные сведения, материалы и расчеты, со стороны МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» в адрес службы по тарифам Астраханской области в период 2013-2016 года (с учетом неизменности) предоставлялись сведения о суммарных потерях тепла в сетях отопления и ГВС в размере 17031,1 Гкал.

Из проведенных расчетов МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» потерь тепловой энергии в сетях отопления и ГВС, учитывая прокладку трубы (подземная, надземная), длину трубопроводного участка, количества участков различным диаметром, среднегодовое значение грунта, показателей температуры грунта на глубине заложения труб в отопительный период, продолжительность периода работы теплоисточника, среднегодовое значение температуры в подающем трубопроводе (в том числе в зимний период), значения температуры в обратном трубопроводе (в том числе показателей в зимний период) с рассчитанные предприятием при точном использовании Методики определения потребности в топливе, электрической энергии и воде при производстве и передаче тепловой энергии и теплоносителей в системах коммунального теплоснабжения (утвержденного Госстроем РФ от 12.08.2003 г) суммарные потери тепла в тепловых сетях отопления и ГВС составляют 17 031, 1 Гкал.

В заключении экспертом сделан вывод, что расчет, осуществленный службой по тарифам Астраханской области потерь тепловой энергии в сетях МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» не соответствует требованиям Методики определения потребности в топливе, электрической энергии и воде при производстве и передаче тепловой энергии и теплоносителей в системах коммунального теплоснабжения (утвержденного Госстроем РФ от 12.08.2003 г).

Числовые показатели, сформированные службой по тарифам Астраханской области в таблицы, при отражении расчетов потерь тепловой энергии, осуществлены только для системы отопления, расчет показателей и материалов (трубопровода) для горячего водоснабжения не представлен ввиду отсутствия расчета в целом.

Расчеты по системе горячего водоснабжения службой по тарифам Астраханской области не проводился. Отсутствуют пояснения о применении службой по тарифам Астраханской области показателей, не соответствующих Методике определения потребности в топливе, электрической энергии и воде при производстве и передаче тепловой энергии и теплоносителей в системах коммунального теплоснабжения (утвержденного Госстроем РФ от 12.08.2003 г).

Таким образом, суммарные потери тепла в тепловых сетях отопления и ГВС по данным службы по тарифам Астраханской области составляют 6264 ,0 Гкал.

Судом установлено, при расчете норматива потерь тепловой энергии для отопления службой по тарифам показатели протяженности тепловой сети учитывались – 12,439 км., предприятием расчет производился исходя из протяженности тепловой сети -24,878 км. (л.д.80-88 т.22).

В подтверждение обоснованности своего расчета истцом представлена проектная документация, список участков теплосетей по передаче теплоносителя для отопления (л.д.100-106 т.22) из которых следует, что протяженность сетей составляет 24878 м.

Как указано экспертом, расчет службой по тарифам осуществлен с учетом одной нитки тепловой сети, показатели удельных объемов занижены, диаметр трубы не соответствует данным, предоставленным МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов».

В соответствии с установленными требованиями законодательства РФ, а также сведениями, предоставленными от поставщика услуг (МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов») в адрес службы по тарифам Астраханской области - регулируемый орган мог учесть потери тепловой энергии при иных регулируемых тарифах.

Размер убытков, рассчитанный экспертом за период 2013-2015 г.г. исходя из показателя потерь тепловой энергии равного - 17, 03 тыс.Гкал составляет 67 228 023,42 тыс.рублей.

Размер убытков, рассчитанный экспертом за период 2014-2015 (с исключением 2013 года), исходя из показателя потерь тепловой энергии равного - 17, 03 тыс.Гкал составляет 51 644 742,71 тыс.рублей.

Размер убытков, рассчитанный экспертом за период 2016 г. в виде разницы между 17,03 тыс.Гкал и 6,264 тыс.Гкал составляет 20 102 441,76 тыс.рублей.

Размер убытков МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» за период 2013-2016 г.г. с учетом затрат, заявленных Муниципальным унитарным предприятием «Водоканал» Муниципального образования «Город Нариманов» (совершенных предприятием с согласно требованиям Методики определения потребности в топливе, электрической энергии и воде при производстве и передаче тепловой энергии и теплоносителей в системах коммунального теплоснабжения МКД 4-05.2004, утв. Госстроем РФ 12.08.2003) и не учтенных регулирующим органом при установлении тарифов, а также разницы показателей потерь в 2016 году - составляет 87 330 465,17 тыс.рублей.

Следуя прямому значению вопроса, поставленному арбитражным судом Астраханской области перед экспертом с отражением периода 2014-2016 (без учета 2013 года), экспертом сделан вывод, что размер убытков, рассчитанный в период 2014-2015, а также учитывая в 2016 г. разницы между 17,03 тыс.Гкал и 6,264 тыс. Гкал возникших из заявленных Муниципальным унитарным предприятием «Водоканал» Муниципального образования «Город Нариманов» и не учтенных регулирующим органом при установлении тарифов - составляет 71 747 184,47 тыс.рублей

Исходя из положений статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заключения экспертов относятся к доказательствам, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Оценив в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в совокупности доводы сторон, обстоятельства по делу и имеющиеся доказательства, суд считает требования истца обоснованными и подлежащими удовлетворению частично по следующим основаниям.

В судебном заседании эксперт поддержал выводы судебной экспертизы и дополнительно пояснил, что причиной возникновения убытков является в том числе то обстоятельство, что службой расчет тарифа произведен с применением норматива расхода тепловой энергии -6,264 тыс. Гкал. , в то время как при утверждении тарифов предприятием был обоснованно произведен расчет норматива расхода тепловой энергии- 17,03 тыс. Гкал.

Как следует из материалов дела на 2014-2015 г.г. норматив расхода тепловой энергии не был утвержден, а рассчитывался службой по тарифам. На 2016 год постановлением министерства ЖКХ Астраханской области от 18.05.2015 № 182-п «Об утверждении нормативов запасов топлива, нормативов удельного расхода топлива на отпущенную тепловую энергию и нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии для МУП «Водоканал» МО «Город Нариманов» утвержден норматив потерь тепловой энергии для истца – 6,264 тыс. Гкал.

В соответствии с подпунктом 2.1.11 пункта 2.1 раздела 2 Положения о министерстве строительства и жилищно-коммунального хозяйства Астраханской области, утвержденного постановлением Правительства Астраханской области от 31.10.2016 № 381-П, министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Астраханской области (далее – министерство) утверждает нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям, за исключением тепловых сетей, расположенных в поселениях, городских округах с численностью населения пятьсот тысяч человек и более (для ценовых зон теплоснабжения утверждаются до окончания переходного периода).

В соответствии с абзацем 7 подпункта 2.1.2 пункта 2.1 раздела 2 Положения о министерстве жилищно-коммунального хозяйства Астраханской области, утвержденного постановлением Правительства Астраханской области от 18.03.2010 № 101-П, министерство жилищно-коммунального хозяйства Астраханской области (являющееся правопредшественником министерства) также определяло нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям, за исключением тепловых сетей, расположенных в поселениях, городских округах с численностью населения пятьсот тысяч человек и более.

Затраты на нормативные технологические потери тепловой энергии являются одной из величин, из которых складывается и утверждается регулируемый тариф на услуги по передаче тепловой энергии. Поэтому использование указанной величины обусловлено публичным процессом тарифообразования.

Утвержденный министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Астраханской области норматив потерь тепловой энергии истцом не обжаловался.

Из пункта 7 постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 27.12.2016 № 63 «О рассмотрении судами споров об оплате энергии в случае признания недействующим нормативного правового акта, которым установлена регулируемая цена» следует, что в случаях, когда регулируемая цена была вопреки требованиям закона установлена ниже экономически обоснованной и нормативный акт, в соответствии с которым она определялась, признан судом недействующим, участвовавший в ее формировании поставщик не вправе требовать взыскания доплаты в соответствующей части с потребителей ресурса. Компенсация имущественных потерь поставщика при этом осуществляется путем их учета в следующих периодах регулирования, а также посредством реализации иных способов защиты нарушенного права (статья 12 ГК РФ).

Из материалов арбитражного дела не следует, что истец оспорил утвержденные нормативы потерь тепловой энергии на 2016 год, а также что истец в последующем периоде регулирования обращался за компенсацией имущественных потерь поставщика возникшие в 2014, 2015 г.г.

Из разъяснения пункта 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 6.12.2013 N 87 "О некоторых вопросах рассмотрения споров, связанных со взысканием потерь ресурсоснабжающих организаций, вызванных межтарифной разницей", следует, что применительно к статьям 16, 1069 и 1083 ГК РФ при рассмотрении дел данной категории суд вправе снизить размер взыскиваемого возмещения, если ответчиком будет доказано, что ресурсоснабжающая организация содействовала увеличению размера своих потерь.

Следовательно, арбитражные суды при рассмотрении данной категории споров должны установить обстоятельства не содействовал ли истец своим поведением увеличению своих потерь в целях их дальнейшего возложения на публично-правовое образование.

Установленные нормативными правовыми актами тарифы на соответствующий период изначально предполагаются экономически обоснованными, однако МУП "Водоканал", являясь профессиональным участником рынка, в том числе в сфере ценообразования, которому было достоверно известно как правовое регулирование, так и сложившаяся судебная практика по вопросу оспаривания в суде соответствующих тарифных решений, при несогласии с утвержденными в спорный период тарифами, в том числе в части утверждения норматива потерь тепловой энергии на 2016 год, не предпринимало мер по их оспариванию.

Поскольку соответствующие тарифные решения на 2016 год по утверждению норматива расхода тепловой энергии не признаны в установленном порядке недействующими и у службы по тарифам отсутствовали основания для применения иных величин, то оснований для удовлетворения заявленных требований в этой части не имеется.

В силу Основ ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.05.2013 N 406 (далее - Основы ценообразования), фактический дисбаланс доходов и расходов выравнивается мерами последующего тарифного регулирования.

Как указано выше, предприятие не заявляло о своих расходах за 2014,2015 г.г. при последующем периоде регулирования, тем самым, увеличивая размер своих потерь.

Вместе с тем, учитывая факт нахождения истца в процедуре банкротства и объективную невозможность учета спорных выпадающих доходов при установлении тарифов на будущие периоды, суд приходит к выводу об удовлетворении требований в части взыскании убытков за 2014,2015 г.г. – 51 644 742 руб. 71 коп., снизив размер взыскиваемого возмещения на 50%, до 25 822 371 руб. 35 коп.

Руководствуясь статьями 110, 112, 184-188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Взыскать с Астраханской области в лице Министерства финансов Астраханской области за счет средств казны Астраханской области в пользу Муниципального унитарного предприятия «Водоканал» Муниципального образования «Город Нариманов» убытки в сумме 25 822 371 руб. 35 коп.

В удовлетворении иска в остальной части отказать.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Астраханской области.

Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru»



Судья

С.Ю. Чижова