Постановление от 6 декабря 2021 г. по делу № А21-5611/2011

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА

ул. Якубовича, д.4, Санкт-Петербург, 190000

http://fasszo.arbitr.ru



ПОСТАНОВЛЕНИЕ


06 декабря 2021 года

Дело №

А21-5611/2011


Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Яковлева А.Э., судей Богаткиной Н.Ю., Мирошниченко В.В.,

рассмотрев 01.12.2021 в открытом судебном заседании кассационную жалобу Федеральной налоговой службы на определение Арбитражного суда Калининградской области от 04.03.2021 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.08.2021 по делу № А21-5611/2011,

у с т а н о в и л:

«МАН Файненшиал Сервисез ГмбХ» (MAN Financial Services GmbH; IBAN: DE72 7015 0000 0089 1555 50; BIC CODE: SSKMDEMM; далее – Компания) 29.08.2011 обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью (далее – ООО) «Строэкс», адрес: 238325, Калининградская обл., <...>, ОГРН <***>, ИНН <***> (далее – Общество, должник), несостоятельным банкротом.

Определением Арбитражного суда Калининградской области от 29.08.2011 заявление Компании принято к производству.

Определением суда от 30.08.2012 заявление Компании признано обоснованным, в отношении Общества введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО1.

Решением суда от 21.01.2014 Общество признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден ФИО1

Определением суда от 01.04.2014 конкурсным управляющим Общества утвержден ФИО2.

Федеральная налоговая служба, адрес: 127381, Москва, Неглинная ул., д. 23, ОГРН <***>, ИНН <***> (далее – ФНС России), 05.09.2016 обратилась в суд первой инстанции с заявлением о привлечении ФИО3 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника и взыскании с него 185 712 411,07 руб. (с учетом уточнений, принятых судом первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; далее – АПК РФ).

Определением суда от 08.11.2016 производство по заявлению ФНС России приостановлено.

Определением суда от 13.08.2018 производство по обособленному спору возобновлено.

Определением суда от 17.09.2018 к рассмотрению заявления в качестве заинтересованных лиц привлечены: финансовый управляющий ФИО3 ФИО4 и ФИО5.

Определением суда от 21.11.2018 к рассмотрению заявления в качестве заинтересованного лица привлечен финансовый управляющий ФИО3 ФИО6.

Определением суда от 18.06.2019 ФИО2 отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего Общества.

Определением суда от 08.08.2019 конкурсным управляющим Общества утвержден ФИО7.

Определением суда от 27.05.2020 ФИО5 привлечена в качестве соответчика и при этом исключена из числа заинтересованных лиц; ФИО8 привлечена в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Определением суда от 09.10.2020 производство по делу о несостоятельности (банкротстве) Общества прекращено.

ФНС России 24.11.2020 уточнила в порядке статьи 49 АПК РФ заявленное требование: привлечь ФИО3 и ФИО5 солидарно к субсидиарной ответственности по обязательствам Общества и взыскать с ответчиков в пользу ФНС России порядке субсидиарной ответственности 18 660 077,14 руб.

Определением суда от 25.11.2020 к рассмотрению заявления в качестве заинтересованных лиц привлечены: Общество, Компания, муниципальное унитарное предприятие «Чистота» ГО «Город Калининград», АНО «Европейский союз правозащитников», ООО «Балтойл-Трейд», индивидуальный предприниматель (далее – ИП) ФИО9, ФИО10, открытое акционерное общество «Промсвязьбанк», МКУ «Городское дорожное строительство и ремонт» ГО «Город Калининград», ООО «Кадар», ИП ФИО11, ООО СП «Балтдормостсрой», ОАО «Мостостроительный трест № 6», ГП КО «Нестеровский райавтодор», ООО «Регион-снабжение», ООО «Фортуна», ООО «Производственно-коммерческая Фирма ДУМПКАР», МУП Общественного питания кафе «Надежда», ООО «Энергострой», закрытое акционерное общество «РосНефть», ИП ФИО12, ООО «Калининградсвязьстрой», Администрация муниципального образования «Гусевский городской округ», ООО «Семёнов и К».

Определением суда от 15.02.2021 к рассмотрению заявления привлечен арбитражный управляющий ФИО2

Определением суда первой инстанции от 04.03.2021 заявление ФНС России оставлено без удовлетворения.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.08.2021 определение от 04.03.2021 оставлено без изменения.

В кассационной жалобе ФНС России, ссылаясь на неправильное применение судами первой и апелляционной инстанций норм права и несоответствие выводов фактическим обстоятельствам дела, просит отменить указанные определение и постановление, привлечь ФИО3 и ФИО5 к субсидиарной ответственности по обязательствам Общества, взыскать с ФИО3 и ФИО5 в пользу ФНС России в порядке субсидиарной ответственности денежные средства в размере 18 660 077,14 руб.

Податель кассационной жалобы указывает, что именно отсутствие первичных документов в отношении активов должника на сумму 361 833 000 руб., подтверждающих их наличие, отсутствие или их реализацию, не позволило конкурсному управляющему сформировать конкурсную массу с целью полного погашения требований кредиторов.

По мнению ФНС России, из материалов дела усматривается, что в связи с отсутствием бухгалтерской и иной документации должника, конкурсный управляющий не смог получить необходимой информации об имущественных правах должника. Отсутствие первичных бухгалтерских документов не позволило конкурсному управляющему должным образом осуществлять действия по формированию конкурсной массы и удовлетворению требований.

ФНС России считает, что суды первой и апелляционной инстанций фактически освободили контролирующих должника лиц от ответственности за совершенные действия и оставили требования кредиторов должника непогашенными.

Участвующие в деле лица надлежащим образом уведомлены о времени и месте его рассмотрения, однако своих представителей в суд кассационной инстанции не направили, что в соответствии со статьей 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения жалобы в их отсутствие.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела и установлено судами, генеральным директором Общества на дату введения процедуры конкурсного производства согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 21.01.2014 являлся ФИО3

ФИО5 являлась главным бухгалтером Общества.

По состоянию на 01.07.2012 активы Общества составляли сумму 367 183 000 руб., в том числе: запасы – 212 236 000 руб., основные средства 49 469 000 руб., дебиторская задолженность – 96 831 000 руб., финансовые вложения – 2 300 000 руб.

Определением суда первой инстанции от 26.01.2015 удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего об обязании ФИО3 передать документы, подтверждающие хозяйственную деятельность Общества. Истребованные документы в полном объеме не переданы.

Ссылаясь на то, что невозможность полного формирования конкурсной массы обусловлена бездействием ответчиков по передаче истребуемых у них документов должника, ФНС России обратилась в суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая ФНС России в удовлетворении ее заявления, исходил из того, что ФНС России не доказана невозможность формирования конкурсной массы в связи с непередачей документации должника; обязанность по передаче документации у ФИО5 отсутствовала.

Суд апелляционной инстанции с выводами суда первой инстанции согласился, подтвердив недоказанность ФНС России существенного затруднения проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе по формированию и реализации конкурсной массы, в результате непередачи в полном объеме истребуемой документации.

В соответствии с пунктом 3 статьи 4 Федерального закона от 29.07.2017 № 266-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» (далее – Закон № 266) рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу Закона № 266), которые поданы с 01.07.2017, производится по правилам Закона о банкротстве (в редакции Закона № 266).

В случае если правонарушение, послужившее основанием для привлечения контролирующего лица к субсидиарной ответственности, имело место до 01.07.2017, положения Закона № 266 применяются к соответствующим правоотношениям лишь в части, относящейся к регулированию процессуальных вопросов, в то время как нормы материального права подлежат применению исходя из даты совершения нарушения.

Суды, приняв во внимание, что обстоятельства, на которые ссылается заявитель в качестве оснований для привлечения ответчика к субсидиарной ответственности, наличествовали до 01.07.2017, руководствовались положениями статьи 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.06.2013 № 134-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям».

Согласно пункту 4 статьи 10 Закона о банкротстве в соответствующей редакции, если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

В силу пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве (в редакции Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», действовавшей с 05.06.2009 до 29.06.2013) руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.11.2012 № 9127/12, ответственность, предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (пункт 1 статьи 6, пункт 3 статьи 17 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете») и обязанностью руководителя должника в установленных случаях представить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию (пункт 3.2 статьи 64, пункт 2 статьи 126 Закона о банкротстве).

Предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротсве ответственность направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.

Предусмотренное статьей 10 Закона о банкротстве такое основание для привлечения к субсидиарной ответственности как «признание должника несостоятельным вследствие поведения контролирующих лиц» по существу мало чем отличается от предусмотренного действующей в настоящее время статьей 61.11 Закона о банкротстве основания ответственности в виде «невозможности полного погашения требований кредитора вследствие действий контролирующих лиц», а потому значительный объем правовых подходов к толкованию положений как прежнего, так и ныне действующего законодательства является общим (в том числе это относится к разъяснениям норм материального права, изложенным в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» (далее – Постановление № 53). Указанный подход отражен в пункте 12 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 4 (2020), утвержденного 23.12.2020.

В силу пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.06.2013 № 134-ФЗ, если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам. Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, в частности, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы (абзац четвертый пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве).

Учитывая изложенные разъяснения, проверив довод о причинно-следственной связи между действиями (бездействием) ФИО5 и последующим банкротством должника, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии признаков противоправности в деятельности ответчика, причинно-следственной связи между их действиями (бездействием) и наступившим банкротством должника, в связи с чем отказал в удовлетворении заявления по основаниям пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.06.2013 № 134-ФЗ.

Положения статьи 2 Закона о банкротстве в редакции Закона № 134-ФЗ не относили главного бухгалтера к числу контролирующих должника лиц.

Суды обоснованно руководствуясь статьей 10 Закона о банкротстве, не усмотрели оснований для привлечения ФИО5 к субсидиарной ответственности.

Само по себе несогласие подателя жалобы с результатами оценки судами имеющихся в материалах настоящего дела доказательств и с выводами, сделанными на их основе, об отсутствии в данном случае правовых оснований для удовлетворения требований, достаточным основанием к отмене состоявшихся по делу судебных актов являться не может, поскольку такая позиция заявителей по сути направлена на переоценку имеющихся в деле доказательств и установленных судами фактических обстоятельств, что в силу положений статьи 286 АПК РФ в суде кассационной инстанции недопустимо.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 288 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены обжалуемых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

В этой связи обжалуемые определение и постановление в части привлечения к субсидиарной ответственности ФИО5 надлежит оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Вместе с тем, суд кассационной инстанции приходит к выводу о несоответствии выводов судов первой, апелляционной инстанций о применении нормы права к установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам в части привлечения ФИО3 к субсидиарной ответственности по заявленным основаниям.

Материалы дела содержат сведения о наличии у Общества по состоянию на 01.07.2012 активов на общую сумму 367 183 000 руб.

Суды, принимая во внимание активы Общества по состоянию на 26.01.2016 в размере 77 421 579 руб. и отказы в удовлетворении заявлений о признании недействительными сделок должника на сумму 150 967 586 руб., пришли к выводу о недоказанности ФНС России невозможности формирования конкурсной массы в связи с непередачей документации должника. Вместе с тем вывод судов о том, что указание активов в отчетности 2011 года само по себе не является достаточным основанием для вывода о привлечении ФИО3 к субсидиарной ответственности преждевременен.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 13.10.2017 № 305-ЭС17-9683, для целей удовлетворения заявления о привлечении бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности по заявленным основаниям, необходимо доказать, что отсутствие документации должника, либо отсутствие в ней полной и достоверной информации, существенно затруднило проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве. При этом под существенным затруднением понимается, в том числе, невозможность выявления активов должника.

В абзаце пятом пункта 24 Постановления № 53 указано, что, применяя при разрешении споров о привлечении к субсидиарной ответственности презумпции, связанные с непередачей, сокрытием, утратой или искажением документации (подпункты 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве), необходимо учитывать следующее. Заявитель должен представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства. ФНС России указало, что отсутствие первичных документов об активах и самого имущества Общества делает невозможным формирование конкурсной массы.

Привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названные презумпции, доказав, что недостатки представленной управляющему документации не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, либо доказав отсутствие своей вины в непередаче, ненадлежащем хранении документации, в частности, подтвердив, что им приняты все необходимые меры для исполнения обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась. ФИО3. такие доказательства в дело не представил.

Независимо от того, каким образом при обращении в суд заявитель поименовал вид ответственности и на какие нормы права он сослался, суд применительно к положениям статей 133 и 168 АПК РФ самостоятельно квалифицирует предъявленное требование. При недоказанности оснований привлечения к субсидиарной ответственности, но доказанности противоправного поведения контролирующего лица, влекущего иную ответственность, в том числе установленную статьей 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд принимает решение о возмещении таким контролирующим лицом убытков (абзац четвертый пункта 20 постановления № 53).

В результате неправильного применения норм права суды не дали надлежащей оценки всем доводам ФНС России, не установили обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения его заявления, в связи с чем обжалуемый судебный акт в части отказа в привлечении ФИО3 к субсидиарной ответственности подлежит отмене. Поскольку для принятия обоснованного и законного судебного акта требуется исследование и оценка доказательств, а также совершение иных процессуальных действий, установленных для рассмотрения дела в суде первой инстанции, что невозможно в суде кассационной инстанции в силу его полномочий, настоящий спор подлежит передаче на новое рассмотрение в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 287 АПК РФ.

При новом рассмотрении суду следует учесть изложенное в мотивировочной части постановления и устранить допущенные нарушения, а также предпринять меры для полного и всестороннего исследования доказательств и обстоятельств дела по правилам статьи 71 АПК РФ, в частности учесть указанные презумпции. По результатам оценки относимости, допустимости, достоверности каждого доказательства в отдельности, а также достаточности и взаимной связи доказательств в их совокупности суду следует принять законное и обоснованное решение, надлежащим образом применив нормы материального и процессуального права.

Руководствуясь статьями 286 - 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

п о с т а н о в и л:

определение Арбитражного суда Калининградской области от 04.03.2021 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.08.2021 по делу № А21-5611/2011 в части отказа в удовлетворении заявления Федеральной налоговой службы о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ФИО3 отменить.

В остальной части определение от 04.03.2021 и постановление от 06.08.2021 оставить без изменения, а кассационную жалобу Федеральной налоговой службы – без удовлетворения.

Дело в отмененной части направить в Арбитражный суд Калининградской области на новое рассмотрение.



Председательствующий


А.Э. Яковлев


Судьи


Н.Ю. Богаткина

В.В. Мирошниченко