Решение от 10 марта 2023 г. по делу № А10-2661/2022

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ

ул. Коммунистическая, 52, г. Улан-Удэ, 670001

e-mail: info@buryatia.arbitr.ru, web-site: http://buryatia.arbitr.ru

Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А10-2661/2022
10 марта 2023 года
г. Улан-Удэ


Резолютивная часть решения объявлена 06 марта 2023 года. Полный текст решения изготовлен 10 марта 2023 года.

Арбитражный суд Республики Бурятия в составе судьи Бурдуковской А.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «Россети Цифра» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (ОГРН <***>, ИНН <***>) об отмене решения от 08.04.2022 № 003/06/99-295/2022; к муниципальному бюджетному учреждению «Горсвет» (ОГРН <***>, ИНН <***>) о признании действий по включению в проект энергосервисного контракта (пункт 6.4) условия, влияющего на цену договора, нарушением статей 34, 108 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»; о признании действий по включению в закупочную документацию величины потребления электрической электроэнергии математическим методом нарушением части 4 статьи 108 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»; о признании действий по включению в закупочную документацию требований к промышленным товарам, включенным в перечень и не включенным в него, нарушением части 3 статьи 14 и пункта 1 части 2 статьи 42 Федерального закона от 05.04.2013 № 44- ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»,

при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью «Энергоника»


(ОГРН <***>, ИНН <***>), муниципального учреждения «Управление по муниципальным закупкам Администрации г. Улан-Удэ» (ОГРН <***>, ИНН <***>),

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО2 по доверенности от 24.05.2022, диплом, паспорт (принимал участие в судебном заседании посредством веб-конференции),

от ответчиков:

УФАС по РБ: ФИО3 по доверенности от 08.11.2022, диплом, паспорт (принимала участие в судебном заседании посредством веб-конференции),

МБУ «Горсвет»: ФИО4 по доверенности от 18.01.2023 № 1, диплом, паспорт,

от третьих лиц:

от МУ «Управление по муниципальным закупкам Администрации г. Улан-Удэ»: ФИО5 – представителя по доверенности от 27.12.2022 № 471, диплом, паспорт,

от ООО «Энергоника»: представитель не явился, установил:

акционерное общество «Россети Цифра» (далее – АО «Россети Цифра», общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (далее – Бурятское УФАС, антимонопольный орган), муниципальному бюджетному учреждению «Горсвет» (далее – МБУ «Горсвет»), муниципальному учреждению «Управление по муниципальным закупкам Администрации г. Улан-Удэ» (далее – МУ «Управление по муниципальным закупкам») с учетом уточнения об отмене решения от 08.04.2022 № 003/06/99-295/2022; о признании действий МБУ «Горсвет» по включению в проект энергосервисного контракта (пункт 6.4) условия, влияющего на цену договору, нарушением статей 34, 108 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»; о признании действий по включению в закупочную документацию величины потребления электрической электроэнергии математическим методом нарушением части 4 статьи 108 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»; о признании действий по включению в закупочную документацию требований к промышленным товарам, включенным в перечень и не включенным в него, нарушением части 3 статьи 14 и пункта 1 части 2 статьи 42 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-


ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Энергоника» (далее – ООО «Энергоника»).

Определением от 16.02.2023 производство по делу по заявленным требованиям АО «Россети Цифра» к МУ «Управление по муниципальным закупкам» прекращено в указанной части.

МУ «Управление по муниципальным закупкам» привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмет спора.

В обоснование заявленных требований заявителем указано, что решением Бурятского УФАС от 08.04.2022 № 003/06/99-295/2022 по результатам внеплановой проверки соблюдения законодательства о контрактной системе в действиях в действиях заказчика – МБУ «Горсвет», уполномоченного органа – МУ «Управление по муниципальным закупкам» не выявлены нарушения законодательства о контрактной системе в сфере закупок. АО «Россети Цифра» не согласно с решением от 08.04.2022 № 003/06/99-295/2022 по следующим обстоятельствам.

При составлении конкурсной документации МБУ «Горсвет» нарушены требования статьей 34, 108 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе), а именно цена договора на момент объявления закупки не является твердой. Заказчик на свое усмотрение может внести любой процент дополнительной экономии в пункт 6.4 проекта контракта, так как порядок формирования вышеуказанной экономии в извещении о проведении открытого конкурса не определен.

МБУ «Горсвет» нарушена часть 4 статьи 108 Закона о контрактной системе, а именно неправильно указаны величины потребление энергетического ресурса за прошлогодний период. Определение энергопотребления объектов уличного освещения (указанных в Приложении № 1 к Техническому заданию) на территории города Улан-Удэ за 2021 год (базовый период) определено в соответствии с Методикой определения расчетно-измерительным способом объема потребления энергетического ресурса в натуральном выражении для реализации мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности, утвержденной приказом


Министерства энергетики Российской Федерации от 04.02.2016 № 67 (далее – Методика). При этом указанная Методика не допускает применения расчетно-измерительного метода при наличии в отчетном периоде приборов учета потребления электрической энергии.

Также заявитель указал, что щиты автоматизированной системы управления наружным освещением, которые являются объектом закупки, не включены в перечень, установленный Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.04.2020 № 616 «Об установлении запрета на допуск промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, а также промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, работ (услуг), выполняемых (оказываемых) иностранными лицами, для целей осуществления закупок для нужд обороны страны и безопасности государства». При этом заказчиком неправомерно установлены требования к промышленным товарам, включенным в перечень (светодиодные светильники) и не включенным в него (щиты).

Заявитель в судебном заседании требования поддержал в полном объеме.

Бурятское УФАС представило письменный отзыв на заявление. Ответчик указал, что 29.03.2022 поступила жалоба АО «Управление ВОЛС ВЛ» вх. № 2075 (в настоящее время АО «Россети Цифра») на положения извещения открытого конкурса в электронной форме для заключения энергосервисного контракта - Оказание услуг по проведению энергоэффективных мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования электрической энергии при эксплуатации системы уличного (наружного) освещения на территории города Улан-Удэ, номер извещения - 0302300048722000190. 06 апреля 2022 года на основании жалобы АО «Управление ВОЛС ВЛ» (в настоящее время АО «Россети Цифра») Бурятским УФАС издан приказ № 23 о проведении внеплановой проверки действий МБУ «Горсвет», МУ «Управление по муниципальным закупкам» на предмет соблюдения требований Закона о контрактной системе при проведении открытого конкурса. 08 апреля 2022 года жалоба заявителя рассмотрена по существу, что отражено в решении Бурятского УФАС от 08.04.2022 № 003/06/99-295/2022 по результатам внеплановой проверки соблюдения законодательства о контрактной системе. В действиях заказчика - МБУ «Горсвет», уполномоченного органа - МУ «Управление по муниципальным закупкам» не выявлены нарушения законодательства о контрактной системе в сфере закупок.

Антимонопольный орган полагает, что МБУ «Горсвет» установлена цена контракта в виде процента от экономии расходов заказчика в денежном выражении на поставки энергетических ресурсов, что соответствует части 15 статьи 108 Закона о контрактной


системе.

Также Бурятское УФАС указало, что довод заявителя о том, что цена энергосервисного контракта по указанной закупке может быть изменена в ходе исполнения контракта является необоснованным, пункт 6.4 проекта контракта установлен в соответствии с Требованиями к условиям энергосервисного договора (контракта) и особенности определения начальной (максимальной) цены энергосервисного договора (контракта) (цены лота) установленными Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.08.2010 № 636 «О требованиях к условиям энергосервисного договора (контракта) и об особенностях определения начальной (максимальной) цены энергосервисного договора (контракта) (цены лота)».

Кроме того, ответчик полагает, что документация о закупке в части описания объекта энергосервиса соответствует положениям законодательства о контрактной системе, в связи с чем, довод общества является необоснованным. В ходе проведения внеплановой проверки заказчик пояснял, что на объекте энергосервиса установлено дополнительное оборудование (архитектурная подсветка, светофоры, рекламные объекты), не подлежащее замене, но подключенное к приборам учета, которые фиксируют потребление уличного освещения. В связи с тем, что отсутствуют приборы учета,

фиксирующие только объем потребления оборудования, подлежащего замене, Заказчик произвел замеры потребляемой мощности оборудования, подлежащего замене, расчетно-измерительным способом в соответствии с приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 04.02.2016 № 67. Конкурсная документация предусматривает замену щитов наружного освещения, но отключение дополнительного оборудования от приборов учета производиться не будет. Таким образом, показания приборов учета в отчетном периоде будут фиксировать потребление как замененного, так и дополнительного оборудования. В связи с чем применение заказчиком показаний приборов учета для определения объема потребления исключительно замененного оборудования технически невозможно и противоречит пункту 1.6 Приказа Минэнерго № 67. Фактический объем потребления электрической энергии по указанной закупке определен расчетно-измерительным способом и принят за основу расчетного базового периода.

Также антимонопольный орган указал, что довод АО «Россети Цифра» об установлении требования к промышленным товарам, не включенным в перечень, установленный Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.04.2020 № 616, не был заявлен в жалобе, соответственно, указанный довод не рассматривался, ему


не давалась правовая оценка.

В дополнительных пояснениях антимонопольный орган указал, что из пояснений МБУ «Горсвет», представленных при проведении проверки, следует, что указанный процент в пункте 6.3 контракта является минимальным процентом, подлежащим уплате исполнителю. Данный процент может быть увеличен участником закупки в своей заявке, в связи с чем в пункте 6.3 контракта при его заключении будет указан процент из заявки победителя. Заказчиком установлена цена контракта в виде процента от экономии расходов заказчика в денежном выражении на поставки энергетических ресурсов, с учетом положений пункта 3 части 13 статьи 108 Закона о контрактной системе, что соответствует части 15 статьи 108 Закона о контрактной системе. В п. 6.4 проекта контракта указано, как именно рассчитывается экономия - умножается цена (тариф) энергоресурса на положительную разницу между размерами достигнутой и установленной в договоре экономии в натуральном выражении.

Представитель Бурятского УФАС в судебном заседании требования Общества не признала, просила суд отказать в их удовлетворении.

МБУ «Горсвет» требования общества не признало. В письменном отзыве ответчик указал, что пунктом 6.4. проекта контракта предусмотрено понятие дополнительной экономии и процесс ее распределения между сторонами контракта. Указанный пункт внесен в проект контракта в соответствии с пунктом 10 Постановления Правительства Российской Федерации от 18.08.2010 № 636 (ред. от 25.11.2021) «О требованиях к условиям энергосервисного договора (контракта) и об особенностях определения начальной (максимальной) цены энергосервисного договора (контракта) (цены лота)».

Кроме того, ответчик пояснил, что на объекте энергосервиса установлено дополнительное оборудования (архитектурная подсветка, светофоры, рекламные объекты, а так же иные светоточки) не подлежащего замене, но подключённого к приборам учета, которые фиксируют потребление уличного освещения. В связи с тем, что отсутствуют приборы учета, фиксирующие только объем потребления оборудования подлежащего замене заказчик произвел замеры потребляемой мощности оборудования подлежащего замене расчетно-измерительным способом, в соответствии с Приказом Минэнерго России от 04.02.2016 № 67 «Об утверждении методики определения расчетно-измерительным способом объема потребления энергетического ресурса в натуральном выражении для реализации мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности».

Также МБУ «Горсвет» не согласно с доводами заявителя в части нарушения части 13


статьи 14 Закона о контрактной системе, поскольку в пункте 3 Постановления № 616 указано, что установленные запреты, в пунктах 1 и 2 настоящего постановления не применяются в случаях необходимости обеспечения взаимодействия товаров с товарами, используемыми заказчиком, ввиду их несовместимости с товарами, имеющими другие товарные знаки (за исключением закупок товаров, указанных в пунктах 40-43,70-76,78-86, 94-117 и 134 перечня). Так в пункте 5.1 Технического задания закупки заказчик указал следующее: «Заменить щиты наружного освещения в количестве 28 шт. на щиты автоматизированной системы управления наружного освещения (АСУ НО) с блоком контроллера «Идель - GSM» НПО «Интеграл +» г. Казань, так как данная система управления освещением в городе Улан-Удэ установлена и используется заказчиком. В случаи использования аналогичных щитов автоматизированной системы управления наружным освещением другого производителя, должен обеспечить возможность интеграции и совместимость приобретаемого оборудования в установленную и уже используемую заказчиком систему управления в городе Улан-Удэ, характеристики и гарантийные сроки которого будут удовлетворять требованиям конкурса в электронной форме».

В связи с тем, что у заказчика уже есть система управления освещения в городе, она установлена и используется им и предметом закупки не является, но для ее функционирования необходимы определенные щиты, которые заказчик определил в закупке, нормы части 13 статьи 14 Закона о контрактной системе заказчиком не нарушены.

Представитель МБУ «Горсвет» в судебном заседании требования заявителя не признал, просил отказать в их удовлетворении.

МУ «Управление по муниципальным закупкам» требования не признало. В письменном отзыве указало на то, что все обязательные данные по размерам экономии (в натуральном и денежном выражении) и цене контракта внесены в конкурсную документацию и в проект контракта в соответствии с нормами действующего законодательства о закупках, заказчик верно выбрал способ определения объема потребления электроэнергии как в базовом периоде (расчетно-измерительный способ), так и в отчетном периоде (расчетно-измерительный способ).

Представитель третьего лица ООО «Энергоника» в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом о начавшемся судебном процессе (почтовое отправление № 67000877873818).

ООО «Энергоника» представило отзыв на заявление, в котором изложило


возражения относительно заявленных доводов.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассматривает дело в отсутствии третьих лиц, извещенных надлежащим образом.

Заслушав лиц, участвующих в деле, исследовав представленные доказательства, суд считает необходимым отказать в удовлетворении заявленных требований, исходя из следующего.

29 марта 2022 года в Бурятское УФАС поступила жалоба АО «Управление ВОЛС ВЛ» вх. № 2075 (в настоящее время АО «Россети Цифра») на положения извещения открытого конкурса в электронной форме для заключения энергосервисного контракта - Оказание услуг по проведению энергоэффективных мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования электрической энергии при эксплуатации системы уличного (наружного) освещения на территории города Улан-Удэ, номер извещения - 0302300048722000190. Заявитель указал, что согласно части 2 статьи 34 Закона о контрактной системе при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта. Условия, содержащиеся в пунктах 6.1, 6.3, 6.4 проекта контракта противоречат сути энергосервисного контракта, изложенной в статье 108 Закона о контрактной системе, в частности частям 13, 14, 15, а также п.5 постановления Правительства РФ от 18.08.2010 № 636. В нарушение пункта 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе энергопотребление объектов уличного освещения (базовый период) определено расчетно-измерительным способом, а не по фактическим показаниям приборов учета, что вводит участников закупки в заблуждение.

06 апреля 2022 года на основании жалобы АО «Россети Цифра» Бурятским УФАС издан приказ № 23 о проведении внеплановой проверки действий МБУ «Горсвет», МУ «Управление по муниципальным закупкам» на предмет соблюдения требований Закона о контрактной системе при проведении открытого конкурса в электронной форме: «Оказание услуг по проведению энергоэффективных мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования электрической энергии при эксплуатации системы уличного (наружного) освещения на территории города Улан-Удэ», номер извещения - 0302300048722000190.

По результатам проведенной внеплановой проверки в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе Бурятское УФАС вынесло решение по результатам рассмотрения жалобы от 08.04.2022 № 003/06/99-295/2022, в соответствии с


которым жалоба заявителя была признана необоснованной.

Не согласившись с указанным решением антимонопольного органа, АО «Россети Цифра» оспорило его в судебном порядке. По аналогичным основаниям АО «Россети Цифра» в настоящим заявлением просит признать незаконными действия заказчика - МБУ «Горсвет».

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из анализа названных норм права следует, что для признания недействительным ненормативного правового акта, незаконным решения и действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц необходимо установить наличие в совокупности двух обстоятельств (пункт 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской


Федерации»):

- противоречие оспариваемого ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) требованиям законодательства, действовавшего в месте и на момент его вынесения,

- нарушение данным решением прав и законных интересов заявителя.

Обязанность доказывания законности оспариваемых ненормативных правовых актов, действий и обстоятельств, послуживших основанием для их принятия (совершения), возлагается на органы, которые приняли акт (часть 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

АО «Россети цифра» заявило требование об отмене решения антимонопольного органа от 08.04.2022 № 003/06/99-295/2022 в рамках главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно с частью 1 статьи 105 Закона о контрактной системе при проведении конкурентных способов, при осуществлении закупки товара у единственного поставщика в электронной форме на сумму, предусмотренную частью 12 статьи 93 настоящего Федерального закона, участник закупки в соответствии с законодательством Российской Федерации имеет право обжаловать в судебном порядке или в порядке, установленном настоящей главой, в контрольный орган в сфере закупок действия (бездействие) субъекта (субъектов) контроля, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки. При этом обжалование действий (бездействия) субъекта (субъектов) контроля в порядке, установленном настоящей главой, не является препятствием для обжалования таких действий (бездействия) в судебном порядке.

В соответствии с указанной выше нормой право заявитель обратился в арбитражный суд с требованием о признании действий МБУ «Горсвет» по включению в проект энергосервисного контракта (пункт 6.4) условия, влияющего на цену договора, нарушением статей 34, 108 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»; о признании действий по включению в закупочную документацию величины потребления электрической электроэнергии математическим методом нарушением части 4 статьи 108 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»; о признании действий по включению в закупочную документацию требований к промышленным товарам, включенным в перечень и не включенным в него, нарушением части 3 статьи 14 и пункта 1 части 2


статьи 42 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся, в том числе: 1) планирования закупок товаров, работ, услуг; 2) определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), регулирует Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе).

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 99 Закона о контрактной системе контроль в сфере закупок в пределах его полномочий осуществляет, в том числе федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок.

В соответствии с подпунктом «б» пункта 2 части 3 данной статьи контроль в сфере закупок осуществляется органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок, в том числе путем проведения внеплановых проверок в отношении субъектов контроля при осуществлении закупок для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации и муниципальных нужд муниципальных образований, находящихся на территории субъекта Российской Федерации.

Постановление Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 № 728 Федеральная антимонопольная служба определена федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и согласование применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок (статья 6 Закона о контрактной системе).

В силу положений части 2 статьи 8 Закона о контрактной системе конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления


лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Согласно части 1 статьи 24 Закона о контрактной системе заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Под открытым конкурсом Закон о контрактной системе понимает конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого конкурса, конкурсной документации и предъявления к участникам закупки единых требований (часть 1 статьи 48 Закона о контрактной системе).

В соответствии с пунктом 12 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям, а также требование, предъявляемое к участникам закупки в соответствии с частью 1.1 статьи 31 настоящего Федерального закона (при наличии такого требования).

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки заказчик устанавливает требование к участникам закупки о соответствии требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющиеся объектом закупки.

Судом установлено и подтверждается материалами дела, что МБУ «Горсвет» была размещена закупочная документация для участия в электронном конкурсе на оказание услуг по проведению энергоэффективных мероприятий, направленных на


энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования электрической энергии при эксплуатации системы уличного (наружного) освещения на территории города Улан-Удэ (извещение № 0302300048722000190).

АО «Россети Цифра», полагая, что положения конкурсной документации противоречат Закону о контрактной системе, обратился в антимонопольный орган с жалобой.

Заявитель полагает, что пункты 6.1, 6.3, 6.4 проекта энергосервисного контракта противоречат сути энергосервисного контракта, изложенной в статье 108 Закона о контрактной системе. В проекте контракта не указано, что цена является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, что предусматривает изменение существенных условий контракта, в действиях МБУ «Горсвет» имеется нарушение части 2 статьи 34 Закона о контрактной системе.

Пункт 6.1 проекта энергосервисного контракта, изложен в следующей редакции: Цена настоящего Контракта определяется в виде процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов Заказчика на поставки энергетического ресурса, который может быть уплачен Исполнителю по энергосервисному Контракту и составляет _______ (_____) рублей __ (___) копеек, в том числе НДС – _____%, _______ (______) рублей __ (___) копеек (далее – Цена Контракта).

Цена Контракта включает все расходы, связанные с выполнением работ в полном объеме в соответствии с требованиями Контракта, в том числе стоимость работ, стоимость расходных материалов, оборудования, прочие затраты Исполнителя, стоимость оформления всех сопутствующих Контракту документов, транспортные расходы, расходы на страхование, уплату налогов, сборов и других обязательных платежей, предусмотренных законодательством и (или) условиями Контракта.

Пункт 6.3 проекта энергосервисного контракта: Размер платежа, подлежащий уплате Исполнителю, составляет не менее 96 % (девяноста шесть процентов) от достигнутого размера экономии (доли размера экономии) соответствующих расходов Заказчика на оплату энергетического ресурса, определенного в стоимостном выражении по ценам (тарифам) на соответствующий энергетический ресурс, фактически сложившимся за период достижения, предусмотренного настоящим Контрактом размера экономии (доли размера экономии).

Пункт 6.4 проекта энергосервисного контракта: Дополнительная экономия энергетического ресурса, составляющая произведение стоимости цены (тарифа) энергетического ресурса на момент отчетного периода и положительной разницы между размером достигнутой в результате исполнения Контракта экономии в натуральном


выражении и размером экономии в натуральном выражении, который должен обеспечиваться Исполнителем при условии учета факторов, влияющих на объем потребления энергетического ресурса, распределяется между Заказчиком и Исполнителем в соответствии с пропорцией:

- __% от обеспеченного Исполнителем дополнительного размера экономии остается в распоряжении Заказчика;

- __% от обеспеченного Исполнителем дополнительного размера экономии включается в размер платежа, подлежащего оплате Исполнителю в соответствии с порядком и сроками оплаты долей размера экономии, предусмотренными настоящего Контрактом.

В соответствии с пунктом 3 части 13 статьи 108 Закона о контрактной системе энергосервисный контракт заключается по цене, которая определяется в виде процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, предложенного участником закупки, с которым заключается такой контракт, в случае, указанном в пункте 3 части 3 статьи 108 Закона о контрактной системе.

Согласно части 14 статьи 108 Закона о контрактной системе при заключении энергосервисного контракта в нем указывается экономия в натуральном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов по каждому виду таких ресурсов, рассчитываемая из фиксированного размера экономии в денежном выражении (в случае, предусмотренном п. 1 ч. 3 ст. 108) или предложенной участником закупки (в случаях, предусмотренных п. 2 и 3 ч. 3 ст. 108) экономии в денежном выражении указанных расходов, а также стоимости единицы каждого товара, каждой работы или каждой услуги, указанных в конкурсной документации, документации об электронном аукционе, извещении о проведении запроса котировок.

В соответствии с частью 15 статьи 108 Закона о контрактной системе при заключении энергосервисного контракта в этом контракте также указывается в случае, предусмотренном пунктами 1 и 3 части 3 настоящей статьи, предложенный участником закупки процент экономии соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов или в случае, предусмотренном пунктом 2 части 3 настоящей статьи, фиксированный процент такой экономии. Процент такой экономии, указанный в энергосервисном контракте, не может изменяться в ходе исполнения этого контракта.

Согласно пункту 10 Постановления Правительства Российской Федерации от 18.08.2010 № 636 «О требованиях к условиям энергосервисного договора (контракта) и об особенностях определения начальной (максимальной) цены энергосервисного договора


(контракта) (цены лота)» (далее – Постановление № 636) определение механизма распределения между сторонами контракта дополнительной экономии энергетического ресурса, обеспеченной сверх установленного контрактом размера экономии (доли размера экономии), которого должен достигнуть исполнитель.

Определение механизма распределения между сторонами контракта дополнительной экономии энергетического ресурса в стоимостном выражении, обеспеченной сверх установленного контрактом размера экономии (доли размера экономии), которого должен достигнуть исполнитель, если в результате исполнения контракта этим исполнителем должна быть обеспечена экономия совокупных расходов на оплату энергетических ресурсов за счет полного либо частичного перехода с потребления одного энергетического ресурса на другой.

В случае если при определении исполнителя контрактом был установлен фиксированный процент экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетического ресурса, то при указанном распределении процент размера дополнительной экономии, уплачиваемый исполнителю, не может превышать указанный фиксированный процент.

Из пояснений МБУ «Горсвет» следует, что указанный в проекте энергосервисного контракта процент (96%) является минимальным процентом, подлежащим уплате исполнителю. Данный процент может быть увеличен участником закупки в своей заявке, в связи с чем в пункте 6.3 энергосервисного контракта при его заключении будет указан процент из заявки победителя.

Таким образом, МБУ «Горсвет» установлена цена контракта в виде процента от экономии расходов заказчика в денежном выражении на поставки энергетических ресурсов, что соответствует части 15 статьи 108 Закона о контрактной системе. Пункт 6.4 проекта энергосервисного контракта установлен в соответствии с требованиями к условиям энергосервисного договора (контракта) и особенности определения начальной (максимальной) цены энергосервисного договора (контракта) (цены лота), определенными пунктом 10 Постановления № 636.

Кроме того, согласно пункту 2.4 проекта энергосервисного контракта размер экономии (минимальный размер экономии) энергетических ресурсов, который должен обеспечиваться Исполнителем в результате исполнения настоящего Контракта в течение всего срока его действия с учетом изменения факторов, влияющих на объем потребления энергетических ресурсов, определяемых в соответствии с Методикой, должен составить не менее ___ % от показателей Энергетического базиса (Приложение № 2).

Размер экономии (минимальный размер экономии) электрической энергии в


натуральном выражении, который должен обеспечиваться Исполнителем в результате исполнения настоящего Контракта в течение всего срока его действия с учетом изменения факторов, влияющих на объем потребления энергетических ресурсов, определяемых в соответствии с Методикой, должен составить не менее ___кВт*ч.

Размер экономии (минимальный размер экономии) энергетических ресурсов в денежном выражении, который должен обеспечиваться Исполнителем в результате исполнения настоящего Контракта в течение срока его действия, с учетом стоимости единицы энергетического ресурса должен составлять не менее __ рублей ___ копеек.

Пунктом 2.8 проекта энергосервисного контракта предусмотрено, что обязательство Исполнителя по контракту об обеспечении экономии расходов Заказчика на поставки энергетических ресурсов считается исполненным в случае, если размер экономии (доли размера экономии), достигнутой в результате исполнения настоящего Контракта, в натуральном выражении равен или больше размера экономии (доли размера экономии) энергетического ресурса, указанного в Приложении № 3 настоящего Контракта.

Согласно части 15 статьи 108 Закона о контрактной системе при заключении энергосервисного контракта в этом контракте также указывается в случае, предусмотренном пунктами 1 и 3 части 3 статьи 108 Закона о контрактной системе, предложенный участником закупки процент экономии соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов. Этот процент указывается заказчиком в пункте 2.4. энергосервисного контракта, который берется из заявки победителя конкурса, и он не подлежит изменению в ходе реализации контракта.

Пунктом 5 Постановления № 636 установлено, что наличие положения, предусматривающего, что обязательство исполнителя по контракту об обеспечении экономии расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов считается исполненным в случае, если размер экономии (доля размера экономии), достигнутый в результате исполнения контракта, в натуральном выражении равен размеру экономии (доли размера экономии) энергетического ресурса, указанному в контракте, или больше такого размера либо в случае, если размер экономии (доля размера экономии), достигнутый в результате исполнения контракта, в стоимостном выражении равен размеру экономии (доли размера экономии) энергетических ресурсов, указанному в контракте, или больше такого размера, если в результате исполнения контракта этим исполнителем должна быть обеспечена экономия совокупных расходов на оплату энергетических ресурсов за счет полного либо частичного перехода с потребления одного энергетического ресурса на другой.

Указанное обязательство исполнителя предусмотрено пунктом 2.8 проекта


энергосервисного контракта.

Кроме того, согласно пунктам 4, 11 Приложения № 1 к Постановлению № 636 обязательным для включения в энергосервисный контракт является указание размера экономии энергетического ресурса в натуральном выражении, который должен обеспечиваться исполнителем в результате исполнения контракта в течение срока его действия с учетом изменения факторов, влияющих на объем потребления энергетических ресурсов, а также долей размера экономии в натуральном выражении, которые должны обеспечиваться исполнителем за определенный период (далее - доли размера экономии); указание определяемого в порядке, установленном пунктом 3 настоящих требований, размера экономии энергетических ресурсов (доли размера экономии) в стоимостном выражении, которого должен достигнуть исполнитель, если в результате исполнения контракта этим исполнителем должна быть обеспечена экономия совокупных расходов на оплату энергетических ресурсов за счет полного либо частичного перехода с потребления одного энергетического ресурса на другой (п. 4); указание начального и конечного срока достижения предусмотренного контрактом размера экономии, а также периодов достижения долей размера экономии, продолжительность которых не может быть менее одного месяца и более одного года (п. 11).

Из анализа норм Закона о контрактной системе, требований к энергосервисным контрактам и правил определения начальной минимальной цены контракта для энергосервисных контрактов указание твердой цены энергосервисного контракта в денежном выражении является неправомерным, поскольку при заключении энергосервисного контракта она не может быть с достоверной точностью определена (с учетом изменения тарифа, средневзвешенного тарифа и иных обстоятельств).

Таким образом, суд приходит к выводу, что довод заявителя о том, что при составлении конкурсной документации МБУ «Горсвет» нарушены требования статьей 34, 108 Закона о контрактной системе, а именно цена договора на момент объявления закупки не является твердой, заказчик на свое усмотрение может внести любой процент дополнительной экономии в пункт 6.4 проекта контракта, так как порядок формирования вышеуказанной экономии в извещении о проведении открытого конкурса не определен основан на неверном толковании норм права.

Напротив, действия МБУ «Горсвет», выразившиеся бы в указании, что цена контракта является твердой и не подлежит изменению, не соответствовали бы части 13 статьи 108 Закона о контрактной системе и нарушали бы часть 2 статьи 34 Закона о контрактной системе.

Также АО «Россети Цифра» в обоснование своих возражений указывает, что в


Приложении № 3 к Техническому заданию проекта энергосервисного контракта указано, что определение энергопотребления объектов уличного освещения (указанных в Приложении № 1 к Техническому заданию) на территории города Улан-Удэ за 2021 год (базовый период) в соответствии с приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 04.02.2016 № 67 «Об утверждении методики определения расчетно-измерительным способом объема потребления энергетического ресурса в натуральном выражении для реализации мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности» (далее – Методика). Исходя из указанного следует, что энергопотребление объектов уличного освещения (базовый период) рассчитано МБУ «Горсвет» расчетно-измерительным способом. Заявитель полагает, что заказчик обладает фактическими показаниям данных приборов учета, что также следует из обоснования начальной минимальной цены контракта. При этом Методика не допускает применения расчетно-измерительного метода при наличии в отчетном периоде приборов учета потребления электрической энергии, в связи с чем АО «Россети Цифра» считает, что МБУ «Горсвет» нарушено положение части 4 статьи 108 Закона о контрактной системе, а именно неправильно указаны величины потребление энергетического ресурса за прошлогодний период.

На основании пункта 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, должно содержать описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки, указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами «или эквивалент» либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с


технической документацией на указанные машины и оборудование.

В силу части 2 статьи 33 Закона о контрактной системе описание объекта закупки в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должно содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и (или) значения показателей, которые не могут изменяться.

В Техническом задании указаны цели, которые должны быть достигнуты при реализации мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергоресурсов (электрической энергии).

Также представлен перечень мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности, приведены технические требования, характеристики мероприятий, выполняемых в рамках оказания услуг (выполнения работ), в том числе описание и характеристики объектов, в отношении которых, будет выполняться Перечень мероприятий, указаны в Приложении № 1 к Техническому заданию.

Так пунктом 5.1 Технического задания к проекту энергосервисного контракта установлены технические требования:

Целью при реализации мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергоресурсов (электрической энергии) при эксплуатации объектов Заказчика являются:

- добиться снижения потребления электрической энергии при эксплуатации объектов Заказчика. Размер экономии электрической энергии, за весь срок действия Контракта, должен быть не менее 60% от начальной (максимальной) цены Контракта, что составляет: в денежном выражении не менее – 54 260 326,70 (пятьдесят четыре миллиона двести шестьдесят тысяч триста двадцать шесть рублей 70 копеек), в натуральном выражении не менее – 10 806 548 кВт*ч;

- выполнить мероприятия в соответствии с техническими условиями и инструкциями заводов-изготовителей оборудования;

- на объекте исполнитель должен заменить существующие осветительные приборы (ОП) на светодиодные в количестве 3956 шт.;

- заменить щиты наружного освещения в количестве 28 шт. на щиты автоматизированной системы управления наружного освещения (АСУ НО) с блоком контроллера «Идель – GSM» НПО «Интеграл +» г.Казань, так как данная система управления освещением в городе Улан-Удэ установлена и используется Заказчиком.


В случаи использования аналогичных щитов автоматизированной системы управления наружным освещением другого производителя, должен обеспечить возможность интеграции и совместимость приобретаемого оборудования в установленную и уже используемую Заказчиком систему управления в городе Улан-Удэ, характеристики и гарантийные сроки которого будут удовлетворять требованиям конкурса в электронной форме.

- обеспечить качество оказываемых услуг (выполняемых работ) в соответствии с действующими строительными нормами и правилами (СНиП), государственными стандартами Российской Федерации в области строительства и капитального ремонта (ГОСТ), правилами устройства электроустановок (ПУЭ) и иными действующими нормами, и техническими условиями.

- после реализации энергосберегающих мероприятий объект энергосервиса должен обеспечивать:

средний уровень освещенности исходя из норм средней горизонтальной освещенности покрытий согласно Классификации улично-дорожной сети городских поселений, определенной в Своде правил СП 52.13330.2016 «СНиП 23-05-95. Естественное и искусственное освещение» (утв. приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства от 07.11.2016 № 777/пp), при условии соответствия объекта энергосервиса и входящих в него объектов/оборудования (опоры освещения, световые приборы, приборы учета и т. д.), их характеристик и расположения требованиям действующего законодательства РФ.

Пунктом 5.3 Технического задания к проекту энергосервисного контракта определены условия оказания услуг (выполнения работ):

Сроки (периоды) начала и окончания фиксации размера экономии потребления Заказчиком энергетических ресурсов в натуральном выражении:

- периодом достижения доли размера экономии (далее - отчетный период), принимается календарный месяц.

- начальный срок достижения размера экономии – первый отчетный период (1-й месяц), следующий за месяцем окончания энергосервисных мероприятий.

- конечный срок достижения размера экономии – последний расчетный период (96-й месяц), следующий за месяцем окончания энергосервисных мероприятий.

-достижение общего размера экономии энергетического ресурса в натуральном выражении возможно ранее конечного срока достижения экономии.

- исполнение по обеспечению экономии расходов Заказчика на поставку энергетических ресурсов считается Исполнителем исполненным, если размер экономии,


достигнутой в результате исполнения Контракта, в натуральном выражении не менее 10 806 548 кВт*ч.

Характеристики используемых материалов и оборудования установлены в Приложении № 2 к Техническому заданию. Энергетический базис, т.е. объем потребления энергетического ресурса (электрической энергии) за базисный период, указан в Приложении № 3 к Техническому заданию.

Определение энергопотребления объектов уличного освещения (указанных в Приложении № 1 к Техническому заданию) на территории города Улан-Удэ за 2021 год (базовый период) определено в соответствии с Методикой.

Согласно пункту 6 приложения № 1 к Постановлению № 636 определение объема потребления энергетического ресурса до реализации исполнителем перечня мероприятий, осуществляемое одним из следующих способов:

при наличии данных об объеме потребления энергетического ресурса, определенных при помощи прибора учета используемого энергетического ресурса, - на основании планируемого объема потребления энергетического ресурса, сформированного заказчиком по фактическим данным об объеме потребления энергетического ресурса, определенным при помощи прибора учета используемого энергетического ресурса в предшествующий период до реализации исполнителем перечня мероприятий;

при отсутствии данных об объеме потребления энергетического ресурса, определенных при помощи прибора учета используемого энергетического ресурса:

при установке исполнителем прибора учета используемого энергетического ресурса и фиксации сторонами данных об объеме (доле объема) потребления энергетического ресурса заказчиком, полученных при помощи этого прибора за период, который составляет не менее одного календарного месяца до начала реализации перечня мероприятий, данные об объеме (доле объема) потребления энергетического ресурса заказчиком, полученные при помощи указанного прибора учета, принимаются как объем потребления с учетом пункта 8 настоящих требований;

расчетно-измерительным способом в соответствии с утвержденной Министерством энергетики Российской Федерации методикой определения расчетно-измерительным способом объема потребления энергетического ресурса в натуральном выражении.

В соответствии с пунктом 7 приложения № 1 к Постановлению № 636 выбор порядка определения объема потребления энергетического ресурса в натуральном выражении после реализации исполнителем перечня мероприятий, осуществляемый одним из следующих способов:

на основании объемов, зафиксированных прибором учета используемого


энергетического ресурса в течение определенного сторонами периода, который составляет не менее одного календарного месяца;

расчетно-измерительным способом в соответствии с утвержденной Министерством энергетики Российской Федерации методикой определения расчетно-измерительным способом объема потребления энергетического ресурса в натуральном выражении.

В пункте 1.6 Методики установлено, что способы определения значений объема потребления энергетических ресурсов, параметров мощности и времени работы системы, периоды, время и точки проведения измерений (наблюдений) в отчетном периоде должны быть аналогичны используемым в базовом периоде.

В случае установки в отчетном периоде приборов учета потребления электрической энергии, показания которых соответствуют объему потребления электрической энергии энергопринимающими установками, в отношении которых проводится мероприятие, определение объема потребления электрической энергии в отчетном периоде осуществляется по фактическим показаниям данных приборов учета.

Как следует из материалов дела на объекте энергосервиса установлено дополнительное оборудование (архитектурная подсветка, светофоры, рекламные объекты), не подлежащее замене, но подключенное к приборам учета, которые фиксируют потребление уличного освещения. В подтверждение указанного факта ответчик МБУ «Горсвет» представил акты об осуществлении технологического присоединения, сводную инвентарную ведомость электрических сетей наружного освещения, перечень рекламных конструкций, присоединенных к сетям наружного освещения МВБ «Горсвет» (приложение № 1 к договору от 01.07.2020 № 25У).

В связи с тем, что отсутствуют приборы учета, фиксирующие только объем потребления оборудования, подлежащего замене, МБУ «Горсвет» произвел замеры потребляемой мощности оборудования, подлежащего замене, расчетно-измерительным способом в соответствии с Методикой. Конкурсная документация предусматривает замену щитов наружного освещения, но отключение дополнительного оборудования от приборов учета производиться не будет. Таким образом, показания приборов учета в отчетном периоде будут фиксировать потребление как замененного, так и дополнительного оборудования. В связи с чем применение МБУ «Горсвет» показаний приборов учета для определения объема потребления исключительно замененного оборудования технически невозможно и противоречит пункту 1.6 Методики.

Фактический объем потребления электрической энергии по указанной закупке определен расчетно-измерительным способом и принят за основу расчетного базового периода.


На основании вышеизложенного суд приходит к выводу, что документация о закупке в части описания объекта энергосервиса соответствует положениям законодательства о контрактной системе, в связи с чем довод общества о том, что в нарушение части 4 статьи 108 Закона о контрактной системе МБУ «Горсвет» неправильно определил величины потребление энергетического ресурса за прошлогодний период суд признает необоснованным.

Также суд считает необходимым отметить, что в пункте 1.2 Методики указано, что Методика используется для определения расчетно-измерительным способом объема потребления энергетических ресурсов в натуральном выражении до и после реализации следующих мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности. Судом установлено и материалами дела подтверждается, что объем потребления энергетических ресурсов использован заказчиком при обосновании начальной (максимальной) цены контракта, что является прерогативой заказчика для достижения целей единого результата обеспечения государственных и муниципальных нужд и необходимостью удовлетворения потребностей заказчика. Однако, контроль в отношении обосновании начальной (максимальной) цены контракта не входит в полномочия антимонопольного органа.

Предмет закупки, требования к функциональным, техническим и качественным характеристикам объекта закупки сформулированы заказчиком в рамках требований Закона о контрактной системе, с учетом потребностей заказчика, исходя из специфики деятельности. Размещенная в составе Технического задания информация позволяет потенциальным участникам получить необходимое представление о требованиях к энергосбережению и повышению энергетической эффективности использования энергоресурсов (электрической энергии). Доказательств, подтверждающих объективную невозможность подачи заявки на участие в конкурсе, со стороны заявителя в суд не представлено, ровно как доказательств обращения с запросом в адрес МБУ «Горсвет» о разъяснении положений извещения.

Кроме того, суд находит необоснованным довод АО «Россети Цифра» о том, что из проекта энергосервисного контракта невозможно определить процент экономии, который исполнитель может извлечь в качестве прибыли, поскольку проект энергсервисного контракта содержит все необходимые величины для определения объема экономии заявителя, в том числе ссылку на Методику согласно который заказчиком производятся расчеты.

Также суд отмечает, что определение начальной минимальной цены контракта заказчиком формируется с учетом планируемой прибыли, ее размер никак не влияет на


права и законные интересы участников конкурса.

АО «Россети Цифра» также в обоснование незаконности действий МБУ «Горсвет» указывает, то заказчиком неправомерно установлены требования к промышленным товарам, включенным в перечень (светодиодные светильники) и не включенным в него (щиты).

Как указано в части 3 статьи 14 Закона о контрактной системе в целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка Российской Федерации, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации устанавливаются запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг, включая минимальную обязательную долю закупок российских товаров, в том числе товаров, поставляемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг (далее - минимальная доля закупок), и перечень таких товаров, для целей осуществления закупок. В случае, если указанными нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации предусмотрены обстоятельства, допускающие исключения из установленных в соответствии с настоящей частью запрета или ограничений, заказчики при наличии указанных обстоятельств размещают в единой информационной системе обоснование невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений, если такими актами не установлено иное. В таких нормативных правовых актах устанавливается порядок подготовки обоснования невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений, а также требования к его содержанию. Определение страны происхождения указанных товаров осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.04.2020 № 616 «Об установлении запрета на допуск промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, а также промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, работ (услуг), выполняемых (оказываемых) иностранными лицами, для целей осуществления закупок для нужд обороны страны и безопасности государства» (далее - Постановление № 616) установлен запрет на допуск промышленных товаров, происходящих из иностранных государств (за исключением государств - членов Евразийского экономического союза), для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд по перечню согласно приложению (далее - Перечень).


Согласно пункту 12 Постановления № 616 для целей соблюдения запретов, установленных пунктами 1 и 2 настоящего постановления, не могут быть предметом одного контракта (одного лота) промышленные товары, включенные в перечень и не включенные в него (за исключением закупок промышленных товаров по государственному оборонному заказу).

В пункте 29 Перечня указан код по ОКПД2 27.40.39: светильники и осветительные устройства прочие, не включенные в другие группировки.

Подпунктом «в» пункта 3 Постановления № 616 установлено, что указанные в пунктах 1 и 2 постановления запреты не применяются в следующих случаях необходимость обеспечения взаимодействия товаров с товарами, используемыми заказчиком, ввиду их несовместимости с товарами, имеющими другие товарные знаки (за исключением закупок товаров, указанных в пунктах 40 - 43, 70 - 76, 78 - 86, 94 - 117 и 134 перечня).

АО «Россети Цифра» указывает, что в Техническом задании к проекту энергосервисного контракта установлены требования к уличным светодиодным светильникам, а также к щитам автоматизированной системы управления наружным освещением. Уличные светодиодные светильники подпадают под запреты, предусмотренные Постановлением № 616, в извещение о проведении закупки установлены соответствующие запреты. При этом щиты автоматизированной системы управления наружным освещением, которые также являются объектом закупки, не включены в перечень, установленный Постановлением № 616.

Рассмотрев доводы АО «Россети Цифра», суд находит их необоснованными ввиду следующего.

Как следует из материалов дела, предметом энергосервисного контракта является осуществление исполнителем мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности при использовании (потреблении) электрической энергии системой наружного освещения на территории города Улан-Удэ. В рамках контракта, исполнитель обязуется обеспечить предусмотренную его условиями экономию соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов в натуральном выражении, без учета экономии в стоимостном выражении, путем реализации на объекте энергосервиса перечня энергосберегающих мероприятий, а заказчик уплачивает исполнителю определенную контрактом цену.

В приложении № 3 к энергосервисному контракту представлен перечень энергосберегающих мероприятий на Объекте энергосервиса:


п/п

№
Наименование энергосберегающих мероприятий

Срок выполнения оказания



1

Проведение энергетического обследования

Срок выполнения энергосберегающих мероприятий – 120 календарных дней с момента заключения Контракта.


2

Замена существующих осветительных приборов на светодиодные светильники и светодиодные лампы в количестве 3956 шт.

Замена 28 шкафов управления уличным освещением



3

Пуско-наладочные работы



В пункте 5.1 Технического задания к энергосервисному контракту указано, что

одним из технических условий для реализации целей энергосбережения является замена щитов наружного освещения в количестве 28 шт. на щиты автоматизированной системы управления наружного освещения (АСУ НО) с блоком контроллера «Идель – GSM» НПО «Интеграл +» г. Казань, так как данная система управления освещением в городе Улан-Удэ установлена и используется Заказчиком.

В случаи использования аналогичных щитов автоматизированной системы управления наружным освещением другого производителя, должен обеспечить возможность интеграции и совместимость приобретаемого оборудования в установленную и уже используемую заказчиком систему управления в городе Улан-Удэ, характеристики и гарантийные сроки которого будут удовлетворять требованиям конкурса в электронной форме.

Из положений спорного контракта следует, что по своей правовой природе он является энергосервисным контрактом, а не контрактом на поставку товаров. Главной целью заключения энергосервисного контракта является экономия электрической энергии, в данной ситуации, потребляемой муниципалитетом на уличное освещение.

У заказчика уже есть система управления освещения в городе, она установлена и используется им и предметом закупки не является, но для ее функционирования необходимы определенные щиты, которые заказчик определил в закупке.

Таким образом, поскольку конкурсная документация предполагала заключение энергосервисного контракта, а не договора поставки, и учитывая цель заключения энергосервисного контракта - экономия потребляемой электрической энергии, суд приходит к выводу, что условия проекта энергосервисного контракта соответствуют нормам Закона о контрактной системе, а также не противоречат запретам, установленным


Постановлением № 616.

Также суд считает необходимым отметить, что заявителя довод об установлении требования к промышленным товарам, не включенным в перечень, установленный Постановлением № 616 в жалобе в Бурятское УФАС не заявлял, антимонопольным органом ему правовая оценка не давалась.

С учетом изложенного, решение антимонопольного органа от 08.04.2022 № 003/06/99-295/2022 вынесено в соответствии с установленными требованиями в отсутствие процессуальных нарушений, а также действия заказчика по включению в проект энергосервисного контракта условий являются законными и обоснованными и не могут нарушать права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

АО «Россети Цифра» при обращении в суд уплатил государственную пошлину в размере 3 000 рублей, что подтверждается платежным поручением от 19.04.2022 № 2416.

С учетом уточнения заявленных требований размер государственной пошлины за рассмотрение настоящего спора составляет 6 000 рублей (часть 3 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации).

Судебные расходы по оплате государственной пошлины суд на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относит на заявителя как проигравшую спора сторону.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований акционерного общества «Россети Цифра» (ОГРН <***>, ИНН <***>) отказать.

Взыскать с акционерного общества «Россети Цифра» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 3 000 рублей.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия.


Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение.

Судья А.А. Бурдуковская

Электронная подпись действительна.Данные ЭП:Удостоверяющий центр Федеральное казначействоДата 23.12.2021 4:39:04

Кому выдана Бурдуковская Алёна Анатольевна