Решение от 26 июня 2019 г. по делу № А32-15259/2019

Арбитражный суд Краснодарского края

350063, г. Краснодар, ул. Постовая,32,

http://krasnodar.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А32-15259/2019
г. Краснодар
26 июня 2019 г.
Резолютивная часть решения объявлена 18 июня 2019 г.

Решение в полном объеме изготовлено 26 июня 2019 г.

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Язвенко В.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Педько Л.О.

рассмотрев заявление ООО «Бригантина», г. Анапа,

о признании предписания №2701-195/19 от 22.02.2019 и решения № 2701-316/19 от 27.03.2019 о демонтаже незаконно установленной и эксплуатируемой рекламной конструкции незаконным,

заинтересованное лицо: Управление архитектуры и градостроительства администрации муниципального образования город-курорт Анапа

третье лицо: Администрация муниципального образования город-курорт Анапа

при участии:

от заявителя: ФИО1 по доверенности.

от заинтересованного лица и третьего лица: ФИО2 по доверенности.

У С Т А Н О В И Л:

ООО «Бригантина» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к управлению архитектуры и градостроительства администрации муниципального образования город-курорт Анапа о признании предписания №2701-195/19 от 22.02.2019 и решения №2701-316/19 от 27.03.2019 о демонтаже незаконно установленной и эксплуатируемой рекламной конструкции незаконными.

Определением суда от 22.05.2019 произведена замена заинтересованного лица на Управление архитектуры и градостроительства администрации муниципального образования город-курорт Анапа.

В соответствии с ч. 1 ст. 51 АПК РФ третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон, они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда.

Рассмотрев материалы дела, а также приобщенные документы, суд считает необходимым по своей инициативе привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора Администрацию муниципального образования город-курорт Анапа.

Представитель заявителя в судебном заседании настаивал на удовлетворении заявленных требований по основаниям, изложенным в исковом заявлении.

Представитель заинтересованного лица и третьего лица возражал против удовлетворения требований по основаниям, изложенным в отзыве.

Исследовав документы и оценив в совокупности все представленные доказательства, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 31.01.2019 в результате осмотра рекламной конструкции главным специалистом отдела управления и аренды МО управления имущественных отношений администрации МО город-курорт Анапа ФИО3 и заместителем руководителя МБУ МО город-курорт Анапа ФИО4 составлен акт осмотра № 120, в котором отражено, что рекламная конструкция (баннеры на перилах 3 шт.), расположенная по адресу: <...> «1»/ <...>, эксплуатируется без разрешительной документации.

Письмом от 22.02.2019 № 2701-195/19 обществу направлено предписание от 22.02.2019 «О демонтаже незаконно установленной и эксплуатируемой рекламной конструкции», с указанием на необходимость в течение трех дней с момента получения настоящего предписания демонтировать рекламную поверхность, в течении месяца со дня получения настоящего предписания демонтировать незаконно установленную и эксплуатируемую рекламную конструкцию.

Далее, Управлением имущественных отношений администрации муниципального образования город-курорт Анапа в соответствии с частью 10 статьи 19 Федерального закона от 13 марта 2006 года №38-Ф3 «О рекламе», на основании решения Совета муниципального образования город-курорт Анапа «Об утверждении положения об управлении имущественных отношений администрации муниципального образования город-курорт Анапа» от 5 декабря 2007 года № 636, Решения Совета муниципального образования город-курорт Анапа «Об утверждении Правил установки рекламных конструкций на территории муниципального образования город-курорт Анапа» от 10 ноября 2009 года № 1085, было установлено, что ранее выданное предписание от 22.02.2019 № 27.01- 195/19 о демонтаже незаконно установленной и эксплуатируемой рекламной конструкции, принадлежащей ООО «Бригантина» по адресу : г.-к. Анапа, пр-т. Пионерский, д. 255 «1»/ <...>, не исполнено.

В связи с вышеизложенным, в соответствии с пунктом 21.2 статьи 19 ФЗ-38 «О рекламе» 27.03.2019 Управлением имущественных отношений администрации МО город-курорт Анапа принято решение № 2701-316/19 о демонтаже в пятидневный срок, с момента получения настоящего решения, незаконно установленную и эксплуатируемую рекламную конетрукцию - баннеры на перилах 3 шт., расположенную по адресу :г.-к. Анапа, пр-т Пионерский, д.255/ <...>.

Полагая, что предписание №2701-195/19 от 22.02.2019 и решение № 2701-316/19 от 27.03.2019 являются недействительными (незаконными), общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Доводы заявителя сводятся к тому, что размещенная конструкция является не рекламной конструкцией, а информационной вывеской, необходимой для размещения в целях информирования потребителей об оказываемых обществом услугах.

При рассмотрении дела и разрешении спора суд полагает исходить из следующего.

В части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации закреплено право граждан обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными решений, действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если они полагают, что оспариваемые решение, действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Для удовлетворения таких требований необходима совокупность (одновременное наличие) двух условий: несоответствие оспариваемых решения, действий (бездействия) закону (иному нормативному правовому акту) и нарушение прав (законных интересов) заявителя (часть 4 статьи 200, часть 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 28-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон рекламе) реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объектом рекламирования является товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятия, на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Независимо от формы или используемого средства распространения, реклама должна быть распознаваема без специальных знаний или без применения технических средств непосредственно в момент ее представления именно как реклама.

Таким образом, признаком любой рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту для продвижения его на рынке, сформировать к нему положительное отношение и закрепить его образ в памяти потребителя.

Согласно части 1 статьи 19 Закона о рекламе распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее – рекламные конструкции), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) – собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

В части 9 названной статьи закреплено, что установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку рекламной конструкции, выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5 – 7 данной статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции.

В силу части 10 статьи 19 Закона о рекламе установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция.

Владелец рекламной конструкции обязан осуществить демонтаж рекламной конструкции в течение месяца со дня выдачи предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа о демонтаже рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения, срок действия которого не истек, а также удалить информацию, размещенную на такой рекламной конструкции, в течение трех дней со дня выдачи указанного предписания (часть 21 статьи 19 Закона о рекламе).

Таким образом, исходя из приведенных выше положений частей 9, 10, 21 и 22 статьи 19 Закона о рекламе, законодатель предоставил органу местного самоуправления право на выдачу лицам предписаний о демонтаже рекламных конструкций, установленных самовольно.

В соответствии со статьей 14 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» к вопросам местного значения поселения относится: утверждение правил благоустройства территории поселения, устанавливающих в том числе требования по содержанию зданий (включая жилые дома), сооружений и земельных участков, на которых они расположены, к внешнему виду фасадов и ограждений соответствующих зданий и сооружений, перечень работ по благоустройству и периодичность их выполнения; организация благоустройства территории поселения (включая освещение улиц, озеленение территории, установку указателей с наименованиями улиц и номерами домов, размещение и содержание малых архитектурных форм).

Согласно пункту 1.6. Правил благоустройства территории муниципального образования город-курорт Анапа, утвержденных решением Совета муниципального образования город-курорт Анапа от 23.07.2015 № 565 (далее - Правила благоустройства), наружная реклама и информация, используемые как составные части благоустройства относятся к элементам благоустройства территории.

В соответствии с пунктом 2.27. Правил благоустройства размещение рекламных конструкций на территории муниципального образования город-курорт Анапа должно производиться в соответствии с постановлением Госстандарта Российской Федерации от 22.04.2003 № 124-ст «ГОСТ Р 52044-2003. Государственный стандарт Российской Федерации. Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения».

На территории муниципального образования город-курорт Анапа установка и эксплуатация рекламных конструкций без разрешения запрещена.

Для размещения сведений информационного характера о наименовании, месте нахождения, виде деятельности в целях информирования потребителей (третьих лиц) собственник или иной законный владелец помещений вправе разместить только одну настенную вывеску на одном фасаде здания, строения и сооружения, в одной плоскости и на единой линии с другими настенными вывесками на данном здании в одном цветовом решении. На фасадах зданий, строений и сооружений не допускается размещение плакатов или иного информационного материала, за исключением вывески (пункт 2.212. Правил благоустройства).

Пунктом 4.19. Правил благоустройства в целях обеспечения чистоты и порядка на территории муниципального образования город-курорт Анапа запрещается повреждать или изменять фасады (внешний облик) зданий, строений и сооружений, ограждений (в том числе применять при покраске фасадов цвета, не соответствующие настоящим Правилам и (или) не согласованные с администрацией муниципального образования город-курорт Анапа и (или) самовольно наносить на них надписи и рисунки, размещать на них рекламные, информационные и агитационные материалы.

В отзыве на исковое заявление заинтересованное лицо ссылается на то, что заявитель допустил установку и эксплуатацию рекламных конструкций без получения разрешения в установленном порядке.

Из представленных в материалы дела документов видно, что на рекламные конструкции, размещенные по адресу: г.-к. Анапа, пр-т Пионерский, д.255/ <...> разрешение на установку и эксплуатацию рекламных конструкций не выдавалось, что не опровергнуто заявителем в судебном заседании. Доказательства обратного материалы дела не содержат.

Доводы общества о том, что спорные баннеры на перилах 3 шт., расположенные по адресу: г.-к. Анапа, пр-т Пионерский, д.255/ <...>, являются информационной вывеской, судом не принимаются ввиду нижеследующего.

Пунктами 2 и 5 части 2 статьи 2 Закона о рекламе предусмотрено, что данный закон не распространяется на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательной в соответствии с федеральным законом, а также на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

Статьей 9 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее – Закон о защите прав потребителей) предусмотрено, что изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске.

Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) под рекламой понимается информация, распространённая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределённому кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

При этом объект рекламирования - это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (пункт 2 указанной статьи).

Таким образом, средство индивидуализации юридического лица может являться объектом рекламирования.

Вместе с тем в соответствии с пунктом 5 части 2 статьи 2 Закона о рекламе данный Закон не распространяет свое действие на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

Таким образом, если размещенные конструкции являются рекламными, то применению подлежат положения статьи 18 Закона о рекламе, в соответствии с которыми установка и эксплуатация рекламной конструкции допускается только при наличии разрешения; если разрешение на установку рекламы отсутствует, орган местного самоуправления выдает предписание законному владельцу недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, о ее демонтаже; если обязанность по демонтажу рекламной конструкции не исполнена, ее демонтаж осуществляется во внесудебном порядке за счет средств местного бюджета (пункты 9, 10, 21, 21.1., 21.2 статьи 19 закона о рекламе).

Таким образом, при решении вопроса о том, относится ли размещенная обществом конструкция к рекламным и, следовательно, подпадает ли она под действие Закона о рекламе, суду необходимо выяснить, можно ли данную конструкцию считать вывеской.

Под вывеской понимается информационное средство при входе в помещение, занимаемое обществом, которое имеет своей целью извещение неопределённого круга лиц о фактическом местонахождении владельца вывески и (или) обозначении места входа.

В отличие от рекламы указание юридическим лицом своего наименования на вывеске (табличке), а равно реализуемого товара (услуги) по месту своего нахождения преследует иные цели, а потому и не обладает основными квалифицирующими признаками рекламы.

Согласно разъяснению, изложенному в п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", судам следует исходить из того, что не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота. К такой информации относятся, в частности, сведения, предоставляемые продавцом в соответствии со статьями 9, 10 Закона "О защите прав потребителей".

В п. 2 названного Постановления указано, что при анализе информации на предмет наличия в ней признаков рекламы судам необходимо учитывать, что размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака). В этом случае данная информация должна быть исследована судом на предмет соответствия требованиям, предъявляемым Законом о рекламе к рекламе, в том числе установленным главой 3 Закона о рекламе в отношении отдельных видов товаров.

Таким образом, разграничение рекламной конструкции и вывески может быть осуществлено с учётом целевого назначения содержащихся в них сведений, которое выявляется в результате оценки обстоятельств размещения таких сведений, в том числе внешнего вида, характера, размера и места расположения указанной конструкции.

Перечень информации об изготовителе (исполнителе, продавце), подлежащей размещению на вывеске, приведён в п. 1 ст. 9 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», согласно которому к таким сведениям относятся: фирменное наименование (наименование) своей организации, место её нахождения (адрес) и режим её работы.

Согласно Правилам установки рекламных конструкций на территории МО г-к Анапа (утвержденных решением Совета МО г-к Анапа от 10.11.2009 № 1085), их действие не распространяется на в том числе на вывески. При этом, согласно п. 3.3 Правил под вывесками понимаются конструкции, предназначенные для раскрытия или распространения либо доведения обязательной информации до потребителя в соответствии с федеральным законом и не содержащей сведений рекламного характера. Вывеска может быть выполнена в виде одного настенного панно либо может состоять из отдельных элементов (букв, обозначений, декоративных элементов), содержащих, как правило, неповторяющуюся информацию. Вывеска размещается на фасаде здания рядом с входными дверями либо над окнами здания, помещения, занимаемого владельцем вывески. Установка вывесок осуществляется только при наличии согласования с управлением архитектуры и градостроительства администрации МО город-курорт Анапа на предмет соответствия вывески внешнему архитектурному облику сложившейся городской застройки.

В то же время, как следует из представленного в материалы дела акта № 120 при проведении проверки от 31.01.2019 (фото рекламных конструкций) на рекламных конструкциях размещена информация, а именно какие услуги (предложения) предоставляет медицинский центр «Бригантина», т.е. содержит сведения, очевидно вызывающие у потребителя ассоциацию с определенными услугами, имеющие своей целью формирования и поддержание интереса к юридическому лицу и его услугам, следовательно конструкция является рекламой и не является вывеской.

При этом согласования информационной вывески с управлением архитектуры и градостроительства администрации МО город-курорт Анапа в том виде в котором она размещена и месте ее размещения в материалы дела не представлено.

При анализе информации, размещенной на ограждении, расположенного непосредственно перед фасадом здания заявителя, усматривается, что заявителем помимо телефона, почтового адреса организации, электронного адреса заявителя, перечня предлагаемых услуг размещены фотографии оборудования, посредством которого соответствующие услуги оказываются. Таким образом, указанные сведения размещены не непосредственно перед входом в здание, в установленных для соответствующей информационной вывеске габаритах, но и содержат информацию привлекающую внимание потенциальных потребителей, что исключает отнесение данной конструкции исключительно к информационной вывеске.

С учетом места расположения рассматриваемой конструкции (не над входом в помещения, где осуществляется предпринимательская деятельность) и содержащейся в ней информации, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что данные обстоятельства свидетельствуют о размещении на спорной конструкции сведений, носящих рекламный характер.

Содержание указанных надписей не отвечает признакам, предъявляемым статьей 2 Закона о рекламе о раскрытии информации необходимой потребителю. В данных конструкциях отсутствуют какие-либо сведения о наименовании продавца, включая фирменное и режиме работы (статья 9 Закона о защите прав потребителей). Внешний вид конструкций, характер их оформления направлен на привлечение внимания неопределенного круга лиц (в частности, граждан), формирование и поддержание интереса к объекту рекламирования.

Таким образом, общество на принадлежащих ему баннерах разместило не обязательную для деятельности своей организации информацию в соответствии с вышеуказанными нормами Закона о защите прав потребителей и делового оборота, а в отношении коммерческого объекта иной организации, привлекая тем самым внимание неопределенного круга лиц, что свидетельствует о рекламном характере сообщения.

В связи с изложенным у органа местного самоуправления имелись предусмотренные частями 9, 10, 21 статьи 19 Закона о рекламе правовые основания для выдачи обществу оспариваемого предписания о демонтаже рекламной конструкции, а также решения о демонтаже, эксплуатируемой обществом без разрешения,.

С учетом представленных в материалы дела документов, фактических обстоятельств дела суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований общества.

Судебные расходы по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации возлагаются на заявителя.

Руководствуясь статьями 51, 110, 167, 171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, администрацию муниципального образования город-курорт Анапа.

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение месяца со дня его принятия, в арбитражный суд кассационной инстанции - в течение двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, если такое решение было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или если арбитражный суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья В.А. Язвенко