Решение от 17 января 2018 г. по делу № А75-17748/2017

Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры

ул. Мира д. 27, г. Ханты-Мансийск, 628011, тел. (3467) 95-88-71, сайт http://www.hmao.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
РЕШЕНИЕ

Дело № А75-17748/2017
18 января 2018 г.
г. Ханты-Мансийск
Резолютивная часть решения объявлена 15 января 2018 г.

Решение изготовлено в полном объеме 18 января 2018 г.

Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры в составе судьи Истоминой Л.С., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Чемовой Ю.П., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Селеритас» (ОГРН <***>, ИНН <***>, место нахождения: 625048, <...> Октября, д. 24, корп. 1/5) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности,

с участием представителей сторон:

от заявителя – ФИО1 - директор на основании решения № 1 от 07.11.2017, личность удостоверена по паспорту, ФИО2 по доверенности от 28.11.2017,

от административного органа – ФИО3 по доверенности № 5 от 10.01.2018 (до перерыва судебного заседания), ФИО4 по доверенности № 12 от 16.08.2017 (после перерыва судебного заседания),

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Селеритас» (далее – ООО «Селеритас», общество) обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (далее – Ханты-Мансийское УФАС, антимонопольный орган, административный орган) от 27.10.2017 № 116 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В судебном заседании представители заявителя поддержали заявленные требования. Полагали, что в действиях общества отсутствует состав административного правонарушения, так как им была представлена информация о характеристиках требуемой продукции, полученная на основании документов и данных производителя товара (т. 1 л.д. 4-5, дополнения в т. 1 л.д. 103-104).

Представители административного органа в судебном заседании возражали относительно заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве на заявление и дополнении к нему (т. 1 л.д. 39-50, т. 2 л.д. 1-9).

Заслушав представителей сторон и исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, 28.04.2016 на официальном сайте www.zakupki.gov.ru бюджетным учреждением Ханты-Мансийского автономного округа - Югры «Сургутский клинический перинатальный центр» было опубликовано извещение № 0387200009116001813 о проведении открытого аукциона в электронной форме на поставку шовного материала.

Для участия в электронном аукционе было подано 7 заявок, по итогам рассмотрения первых частей заявок 23.05.2016 к участию в аукционе допущено 5 участников, отказано в допуске - 2 участникам (протокол рассмотрения первых частей заявок на участие в электронном аукционе № 00009116001813-1 от 23.05.2016 в т. 2 л.д. 152-165).

При рассмотрении вторых частей заявок 31.05.2016 заявка ООО «Селеритас» признана несоответствующей условиям аукционной документации (протокол подведения итогов электронного аукциона от 31.05.2016 в т. 2 л.д. 166-174).

После подведения итогов открытого аукциона в Ханты-Мансийское УФАС поступили жалоба общества с ограниченной ответственностью «Проксима» на действия ООО «Селеритас», указывающие на признаки нарушения статьи 14.2 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (т. 2 л.д. 130-135), и жалоба ООО «Селеритас» на действия (бездействие) заказчика - бюджетное учреждение Ханты- Мансийского автономного округа - Югры «Сургутский клинический перинатальный центр» о нарушении действующего законодательства о контрактной системе.

Решением Ханты-Мансийского УФАС от 28.07.2017 по делу № 02-006-003/2017 жалоба ООО «Селеритас» признана необоснованной, его действия, выразившиеся в указании недостоверной информации на момент подачи заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме на поставку шовного материала для нужд бюджетного учреждения Ханты-Мансийского автономного округа - Югры «Сургутский клинический перинатальный центр» о сроках эффективной поддержки раны: среднее значение прочности в узле исходной на 28 день, 25 %, а также об одинарной упаковке шовного материала, признаны нарушающими требования части 1 статьи 14.2 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (т. 1 л.д. 91-101).

Решение антимонопольного органа не обжаловалось.

Определением от 14.09.2017 в отношении ООО «Селеритас» возбуждено дело об административном правонарушении по признакам нарушения части 1 статьи 14.2 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», обществу предложено представить документы и обеспечить явку представителя 27.10.2017 для составления и подписания протокола об административном правонарушении (т. 1 л.д. 27-35, 81-89).

27.10.2017 в отношении общества составлен протокол № 117 об административном правонарушении (т. 1 л.д. 15- 26, 60-71).

Постановлением № 116 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 02-09-062/2017 от 27.10.2017 ООО «Селеритас» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. К обществу применена мера административной ответственности в виде административного штрафа в размере 300 000 рублей (т. 1 л.д. 7-13, 52-58).

Не согласившись с указанным постановлением, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным и отмене.

Арбитражный суд находит заявленные требования подлежащими удовлетворению на основании следующего.

Частью 1 статьи 14.2 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» веден запрет на недобросовестную конкуренцию путем введения в заблуждение, в том числе в отношении качества и потребительских свойств товара, предлагаемого к продаже, назначения товара, его пригодности для определенных целей.

Под недобросовестной конкуренцией понимаются любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации (пункт 9 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции»).

В соответствии с частью 1 статьи 14.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях недобросовестная конкуренция, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и часть 2 данной статьи, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от ста до пятисот тысяч рублей.

Как следует из оспариваемого постановления и материалов дела о нарушении антимонопольного законодательства, нарушение ООО «Селеритас» части 1 статьи 14.2 Федерального закона «О защите конкуренции», по мнению административного органа, выразилось в представлении обществом в первой части заявки на участие в электронном аукционе ложных (недостоверных) сведений в отношении требуемого товара

- шовного материала для нужд бюджетного учреждения Ханты-Мансийского автономного округа - Югры «Сургутский клинический перинатальный центр».

Согласно техническому заданию документации об открытом аукционе в электронной форме поставщикам необходимо было поставить материал хирургический шовный рассасывающийся плетеный синтетический с характеристиками:

- срок эффективной поддержки раны: среднее значение прочности в узле исходной на 28 день, % - 25;

- упаковка материала одинарная стерильная из фольги, защищающая содержимое от влаги, обеспечивающая доступ к внутреннему вкладышу в одно движение для минимизации временных затрат на манипуляции с нитью.

ООО «Селеритас» предложило к поставке шовный материал Нить ПГА-JIAK Плюс производства ООО «Волоть», Россия, как эквивалент нити Викрил Плюс.

Административный орган на основании регистрационного досье (КРД от 11.10.2012 № 32654, ТУ от 15.03.2013 № ФСР 2008/03992) и инструкции по применению изделий ИАКПл «ВОЛОТЬ» с многофиламентными нитями ПГА - лак Плюс с покрытием установил, установил, что характеристики прочностных свойств шовного материала, предложенного обществом к поставке, не соответствуют требуемым характеристикам (нити теряют до 25-35 % прочностных свойств через 14 суток; через 21 сутки - до 50-60 %, по прошествии 56-70 суток - полностью рассасываются), товар имеет двойную упаковку.

При рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства была принята во внимание информация, представленная Федеральной службой по надзору в сфере здравоохранения (вх. от 02.06.2017 № 02-4045), согласно которой следует, что в документах регистрационного досье отсутствуют сведения о параметре «срок эффективной поддержки раны: среднее значение прочности в узле от исходной на 28 день, % - 25».

С учетом изложенного, Ханты-Мансийское УФАС пришло к выводу о том, что ООО «Селеритас» указало недостоверную информацию о сроках эффективной поддержки раны и упаковке медицинского изделия, что позволило ему стать участником аукциона в электронной форме.

Вместе с тем, административным органом необоснованно не принято во внимание следующее.

В соответствии с частью 4 статьи 38 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» на территории Российской Федерации разрешается обращение медицинских изделий, зарегистрированных в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, уполномоченным им федеральным органом исполнительной власти.

Правила государственной регистрации медицинских изделий утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2012 № 1416 (далее - Правила).

Согласно пункту 6 Правил документом, подтверждающим факт государственной регистрации медицинского изделия, является регистрационное удостоверение на медицинское изделие.

На территории Российской Федерации в установленном порядке зарегистрировано и разрешено к применению в медицинских целях медицинское изделие «Нити хирургические с иглами атравматическими и нити хирургические в отрезках, стерильные (ИАКПл «ВОЛОТЬ») по ТУ 9398-003-24648800-2011», производства ООО «Волоть», Россия, регистрационное удостоверение от 15.03.2013 № ФСР 2008/03992, срок действия не ограничен.

В документах указанного регистрационного досье, действительно, отсутствуют сведения о параметре «Срок эффективной поддержки раны: среднее значение прочности в узле от исходной на 28 день, % - 25 и о внесении изменений в установленном порядке в документацию производителя (техническую и эксплуатационную) в части дополнения указанным параметром.

Вместе с тем отсутствие указания требуемого параметра медицинского изделия в регистрационном досье и инструкции к нему не свидетельствует о том, что медицинское изделие не имеет такого параметра, и информация участника закупки о характеристиках товара не соответствует действительности. В любом случае данное обстоятельство само по себе не может расцениваться как проявление недобросовестной конкуренции со стороны ООО «Селеритас».

Согласно разъяснениям Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации, приведенным в письме от 24.12.2015 № ИА/74666/15 «О применении «четвертого антимонопольного пакета», не всякое распространение не соответствующих действительности сведений, дискредитирующих другой хозяйствующий субъект, может быть признано актом недобросовестной конкуренции, а лишь такое, которое непосредственно способно оказать влияние на конкуренцию, то есть непосредственно предоставить лицу, распространившему информацию, преимущества над конкурентами и причинить им вред.

В вышеуказанном письме отражено, что в состав рассматриваемого нарушения входят также следующие признаки: распространение информации, ее недостоверность (ложность, неточность, искаженность) и причинение вреда (ущерба деловой репутации).

Ложность означает полное несоответствие информации действительному положению дел.

Искаженность - интерпретация хозяйствующим субъектом информации о существующем или состоявшемся факте, действии, событии применительно к хозяйствующему субъекту - конкуренту в такой форме, которая приведет к ее неверному, негативному восприятию третьими лицами, включая потребителей.

Неточность - это распространение хозяйствующим субъектом информации о хозяйствующем субъекте - конкуренте не в полном объеме, что не позволяет

всесторонне ее воспринять, получить исчерпывающе верное представление об излагаемых факте, действии или событии применительно к данному хозяйствующему субъекту.

Как пояснил представитель ООО «Селеритас», данные о характеристиках предлагаемого шовного материала были указаны им в первой части заявки на участие в электронном аукционе на основании информации, предоставленной производителем нитей ООО «Волоть». Общество не вводило в заблуждение заказчика и комиссию Ханты- Мансийского УФАС относительно характеристик товара, так как предложенная к поставке нить по данным производителя соответствует техническому заданию.

Письмом исх. от 25.05.2016 № 74 ООО «Волоть» информирует, что шовный материал ПГА-лак плюс поставляется в разного вида упаковках (одинарная, двойная и т.д.), в зависимости от пожеланий заказчика. Срок эффективной поддержки раны: среднее значение прочности в узле от исходной на 28 день 25 % (т. 2 л.д. 48).

Данные, изложенные в указанном письме ООО «Волоть», подтверждаются протоколом испытаний in vitro шовного материала ПГА - лакПлюс разных размеров (ТУ 9398-003-24648800-2011), утвержденным заместителем руководителя Испытательного Лабораторного Центра ФГБУ «Научно-исследовательский институт физико-химической медицины федерального медико-биологического агентства» 30.10.2012, который содержит в себе результаты проверки нити, в том числе на прочность по отношению к первичной по истечению 28 суток модельной среде организма.

Согласно письму ООО «Волоть» от 18.04.2017 № 103 информация о прочностных показателях рассасывающихся шовных материалов приведена в инструкциях по применению всех рассасывающихся нитей, используемых для изготовления изделий ИАКПл «Волоть» по ТУ 9398-003-2464880-2011. Более подробное исследование по динамике рассасывания было проведено в аккредитованном Росздравом испытательном центре на нитях разных диаметров. Были измерены разрывные характеристики нити на 7, 14, 19, 21, 28 сутки пребывания данных нитей в модельной среде живого организма (испытания in vitro) и далее отмечалось время полного рассасывания. Результаты таковы: к 14 суткам остаточная прочность составила 75 % относительно исходной, к 21 суткам - 50 %, на 28 сутки - среднее значение остаточной прочности составило 25 %, а к 56-70 суткам нити рассасываются полностью. Полученные экспериментальные данные были подтверждены медицинскими испытаниями также в аккредитованном Росздравом медицинском учреждении. Наблюдения за ходом заживления ран у больных в послеоперационном периоде показали, что сроки поддержания раны соответствуют заявленным в сопроводительных документах. При этом происходит полное рассасывание участка, погруженного в ткани (т. 2 л.д. 25).

ООО «Волоть» в письме исх. от 29.06.2017 № 337 сообщило, что обязательное указание в регистрационном досье значений прочности нити в узле на 28 день не предусмотрено действующим законодательством. Это значение производители шовного материала указывают (или не указывают) в эксплуатационной документации на свое усмотрение. Соответствие товара техническому заданию по этому показателю

подтверждено протоколом испытаний. Основания утверждать, что ООО «Селеритас» предоставило недостоверную информацию о характеристиках продукции, отсутствуют (т. 2 л.д. 45).

Информация от производителя шовного материала и протокол испытаний были представлены заявителем на рассмотрение дела о нарушении антимонопольного органа, однако необоснованно, без какой-либо аргументации не были приняты в качестве доказательств, свидетельствующих о достоверности представленных ООО «Селеритас» сведений о характеристиках товара.

Из анализа представленных в дело инструкций по применению изделий ИАКПл «ВОЛОТЬ» следует, что инструкции по применению разработаны не для конкретной нити, а для определенной категории нитей в целом (т. 2 л.д. 53-57). Регистрационное удостоверение также выдано не на конкретное медицинское изделие, а на группу изделий под общим наименованием «нити хирургические с иглами атравматическими и нити хирургические в отрезках»; в приложении к регистрационному удостоверению указан целый ряд наименований, в том числе 8 наименований рассасывающихся нитей, которые даже в рамках одной категории могут различаться по своим параметрам и характеристикам, в том числе в части сроков рассасывания.

Таким образом, в инструкции по применению указаны усредненные показатели, а указание необходимого для участия в электронном аукционе показателя не требуется в соответствии с действующим законодательством и нормами ГОСТ. Однако данное обстоятельство вовсе не свидетельствует о том, что медицинское изделие требуемые характеристики по прочности материала не имеет.

С учетом изложенного, арбитражный суд приходит к выводу о том, что в действиях ООО «Селеритас» отсутствует недобросовестная конкуренция, выразившаяся в введении в заблуждение в отношении качества и потребительских свойств товара, предлагаемого к поставке.

Недоказанность наличия в деянии общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в силу пункта 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях исключает производство по делу об административном правонарушении.

При указанных обстоятельствах, оспариваемое постановление признается судом незаконным и подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 181, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры

РЕШИЛ:

заявление общества с ограниченной ответственностью «Селеритас» удовлетворить.

Признать незаконным и отменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре № 116 от 17.10.2017 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 02-09-062/2017.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней с момента его принятия путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры.

Судья Л.С. Истомина