Решение от 2 сентября 2018 г. по делу № А27-7057/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

http://www.kemerovo.arbitr.ru

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

Тел. (384-2) 58-43-26, тел./факс (384-2) 58-37-05

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело №А27-7057/2018
город Кемерово
03 сентября 2018 года
Резолютивная часть решения объявлена 03 сентября 2018 года

Решение в полном объеме изготовлено 03 сентября 2018 года

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Дружининой Ю.Ф.

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Управления Федеральной службы судебных приставов по Кемеровской области, г. Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области г. Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>),

третьи лица:

федеральное государственное унитарное предприятие «Почта России» (ОГРН <***> ИНН <***>), г. Москва в лице филиала Управления Федеральной почтовой связи Кемеровской области,  г. Кемерово

общество с ограниченной ответственностью «Национальная почтовая служба - Омск» (ОГРН <***>, ИНН <***>), г. Омск

об оспаривании решения от 15.01.2018 № 08/252 и предписания  от 15.01.2018 № 08/253 при участии:

от заявителя: ФИО2 – представитель по доверенности от 13.03.2018, сл. удостоверение;

от заинтересованного лица: ФИО3 – представитель по доверенности №599 от 30.03.2018, паспорт;

от третьих лиц: не явились;

у с т а н о в и л:

Управление Федеральной службы судебных приставов по Кемеровской области (далее – УФССП по КО, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании незаконными решений Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (далее – Управление, УФАС по КО, заинтересованное лицо) от 15.01.2018 №08/252, предписания от 15.01.2018 №08/253.

Требования мотивирует тем, что:

- извещение о проведении электронного аукциона и документация электронного аукциона содержали описание объекта закупки, в том числе состава одной условной единицы;

- включение в один предмет закупки лицензируемых и не лицензируемых видов деятельности не противоречит действующему законодательству.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Федеральное государственное унитарное предприятие «Почта России» в лице филиала - Управления Федеральной почтовой связи Кемеровской области (далее – ФГУП «Почта России»),   общество с ограниченной ответственностью «Национальная почтовая служба - Омск».

 Лица, участвующие в деле, уведомлены о времени и месте судебного разбирательства по правилам статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ). Заявитель и заинтересованное лицо обеспечили явку представителей в судебное заседание. Третьи лица, явку в судебное заседание не обеспечили.

Дело в соответствии с частью 5 статьи 156 АПК РФ рассматривается в отсутствие указанных третьих лиц.

УФАС России по КО в отзыве и его представитель в судебном заседании, возражая против удовлетворения заявленных требований, ссылаются на следующее:

- в аукционной документации отсутствовало описание состава одной условной единицы;

- совмещение в одном лоте лицензируемых и не лицензируемых видов деятельности не допустимо.

ФГУП «Почта России» поддержало позицию заинтересованного лица, полагает оспариваемые решение и предписание заинтересованного лица законными и не подлежащими отмене.

Рассмотрев имеющиеся в деле материалы, заслушав доводы и возражения участвующих в деле лиц, суд установил.

25.12.2017 официальном сайте http://zakupki.gov.ru/ заказчиком - Управлением Федеральной службы судебных приставов по Кемеровской области размещено извещение о проведении электронного аукциона  №0139100002517000163 «Пересылка почтовых отправлений (включая расходы на упаковку почтового отправления)».

28.12.2017 в адрес заинтересованного лица поступила жалоба ФГУП «Почта России» на действия заказчика – Управления Федеральной службы судебных приставов по Кемеровской области.

Рассмотрение жалобы в соответствии с уведомление от 09.01.2018 было назначено на 12.01.2017.

11.01.2018 по решению заказчика в извещение об аукционе №0139100002517000163 внесены изменения.

15.01.2018 (резолютивная часть решения оглашена 12.01.2018) Комиссия УФАС России по КО по контролю в сфере закупок вынесла решение №08/252 о признании жалобу ФГУП «Почта России» на действия заказчика – УФССП по КО  при проведении электронного аукциона обоснованной, а его действий нарушающими требования пункта 1 части 1 статьи 33, пункта 1 части 1 статьи 64 Федерального закона  от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон №44-ФЗ).

Кроме того, заявителю 15.01.2018 выдано предписание от №08/253 о внесении изменений в аукционную документацию

Посчитав указанные решение и предписание не соответствующим действующему законодательству и нарушающим его права и охраняемые законом интересы УФССП по КО в пределах установленных статьей 198 АПК РФ сроков обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ и пунктом 6 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 года N 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» условиями принятия арбитражным судом решения о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов является наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Согласно части 1 статьи 65, части 3 статьи 189 и части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Таким образом, бремя доказывания законности оспариваемого решения, его соответствие закону и иным нормативным правовым актам, а также наличия обстоятельств, послуживших основанием для его принятия, возлагается на административный орган, в данном случае на УФАС по КО.

Правила описания объекта закупки установлены в статье 33 Федерального закона N 44-ФЗ, в силу пункта 1 части 1 которой описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки.

Согласно статье 42 Федерального закона №44-ФЗ в случае, если при заключении контракта объем подлежащих выполнению работ по техническому обслуживанию и (или) ремонту техники, оборудования, оказанию услуг связи, юридических услуг, медицинских услуг, образовательных услуг, услуг общественного питания, услуг переводчика, услуг по перевозкам грузов, пассажиров и багажа, гостиничных услуг, услуг по проведению оценки невозможно определить, в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке заказчик указывает цену запасных частей или каждой запасной части к технике, оборудованию, цену единицы работы или услуги.

При этом в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке должно быть указано, что оплата выполнения работы или оказания услуги осуществляется по цене единицы работы или услуги исходя из объема фактически выполненной работы или оказанной услуги, по цене каждой запасной части к технике, оборудованию исходя из количества запасных частей, поставки которых будут осуществлены в ходе исполнения контракта, но в размере, не превышающем начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке.

В извещении о проведении электронного аукциона  №0139100002517000163 «Пересылка почтовых отправлений (включая расходы на упаковку почтового отправления)» была установлена единица измерения – 1 условная единица и цена за единицу измерения – 4 222 110 руб., таки образом при публикации извещения заявителем нарушены требования вышеуказанных статей Федерального закона №44-ФЗ, отсутствовало описание состава одной условной единицы

В соответствии с пунктом 6 статьи 65 Федерального закона №44-ФЗ заказчик по собственной инициативе или в соответствии с поступившим запросом о даче разъяснений положений документации об электронном аукционе вправе принять решение о внесении изменений в документацию о таком аукционе не позднее чем за два дня до даты окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе. Изменение объекта закупки и увеличение размера обеспечения данных заявок не допускаются. В течение одного дня с даты принятия указанного решения изменения, внесенные в документацию о таком аукционе, размещаются заказчиком в единой информационной системе. При этом срок подачи заявок на участие в таком аукционе должен быть продлен так, чтобы с даты размещения изменений до даты окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе этот срок составлял не менее чем пятнадцать дней или, если начальная (максимальная) цена контракта не превышает три миллиона рублей, не менее чем семь дней.

11.01.2018 заказчиком внесены изменения, извещение дополнено информацией следующего содержания: «Невозможно определить объем подлежащих выполнению работ по техническому обслуживанию и (или) ремонту техники, оборудования, оказанию услуг связи, общественного питания, переводчика, проведения оценки, перевозки грузов, пассажиров и багажа, юридических, медицинских, образовательных, гостиничных услуг. В соответствие со статьей 42 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» оплата выполнения работы или оказания услуги осуществляется по цене единицы работы или услуги исходя из объема фактически выполненной работы или оказанной услуги, по цене каждой запасной части к технике, оборудованию исходя из количества запасных частей, поставки которых будут осуществлены в ходе исполнения контракта, но в размере, не превышающем начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке. Пересылка простых почтовых отправлений, включая расходы на упаковку почтового отправления весом до 20 гр. (1 шт.- 21 руб.00коп.) Пересылка регистрируемых почтовых отправлений, включая расходы на упаковку почтового отправления весом до 20 гр. (1 шт.- 40 руб.00коп.) Итого начальная (максимальная) цена контракта за единицу услуги: 61 (шестьдесят один) руб. 00 коп.».

Таким образом, допущенное нарушение устранено заявителем после подачи третьим лицом жалобы в контрольный орган.

В соответствии со статьей 105 Федерального закона №44-ФЗ любой участник закупки, а также осуществляющие общественный контроль общественные объединения, объединения юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации имеют право обжаловать в судебном порядке или в порядке, установленном настоящей главой, в контрольный орган в сфере закупок действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.

Согласно статье 106 Федерального закона №44-ФЗ по результатам рассмотрения жалобы по существу контрольный орган в сфере закупок принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и при необходимости о выдаче предписания об устранении допущенных нарушений.

В данном случае при рассмотрении дела заинтересованное лицо признало жалобу обоснованной, поскольку на момент обращения с жалобой нарушение имелось, что не отрицается самим заявителем, а устранено оно было только 11.02.2018, то есть после обращения ФГУП «Почта России» в контрольный орган. Предписание об устранении данного нарушения заинтересованным лицом не выдавалось.

Таким образом, оснований для отмены оспариваемого решения в соответствующей части суд не усматривает.

В силу пункта 1 статьи 29 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи» деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи.

Аналогичные положения содержатся и в пункте 1 части 4 статьи 1 Федерального закона от 04.05.2011 №99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».

В соответствии со статьей 17 Федерального закона от 17.07.1999 №176-ФЗ «О почтовой связи» операторы почтовой связи осуществляют деятельность по оказанию услуг почтовой связи на основании лицензий, получаемых в соответствии с Федеральным законом «О связи». Указанные лицензии, а также сертификаты на средства и услуги почтовой связи оформляются и выдаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим управление деятельностью в области почтовой связи, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Лицензия на оказание услуги почтовой связи является разрешением на осуществление совокупности операций, составляющих единый производственнотехнологический процесс оказания услуг почтовой связи, в том числе, прием, обработку, перевозку и доставку (вручение) почтовых отправлений, а также перевозку работников, сопровождающих почтовые отправления. Дополнительное лицензирование операций, составляющих единый производственно-технологический процесс оказания услуг почтовой связи, в качестве самостоятельных видов деятельности не допускается.

В Перечень лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг почтовой связи, утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 №87, входят такие виды деятельности, как:

- прием почтовых отправлений;

- обработка почтовых отправлений;

- перевозка почтовых отправлений;

- доставка (вручение) почтовых отправлений;

- почтовый перевод денежных средств (для организаций федеральной почтовой связи).

При этом установлено, что оказание услуг, предусмотренных настоящим перечнем, может сопровождаться предоставлением иных услуг, технологически неразрывно связанных с указанными услугами и направленных на повышение их потребительской ценности, если для этого не требуется отдельной лицензии.

В Техническом задании аукционной документации (глава 2) «На пересылку почтовых отправлений (включая расходы на упаковку почтового отправления)» установлены требования к оказанию услуг почтовой связи по обработке, пересылке простых и регистрируемых почтовых отправлений, включая печать, упаковку и предпочтовую подготовку отправлений:

- передача пакетов документов для оказания услуг исполнителю в формате электронного сообщения по защищенному каналу связи (с помощью средств VipNet) в pdf-файлах, содержащих электронные копии документов, подготовленные для двухсторонней распечатки и конвертования в конверты;

- пакет документов включает в себя копии процессуальных документов судебных приставов - исполнителей, подписанных электронной цифровой подписью, копии процессуальных документов судебных приставов - исполнителей без электронной цифровой подписи, реестр документов, списки формы 103;

- прием, обработка и доставка пакетов документов для оказания услуг заказчику: исполнитель распечатывает документы, производит их конвертование и осуществляет передачу для дальнейшего отправления получателям в день получения пакетов документов;

- исполнитель должен обеспечить подготовку почтового отправления: распечатать, упаковать, нанести календарный штемпель (автоматическая упаковка печатных материалов в конверт исполнителя, имеющий размеры: шириной не менее 110 мм и не более 114 мм, длиной не менее 220 мм и не более 229 мм, с окном);

- сортировка письменной корреспонденции;

- пересылка письменной корреспонденции.

В  Техническом задании установлено, что исполнитель обязан иметь лицензию на оказание услуг почтовой связи, выданную Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций.

Вместе с тем, согласно Правил оказания услуг почтовой связи, утвержденных приказом Минкомсвязи России от 31.07.2014 №234, прием, обработка, перевозка, доставка (вручение) почтовых отправлений осуществляется оператором почтовой связи,  прием почтовых отправлений осуществляется в упакованном виде, с указанием адреса отправителя и адресата почтового отправления, поэтому печать, упаковка и предпочтовая подготовка входит в обязанности отправителя и услугой связи, как таковой, не является.

Учитывая, что лицензируемые услуги по приему, обработке, перевозке, доставке (вручению) почтовых отправлений осуществляется оператором почтовой связи на основании регулируемого тарифа, не предусматривающего затраты на оказание иных услуг, включение в одну закупку с указанными услугами почтовой связи (по обработке, пересылке простых и регистрируемых почтовых отправлений) услуг по печати, упаковке и предпочтовой подготовке, будет препятствовать оператору связи, оказывающему лицензируемые услуги связи, участвовать в подобном конкурсе. В противном случае ему придется в рамках установленного тарифа на услуги по приему, обработке, перевозке, доставке (вручению) почтовых отправлений (который к тому же может быть снижен в результате аукциона), оказывать услуги по печати, упаковке и предпочтовой подготовке, не включенные регулятором в соответствующий тариф. Подобный подход заведомо ставит оператора почтовой связи, оказывающего лицензируемые услуги связи в неравное положение с иными участниками такого аукциона.

Кроме того, из представленных материалов не усматривается, что включенные в предмет закупки услуги по печати, упаковке и предпочтовой подготовке технологически неразрывно связаны с услугами по обработке и пересылке простых и регистрируемых почтовых отправлений.

Так, во-первых, услуги по печати, упаковке и предпочтовой подготовке отправлений не являются услугам почтовой связи как таковыми, на их оказание не требуется лицензия. Действия по оформлению почтовых отправлений (осуществлению предпочтовой подготовки отправлений) изначально относятся к обязанностям пользователя, могут осуществляться самим отправителем почтовой корреспонденции непосредственно.

Во-вторых, довод заявителя о том, что в рассматриваемом случае речь идет об электроном документообороте, в рамках которого услуги по печати, упаковке и предпочтовой подготовке отправлений являются частью услуг по приему, обработке, перевозке, доставке (вручению) почтовых отправлений, не нашел своего подтверждения в материалах дела, так как согласно пояснениям лиц, участвующих в деле, подтвержденных имеющимися в деле материалами, при оказании спорных услуг электронный документ, как таковой не создается. Речь идет лишь о распечатке электронных образов документов, поступивших по защищенному каналу связи (с помощью средств VipNet) в pdf-файлах, содержащих электронные копии документов, подготовленные для двухсторонней распечатки и конвертования в конверты формата шириной не менее 110 мм и не более 114 мм, длиной не менее 220 мм и не более 229 мм с окном для адреса для адреса, с приложением соответствующих этим файлам документов файлов списков ф-103 (в книжном формате для двухсторонней распечатки), подписанных электронной цифровой подписью. В дальнейшем, лицо, являющееся победителем указанного аукциона и заключившее государственный контракт с УФССП России по КО, распечатывает поступившие в его адрес электронные образы документов и направляет их адресату обычными видами почтовой связи, в том числе, посредством заказных почтовых отправлений. То есть, победитель аукциона документ в электронной форме конечному адресату не доставляет.

Федеральным законом N 44-ФЗ не предусмотрено заключение контракта на выполнение части работ, включенных в единый лот аукциона.

Таким образом, включение в один лот таких услуг, как услуги по приему, обработке, перевозке, доставке (вручению) почтовых отправлений, и услуг по печати, упаковке и предпочтовой подготовке отправлений, подлежит квалификации в качестве установления требований к услугам, влекущих за собой ограничение заказчиком количества участников закупки, а, следовательно, свидетельствует о нарушении заказчиком требований пункта 1 части 1 статьи 33, пункта 1 части 1 статьи 64  Федерального закона №44-ФЗ.

Согласно части 8 статьи 106 Федерального закона №44-ФЗ по результатам рассмотрения жалобы по существу контрольный орган в сфере закупок принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и при необходимости о выдаче предписания об устранении допущенных нарушений, предусмотренного пунктом 2 части 22 статьи 99 настоящего Федерального закона, о совершении иных действий, предусмотренных частью 22 статьи 99 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 3.40 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного приказом ФАС России от 19.11.2014 N 727/14, действиями, направленными на устранение нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, могут быть:

- отмена протоколов, составленных в ходе определения поставщика (исполнителя, подрядчика);

- внесение изменений в извещение об осуществлении закупки (за исключением извещения о проведении запроса предложений), документацию о закупке с продлением сроков подачи заявок в соответствии с требованиями Закона N 44-ФЗ;

- осуществление закупки в соответствии с требованиями Закона N 44-ФЗ;

- иные действия, направленные на устранение нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Исполнимость предписания является важным требованием к данному виду ненормативного акта, который исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается определенный срок, за нарушение которого наступает административная ответственность (статья 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Таким образом, предписание выдается антимонопольным органом в целях устранения (прекращения) выявленных им нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок. При этом решение вопроса о выдаче предписания предполагает не только формальную констатацию управлением факта несоблюдения тех или иных норм, но и определение им конкретного способа восстановления нарушенного права, возможности его реализации исходя из фактических обстоятельств дела.

Учитывая вышеизложенное, у суда не имеется правовых оснований для удовлетворения требований.

Согласно части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Руководствуясь статьями  167-170, 180, 181,  200, 201  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

в удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.


Судья                                                                                                                  Ю.Ф. Дружинина