Решение от 4 марта 2020 г. по делу № А40-271755/2019

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А40-271755/19-93-2190
4 марта 2020 года
г. Москва



Резолютивная часть решения объявлена 19 февраля 2020 года.

Решение в полном объеме изготовлено 4 марта 2020 года.


Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи Позднякова В.Д.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

с использованием средств аудиозаписи в ходе судебного заседания.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по заявлению ОАО "РЖД" (107174 <...>, ОГРН: <***>, ИНН: <***>)

к ФАС России (125993 <...>, ОГРН:<***>, ИНН: <***>)

третьи лица: ООО "Северная энергетическая компания" (125315 <...> кв. пом XII ком 18, ОГРН:1067746655020 ИНН:7714650350)

об оспаривании решения ФАС России от 10.07.2019 №223ФЗ-731/19,

при участии:

от заявителя – ФИО2 дов. от 24.06.2019 №364-ДП (диплом)

от ответчика – ФИО3 дов. от 15.10.2019 №Ад/89652/19 (диплом)

от третьего лица – не явился, извещен



УСТАНОВИЛ:

ОАО «РЖД» обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением об оспаривании решения ФАС России от 10.07.2019 №223ФЗ-731/19.

В обоснование заявленных требований заявитель ссылается на то, что обществу вменяется нарушения требований законодательства, которых оно не совершало.

ФАС России представлен письменный отзыв на заявление, в котором просит суд в удовлетворении заявленных требований отказать, поскольку решение вынесено с соблюдением норм материального и процессуального права, в пределах компетенции, установленной законодательством Российской Федерации, доводы заявителя, изложенные в заявлении, являются несостоятельными и не соответствуют доказательствам, имеющимися в материалах дела, оспариваемые акты не препятствуют осуществлению заявителем предпринимательской деятельностью, кроме того, заявителем не представлено доказательств фактического нарушения его прав.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования по основаниям и доводам, изложенным в заявлении.

Представитель заинтересованного лица возражал против удовлетворения заявленных требований по основаниям и доводам, изложенным в отзыве.

ООО "Северная энергетическая компания", извещенное надлежащим образом в порядке ст. 123 АПК РФ о времени и месте проведения судебного заседания, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.kad.arbitr.ru, своего представителя в суд не направило. Дело рассмотрено в его отсутствие в порядке ч. 5 ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы заявления, отзыва и письменных пояснений, суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Установленный ч.4 ст. 198 АПК РФ срок на обжалование оспариваемого решения и предписания заявителем не пропущен.


Как следует из материалов дела, в ФАС России поступила жалоба ООО «Северная энергетическая компания» (далее - Заявитель) от 04.07.2019 № 05/07 на действия (бездействие) заказчика ОАО «РЖД» (далее - Заказчик) при проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения договоров на поставку инженерного и технологического оборудования на объекты строительства ОАО «РЖД» (извещение № 31907843244).

ФАС России вынесено решение от 10.07.2019 №223ФЗ-731/19 (по жалобе ООО «Северная энергетическая компания» (далее - ООО «СЭК») на действия (бездействие) ОАО «РЖД» при проведении открытого аукциона в электронной форме №2817/ОАЭ-ДКРС/19 на право заключения договора поставки инженерного и технологического оборудования на объекты строительства ОАО «РЖД» (извещение №31907843244) (далее – аукцион, закупка), в соответствии с которым жалоба признана обоснованной, а ОАО «РЖД» - нарушившим часть 6 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 №223-Ф3 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках). В действиях ОАО «РЖД» выявлены признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 7 статьи 7.32.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанными в части 2 статьи 1 Закона о закупках.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции по правилам статьи 18.1 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной комиссии или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом о закупках.

При этом в соответствии с частью 17 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции при рассмотрении жалобы по существу комиссия антимонопольного органа рассматривает обжалуемые акты и (или) действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей.

Согласно части 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Закупочная деятельность Заказчика регламентируется Положением о закупке товаров, работ, услуг для нужд ОАО «РЖД», утвержденным решением Совета директоров ОАО «РЖД» 30.06.2014 (далее - Положение о закупке).

Согласно части 5 статьи 4 Закона о закупках, при осуществлении закупки, за исключением закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и конкурентной закупки, осуществляемой закрытым способом, в единой информационной системе размещаются информация о закупке, в том числе извещение об осуществлении конкурентной закупки, документация о конкурентной закупке, за исключением запроса котировок, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении конкурентной закупки и документации о конкурентной закупке, изменения, внесенные в эти извещение и документацию, разъяснения этой документации, протоколы, составляемые в ходе осуществления закупки, итоговый протокол, а также иная информация, размещение которой в единой информационной системе предусмотрено настоящим Федеральным законом и положением о закупке, за исключением случаев, предусмотренных частями 15 и 16 статьи 4 Закона о закупках.

В соответствии с извещением об осуществлении закупки, протоколами, составленными при определении поставщика (подрядчика, исполнителя):

1. Извещение о проведении Аукциона, документация о проведении Аукциона (далее — Извещение, Документация) размещены в ЕИС -28.03.2019;

2. Начальная (максимальная) цена договора - 49 168 632,56 рублей;

3. Дата окончания подачи заявок — 05.06.2019;

4. Дата проведения Аукциона - 19.06.2019;

5. Дата подведения итогов Аукциона - 21.06.2019.

6. На участие в Аукционе подано 3 заявки, из них 2 заявки признаны соответствующей требованиям Документации.

7. Между Заказчиком и победителем заключен договор 08.07.2019

Из Жалобы следует, что при проведении Аукциона Заказчиком нарушены права и законные интересы Заявителя, поскольку Заказчиком принято неправомерное решение об отказе Заявителю в допуске к участию в Аукционе.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются, в том числе принципом равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Аналогичный принцип закупочной деятельности Заказчика установлен подпунктом 2 пункта 32 Положения о закупке.

В соответствии с частью 6 статьи 3 Закона о закупках не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

В соответствии с пунктом 1.3.1 протокола рассмотрения аукционных заявок от 24.06.2019 № 2817/0АЭ-ДКРС/19/1 участнику №3 (ООО «СЭК») отказано в допуске к участию в открытом аукционе на основании пункта 3.6.5.4 аукционной документации в связи с несоответствием аукционной заявки требованиям пункта 3.14.4 аукционной документации, поскольку в приложении № 2 к техническому предложению сведения раздела 5 указаны не в полном объеме.

В соответствии с требованиями технического задания (приложение №1.1 к аукционной документации) заказчику необходима поставка инженерного и технологического оборудования. Перечень оборудования указан в приложении № 1.1.1 к аукционной документации. Также согласно разделу 2 технического задания подробные технические и функциональные характеристики поставляемого оборудования указаны в вышеуказанном приложении № 1.1.1 и в приложении № 1.1.2 к аукционной документации.

По позиции 6 раздела 1.8 приложения № 1.1.1 к аукционной документации необходимо поставить блочную автоматизированную электростанцию контейнерного типа БАЭКТ-80-Т/380-2-С (РЕБВ.337500.001.ТУ).

Подробные технические характеристики и требования к вышеуказанному оборудованию установлены в приложении № 1.1.2 к аукционной документации.

Согласно техническому заданию Блочная контейнерная дизельная электростанция БАЭКТ на базе ДГУ ЭТ-80-П поставляется на объект «Подобъект: Станция Анапа. Электрическая централизация. Напольное оборудование». Данное оборудование предназначено для бесперебойного обеспечения электроэнергии объект железнодорожной инфраструктуры.

От бесперебойной работы данного оборудования зависит безопасность движения и эксплуатации железнодорожного транспорта. В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 10.01.2003 № 17-ФЗ «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации» (далее - Закон о железнодорожном транспорте) безопасность движения и эксплуатации железнодорожного транспорта - это состояние защищенности процесса движения железнодорожного подвижного состава и самого железнодорожного подвижного состава, при котором отсутствует недопустимый риск возникновения транспортных происшествий и их последствий, влекущих за собой причинение вреда жизни или здоровью граждан, вреда окружающей среде, имуществу физических или юридических лиц».

Пунктом 1 статьи 2 Закона о железнодорожном транспорте также определено, что обеспечение безопасности движения и эксплуатации железнодорожного транспорта представляет собой систему экономических, организационно-правовых, технических и иных мер, предпринимаемых органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями железнодорожного транспорта, иными юридическими лицами, а также физическими лицами и направленных на предотвращение транспортных происшествий и снижение риска причинения вреда жизни или здоровью граждан, вреда окружающей среде, имуществу физических или юридических лиц».

Заказчик, в лице ОАО «РЖД», ответственен за обеспечение безопасности эксплуатации объектов инфраструктуры и обязан обеспечить безопасность движения, в том числе, комплектуя объекты инфраструктуры оборудованием, отвечающим требованиям безопасности.

В связи с вышеизложенным, а также в соответствии с требованиями ГОСТ 33477-2015 в техническое задание включено требование о том, что «технические решения должны обеспечивать безопасное подключение электростанции к щитам и панелям электропитания постов электрической централизации с осуществлением контроля состояния и параметров, а также безопасность применения электронной панели управления электростанции и отсутствие гармонических составляющих вырабатываемого 3-х фазного переменного тока, оказывающих негативное и опасное воздействие на питаемое оборудование, в частности - рельсовые цепи тональной частоты, что должно быть подтверждено согласованными техническими условиями (ТУ), Проектно-конструкторско-технологическим бюро железнодорожной автоматики и телемеханики - филиалом ОАО «РЖД» и Управлением Автоматики и телемеханики Центральной дирекции инфраструктуры -филиалом ОАО «РЖД».

Порядок разработки, постановки на производство и допуска к применению (в том числе, необходимость согласования ТУ с владельцем инфраструктуры железнодорожного транспорта), изложены в ГОСТ 33477-2015.

Данное требование позволяет любому производителю в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и нормативных документов предоставить на утверждение и проверку ТУ оборудования своего производства.

Отсутствие утвержденных ТУ оборудования является прямым нарушением требований пункта 47 приложения № 3 к Правилам технической эксплуатации железных дорог Российской Федерации, утвержденных приказом Минтранса России от 21.12.2010 № 286.

ООО «СЭК» в соответствии с поданной заявкой предложило поставку эквивалентного оборудования производителя ООО «Проксима». При этом заявитель жалобы ООО «СЭК» или производитель оборудования ООО «Проксима» не обращались в ОАО «РЖД», в том числе, в проектно-конструкторско-технологическое бюро железнодорожной автоматики и телемеханики - филиал ОАО «РЖД» и Управление Автоматики и телемеханики Центральной дирекции инфраструктуры — филиал ОАО «РЖД», для утверждения своих технических условий.

Следовательно, предлагаемое ООО «СЭК» оборудование не является эквивалентом и не соответствует требованию о наличии согласованных технических условий, подтверждающих безопасность подключения электростанции к щитам и панелям электропитания постов электрической централизации с осуществлением контроля состояния и параметров, а также безопасность применения электронной панели управления электростанции и отсутствие гармонических составляющих вырабатываемого 3-х фазного переменного тока, оказывающих негативное и опасное воздействие на питаемое оборудование. Такое оборудование не может применяться на объектах железнодорожной инфраструктуры.

Согласно пункту 3.6.5.4 аукционной документации участник аукциона не допускается к участию в аукционе в случаях, установленных аукционной документацией, а именно в связи с несоответствием аукционной заявки требованиям аукционной документации.

Следовательно, заказчик правомерно и обоснованно отклонил заявку ООО «СЭК» при проведении аукциона, поскольку в техническом предложении участника отсутствует указание на соответствие эквивалентного оборудования требованию технического задания относительно безопасности подключения электростанции к щитам и панелям электропитания постов электрической централизации с осуществлением контроля состояния и параметров, а также безопасности применения электронной панели управления электростанции и отсутствие гармонических составляющих вырабатываемого 3-х фазного переменного тока, оказывающих негативное и опасное воздействие на питаемое оборудование. Также в составе заявки отсутствуют какие-либо документы, подтверждающие наличие согласованных ТУ предлагаемого оборудования, что свидетельствовало бы о соответствии предлагаемого оборудования установленным требованиям документации.

Вместе с тем, ФАС России признала жалобу обоснованной, указав на соответствие предлагаемого оборудования требованиям технического задания, а также на возможность отсутствия согласованных ТУ оборудования на этапе подачи заявок.

Указанные выводы не соответствуют действительности, поскольку в заявке ООО «СЭК» отсутствуют сведения, свидетельствующие о подтвержденном техническими условиями соответствии требованиям о безопасности подключения электростанции к щитам и панелям электропитания постов электрической централизации с осуществлением контроля состояния и параметров, а также о безопасности применения электронной панели управления электростанции и отсутствие гармонических составляющих вырабатываемого 3-х фазного переменного тока, оказывающих негативное и опасное воздействие на питаемое оборудование.

Вместе с тем, отсутствие утвержденных ТУ на этапе подачи заявок свидетельствует о невозможности надлежащего исполнения договора участником, поскольку участник предлагает оборудование, не прошедшее обязательную проверку на соответствие требованиям электробезопасности, которое не может применяться заказчиком по назначению в случае победы данного участника и заключения с ним договора по итогам закупки.

В соответствии с частью 6 статьи 3 Закона о закупках заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Рассматриваемое требование к приобретаемому оборудованию указано в документации и применено в равной степени ко всем участникам закупки и предлагаемым ими товарам, в связи с чем, нарушение части 6 статьи 3 Закона о закупках в действиях ОАО «РЖД» отсутствует.

При проведении аукциона, заказчиком соблюдены установленные законодательством в сфере закупок требования к содержанию извещения и документации, в том числе, при установлении требований технического задания и отклонении заявки участника, не подтвердившего соответствие предлагаемого оборудования данному требованию.

Поскольку обжалуемым решением антимонопольного органа действия ОАО «РЖД» признаны не соответствующими требованиям закона, следовательно, такое решение затрагивает права и законные интересы заявителя, связанные с обеспечением удовлетворения своих нужд и обеспечением осуществления коммерческой деятельности в порядке, установленном Положением о закупке ОАО «РЖД», предоставленные статьей 1 Закона о закупках.

Принимая во внимание вышеизложенное, права и охраняемые законом интересы Заявителя в сфере предпринимательской и экономической деятельности нарушены обжалуемым ненормативными правовыми актами, которые не обоснованы, не соответствуют закону.

На основании изложенного, суд приходит к выводу, что заявленные требования подлежат удовлетворению.

В соответствии с ч.2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 71,75,167-170, 176, 197-201 АПК РФ,



РЕШИЛ:

Признать незаконным решение Комиссии Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок от 10.07.2019 №223ФЗ-731/19 по результатам рассмотрения жалобы ООО "Северная энергетическая компания" на действия (бездействие) заказчика при закупке товаров, работ, услуг.

Проверено на соответствие ФЗ «О защите конкуренции», ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Взыскать Федеральной антимонопольной службы (ОГРН <***>) в пользу Открытого акционерного общества «Российские железные дороги» (ОГРН <***>) расходы по уплате госпошлины в размере 3000 (три тысячи) руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.



Судья В.Д.Поздняков