Решение от 9 июня 2018 г. по делу № А25-2714/2017

Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
РЕШЕНИЕ

город Черкесск дело № А25-2714/2017 «09» июня 2018 года.

Резолютивная часть решения объявлена 05 июня 2018 года. Полный текст решения изготовлен 09 июня 2018 года.

Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики в составе судьи Биджиевой Р.М., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шишкановой М.А., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Черкесск» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (ОГРН <***>, ИНН <***>) о признании недействительным Предупреждения о прекращении действий (бездействия), содержащих признаки нарушения антимонопольного законодательства от 27.11.2017 № 2786-1/12

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: 1) закрытое акционерное общество «Аквалайн»

2) ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Карачаево-Черкесской Республике»

при участии в судебном заседании:

от заявителя - ФИО1, доверенность от 09.01.2018 № 05, ФИО2, доверенность от 05.04.2018 № 24;

от заинтересованного лица - ФИО3, доверенность от 13.04.2018 № 605-1/15;

от ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Карачаево-Черкесской Республике» - ФИО4, доверенность от 11.05.2018 б/н;

в отсутствие представителя ЗАО «Аквалайн», при надлежащем извещении,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Черкесск» (далее по тексту - заявитель, Газпром) обратилось в Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (далее по тексту - заинтересованное лицо, Управление, УФАС по КЧР) о признании

недействительным Предупреждения о прекращении действий (бездействия), содержащих признаки нарушения антимонопольного законодательства от 27.11.2017 № 2786-1/12.

Позиция заявителя, изложенная в заявлении, заключается в следующем.

25.08.2017 начальником отдела метрологии Газпром (ФИО5, ФИО6) в присутствии представителя потребителя ЗАО «Аквалайн» (главный энергетик ФИО7) проведена проверка состояния и применения средств измерений узла учета газа, и газоиспользующего оборудования, на объекте, расположенном по адресу: КЧР, <...>- ая Подгорная, д.45 (л.д.116-118 т.1).

По результатам проверки сотрудниками Газпром был составлен Акт проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа № ЮЛ 03434 от 25.08.2017, с указанием всех несоответствий и нарушений, а именно: 1) отсутствуют средства измерения перепада давления (п.7.1); 2) узел учета газа непригоден для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, результаты измерений не могут быть использованы при осуществлении взаимных расчетов (п.8) (л.д.57-58 т.1).

25.08.2017 заявителем на основании Акта проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа № ЮЛ 03434 от 25.08.2017 составлен Расчет объемов потребленного газа со ссылкой на пункт 4.1 Договора поставки газа от 11.04.2017 № К19-2-0204/17, согласно которому расчет газа произведен как для безучётного потребления по максимальной проектной мощности газоиспользующего оборудования в объеме 49 997 куб.м. (л.д.59, 149 т.1) (п.2.2 Правил учета газа).

Письмом от 08.09.2017 № 01-13/1002 Газпром уведомило ЗАО «Аквалайн» о том, что с 01.08.2017 по 31.08.2017 расход потребленного газа по узлу учета на основании Акта не принимается и произведен согласно пункту 4.1 Договора поставки газа от 11.04.2017 № К19-2- 0204/17 исходя из мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования до момента устранения выявленных несоответствий. Для исключения разногласий в вопросе ведения учета, предлагаем Вам принять срочные меры по устранению замечаний с составлением акта в присутствии представителей ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в КЧР» (л.д.88 т.1).

28.09.2017 ЗАО «Аквалайн» обратилось в Управление Федеральной антимонопольной службы по КЧР с жалобой от 28.09.2017 № 355, в которой указало, что Газпром вышеуказанными действиями злоупотребляет доминирующим положением на рынке естественных монополий, что является недобросовестной конкуренцией и ведет к нарушению законных прав и интересов ЗАО «Аквалайн», а именно: используя свое монополистическое положение, создает дискриминационные условия для ЗАО «Аквалайн» исключительно с целью неосновательного обогащения, навязывания ЗАО «Аквалайн» невыгодных условий за счет односторонних расчетов за поставленный газ (л.д.66-70 т.1).

ЗАО «Аквалайн» в своей жалобе просило Управление обязать Газпром осуществлять расчеты за поставленный газ по объекту ЗАО «Аквалайн» за август месяц 2017 года и в дальнейшем по показаниям действующих, поверенных в установленном законом порядке средств измерений без использования датчиков перепада давления, в составе узла учета, установленных и предусмотренных проектом и техническими условиями на объекте ЗАО «Аквалайн (л.д.66-70 т.1).

Предупреждением от 27.11.2017 № 2786-1/12 Управление выявило в действиях Газпром наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства, предусмотренных пунктом 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в предъявлении ЗАО «Аквалайн» незаконных требований об оплате задолженности за потребленный газ, рассчитанной исходя из проектной мощности неопломбированного оборудования в результате проверки прибора учета газа, проведенной с нарушением действующего законодательства и условий договора (л.д.54-55 т.1).

Управление Предупреждением от 27.11.2017 № 2786-1/12 предупредило Газпром в срок не позднее 12.12.2017: 1) отменить результаты проверки узла учета газа ЗАО «Аквалайн», отраженные в Акте проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа № ЮЛ 03434 от 25.08.2017; 2) произвести перерасчет задолженности за потребленный газ абонентам ЗАО «Аквалайн» в соответствии с действующим законодательством, с учетом потребленного объема газа за август 2017 года по показаниям установленных средств измерения (л.д.54-55 т.1).

По мнению заявителя, Предупреждение от 27.11.2017 № 2786-1/12 является необоснованным и незаконным, выданным без объективного и всестороннего рассмотрения всех обстоятельств дела, подлежит признанию недействительным.

Заявитель считает, что проведение проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа, и газоиспользующего оборудования, на объекте ЗАО «Аквалайн» инициировалось на основании пункта 26 раздела 5 Правил учета газа, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.12.2013 № 961.

В соответствии с пунктом 26 Правил учета газа № 961, каждая из сторон договора поставки газа или договора транспортировки газа обязана обеспечить представителю другой стороны возможность проверки в любое время работоспособности средств измерений, наличия действующих свидетельств об их поверке, а также документов об учете и использований газа покупателем.

Измерения, производимые узлом учета газа, принадлежащим ЗАО «Аквалайн», относятся к сфере государственного регулирования на основании пункта 3 статьи 1 Федерального закона «Об обеспечении единства измерений» от 11.06.2008 № 102-ФЗ.

Согласно пункту 1 статьи 5 Федерального закона «Об обеспечении единства измерений» от 11.06.2008 № 102-ФЗ, измерения, относящиеся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, должны выполняться по первичным рефератным методикам

(методам) измерений, рефератным методикам (методам) измерений и другим аттестованным методикам (методам) измерений».

Для установленных на узле учета газа ЗАО «Аквалайн» типов средств измерений референтной методикой измерений является ГОСТ Р.8.740-2011 (Методика измерений с помощью турбинных, ротационных и вихревых расходомеров и счетчиков.

Все пункты ГОСТ Р.8.740-2011 являются обязательными для исполнения. ГОСТ Р.8.740- 2011 не предусматривает избирательность в выполнении тех или иных пунктов.

Довод антимонопольного органа и ЗАО «Аквалайн» о факультативности пункта 12.2.4 ГОСТа Р.8.740-2011, является некорректной. Заводская гарантия на получение достоверных данных о расходе газа на весть период межповерочного интервала средства измерений распространяется только при соблюдении всех требований методик выполнения измерений.

Датчик перепада давления является дополнительным средством измерения согласно пункту 3.1.8 ГОСТа Р.8.740-2011.

Пункт 3.1.8 ГОСТа Р.8.740-2011 «Дополнительные средства измерения»: Средства измерений, предназначенные для контроля работоспособности средств измерений объема и расхода газа, дополнительных устройств и выполнения требований к условиям измерений.

Примечание к пункту 3.1.8 ГОСТа Р.8.740-2011: К дополнительным средствам измерений относятся, например, средства измерений перепада давления на фильтрах, счетчике, устройстве подготовки потока.

Пункт 12.2.4 ГОСТа Р.8.740-2011 определяет обязательное требование контроля технического состояния турбинных и ротационных счетчиков газа по результатам измерений потери давления на них, которые должны выполняться периодически с интервалом, установленным согласно графику работ по техническому обслуживанию узла измерений, но не реже одного раза в месяц.

Учитывая, что дополнительные средства измерений могут быть съёмными (переносными), согласно пункту 9.3.1.1. ГОСТа Р.8.740-2011 и пункта 4.8 Договора, при проведении проверки представители Газпром запросили у ЗАО «Аквалайн» журнал регистрации результатов измерений перепада давления, полученных переносным прибором, а также документацию на данное средство измерения.

Однако, ЗАО «Аквалайн» запрашиваемые документы, не были представлены.

Кроме того, согласно имеющимся фотоматериалам проверки, на участках газопровода до и после счетчика отсутствуют места отбора для подключения переносного датчика перепада давления.

Отсутствие в договоре на техническое обслуживание узла учета газа, заключенном между ЗАО «Аквалайн» и ЗАО «Газпром газораспределение Черкесск» измерений потери давления на счетчике с целью контроля его технического состояния не является основанием для невыполнения требований методики выполнения измерений.

Таким образом, на узле учета, принадлежащем ЗАО «Аквалайн» нарушаются требования методики выполнения измерений ГОСТа Р.8.740-2011, предусмотренные Федеральным законом «Об обеспечении единства измерений» от 11.06.2008 № 102-ФЗ, что является основанием для признания данного узла учета не пригодным к использованию в сфере государственного регулирования.

Кроме того, письмом от 24.03.2014 № 19-430-РА, предыдущий поставщик газа (ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск») предложил ЗАО «Аквалайн» для приведения документации на узел учета газа в соответствие с требованиями действующих норм и правил, обратиться в ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в КЧР» с целью получения акта проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требований ГОСТ и предоставить акт проверки в отдел учета метрологии и режимов газоснабжения поставщика газа в срок до 01.06.2014. Отсутствие акта, подтверждающего соблюдение требований ГОСТ, оформленного надлежащим образом, будет являться основанием для проведения расчета объема поставленного газа исходя из проектной мощности неопломбированного оборудования, согласно пункту 2.2 Правил учета газа № 961 (л.д.149 т.1).

Письмо от 24.03.2014 № 19-430-РА получено ЗАО «Аквалайн» 05.05.2014.

Письмо от 24.03.2014 № 19-430-РА исполнено ЗАО «Аквалайн» - 05.10.2017, что подтверждается Актом № 116 проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требований ГОСТа Р.8.740-2011, составленным ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Карачаево-Черкесской Республике». Не исполнено требование пункта 9.1.4. ГОСТ Р.8.740-2011 (л.д.119-120 т.1).

Представители заявителя в судебном заседании поддержали доводы, изложенные в заявлении, а также пояснили, что действия Газпром не являются нарушением антимонопольного законодательства, просили признать недействительным Предупреждение Управления о прекращении действий (бездействий), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства от 27.11.2017 № 2786-1/12.

Управление в отзыве на заявление от 18.01.2017 № 23-3 требования заявителя не признало, ссылаясь в обоснование своей позиции на следующее.

Управлением рассмотрено заявление ЗАО «Аквалайн» на действия ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск», выразившиеся в действиях по предъявлению ЗАО «Аквалайн» незаконных требований об оплате задолженности за потребленный газ, рассчитанной исходя из проектной мощности неопломбированного оборудования в результате проверки прибора учета газа проведенной с нарушением действующего законодательства и условий договора (л.д.66-70 т.1).

В связи с передачей функции поставщика газа на территории КЧР - ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» 11.04.2017 ЗАО «Аквалайн» заключило Договор поставки газа № К19-2-

0204/17 с вновь образованным поставщиком газа на территории КЧР - ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» (л.д.71-82 т.1).

25.08.2017 представители ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» провели проверку узла учета. При проведении проверки представителями Газпром был нарушен пункт 2 статьи 17 Федерального закона «Об обеспечении единства измерений» от 11.06.2008 № 102-ФЗ.

По результатам проверки, составлен Акт проверки ЮЛ 03434 от 25.08.2017, в котором указано, что у ЗАО «Аквалайн» отсутствует датчик перепада давления (л.д.57-58 т.1).

По данному нарушению ЗАО «Аквалайн» считает, что Газпром незаконно ссылается на обязательное наличие датчика перепада давления по ГОСТ Р.8.740-2011, так как установка дополнительных средств измерения может быть осуществлена в зависимости от конкретного состава узла учета газа, предусмотренного как в проекте газификации объекта, так и в технических условиях на газификацию объекта.

02.09.2010 с участием представителя ЗАО «Карачаево-Черкесскгаз» (ФИО5) и представителя ЗАО «Аквалайн» (ФИО8) составлен Акт приемки узла учета газа в эксплуатацию (л.д.91 т.1).

После ввода объекта в эксплуатацию с участием представителя ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» (ФИО5) и с участием представителя ЗАО «Аквалайн» 21.01.2015 составлен Акт опломбирования узла учета расхода газа, с присвоением номеров установленных пломб 153337 и 5578744 (л.д.94 т.1).

Акт составлен без замечаний, объект подключен к системе газоснабжения и произведена подача газа. Оплата, за поставленный газ, производилась ЗАО «Аквалайн» по показаниям приборов учета. С момента подключения газа, проводились все регламентные проверки со стороны проверяющих организаций, в ходе которых замечания в работе приборов отсутствовали. Заявитель добросовестно исполнял обязанности по оплате услуг поставки газа и своевременному обслуживанию газового оборудования с привлечением специализированных и газоснабжающих организации.

Тем не менее, в ходе проведенной 25.08.2017 представителями ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» очередной проверки установлено, что у ЗАО «Аквалайн» в нарушение ГОСТа Р.8.740-2011 на узле учета не установлен датчик перепада давления (л.д.57-58 т.1).

ЗАО «Аквалайн» участвовало в проведении проверок со стороны специализированных и газоснабжающих организации, и с момента ввода в эксплуатацию данных узлов учета, такие требования заявителем не предъявлялись.

Кроме того, заявителем счет на оплату по нормативу выставлен только в августе 2017 года, далее заявитель выставлял счета по показаниям прибора учета, несмотря на то, что сам признал их работу непригодной для считывания.

В техническом соглашении к Договору поставки газа от 11.04.2017 № К19-2-0204/17 не прописано, что Покупатель (ЗАО «Аквалайн») обязан установить на узел учета датчик перепада давления (л.д.86-87 т.1).

Технически комитет по стандартизации «Метрологическое обеспечение добычи и учета углеводородов» при Министерстве промышленности и торговли РФ» в письме от 02.09.2016 указал, что датчик перепада давления на счетчике газа является дополнительным средством измерения и оказывает влияние на достоверность определения количества потребляемого газа (л.д.98 т.1).

В соответствии с пунктом 4.17 Договора поставки газа, уполномоченным лицам Поставщика предоставляется право в присутствии представителя владельца узлов учета проверять правильность работы контрольно-измерительных приборов и средств измерений показателей качества газа, а также ведения необходимой документации (л.д.78 т.1).

В нарушение пункта 4.17 Договора поставки газа, представители Газпром (ФИО5 и ФИО6), без предварительного уведомления о проведении проверки 25.08.2017 составили Акт проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа от 25.08.2017 № 03434, в отсутствии представителя ЗАО «Аквалайн» (нет подписи в графе участник проверки). В графе «представители поставщика газа» ФИО5 и ФИО6 не указаны, как представители (л.д.57-58 т.1).

Акт проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа от 25.08.2017 № 03434 вручен - 25.08.2017 главному энергетику ЗАО «Аквалайн» - ФИО7, которому не выдавалось доверенность на представление интересов (л.д.58 т.1).

По мнению антимонопольного органа, ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» не является специализированной (проектной) организацией, и не могло в рамках своих полномочий определить необходимость установления на узле учета датчика перепада давления, и указать это в Акте проверки от 25.08.2017 № 03434.

Согласно документации по эксплуатации корректора ЕК-260, входящего в состав узла учета газа ЗАО «Аквалайн» в его комплектацию входит и датчик перепада давления.

Таким образом, по мнению антимонопольного органа, указание заявителем в Акте проверки от 25.08.2017 № 03434 на отсутствие на узле датчика перепада давления, как на нарушение, необоснованно, а произведенный расчет задолженности за август 2017 года, рассчитанной исходя из проектной мощности газоиспользующего оборудования, неправомерен (л.д.145-148 т.1).

Определением от 18.12.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ЗАО «Аквалайн» (далее по тексту - общество) (л.д.1-2 т.1).

ЗАО «Аквалайн» в отзыве на заявление от 19.04.2018 № 130 требования заявителя не признало, ссылаясь в обоснование своей позиции на следующее.

Незаконные действия Газпром, являющиеся следствием проверки и результатом начисления суммы подлежащей оплате, в значительной мере превышающей годовой объем потребления газа, являются злоупотреблением доминирующим положением на рынке естественных монополий, что является недобросовестной конкуренцией и ведет к нарушению законных прав и интересов общества. Газпром используя свое монопольное положение создает дискриминационные условия для общества исключительно с целью неосновательного обогащения, навязывания обществу невыгодных условий за счет односторонних расчетов за поставленный газ.

В нарушение пунктов 4.15 и 4.17 Договора поставки газа, представители Газпром (ФИО5 и ФИО6), проводившие 25.08.2017 проверку состояния узла учета газа ЗАО «Аквалайн» не представили главному энергетику ЗАО «Аквалайн» ФИО7 доверенности на право осуществления проверки состояния узла учета газа, а также полномочия, подтверждающие подписание Акта проверки от 25.08.2017 № 03434 от имени поставщика газа, в рамках заключенного Договора поставки газа.

Как следует из преамбулы Акта проверки от 25.08.2017 № 03434, лица, осуществляющие проверку - ФИО5 и ФИО6, не являются представителями ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск», так как графа «представители поставщика газа» - не заполнена (л.д.57- 58 т.1).

Кроме того, лица, проводившие 25.08.2017 проверку: ФИО5 и ФИО6 не проверили полномочия главного энергетика общества ФИО7, допущен ли он руководителем общества при проведении проверки к узлу учета, поручено ли ему участие в проведении проверки. Главный энергетик общества ФИО7 не участвовал при проведении проверки, что подтверждается отсутствием его Ф.И.О. и росписи в графе Акта проверки от 25.08.2017 № 03434 «участники проверки».

По мнению представителя общества, сведения, изложенные в Акте проверки от 25.08.2017 № 03434, в части отсутствия средства измерения перепада давления и непригодности для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений не соответствуют требованиям, нормативных актов регулирующих учет газа в РФ, в том числе ГОСТа Р 8.740-2011 «Государственная система обеспечения единства измерений (ГСИ). Расход и количество газа.

Методика измерений с помощью турбинных, ротационных и вихревых расходомеров и счетчиков». ГОСТ Р 8.740-2011 не предусматривает обязательного наличия и установки датчика перепада давления газа как дополнительного средства измерения. Установка дополнительных средств измерений может быть осуществлена в зависимости от конкретного состава узла учета газа, предусмотренного как в проекте газификации объекта, так и в технических условиях на газификацию объекта.

Утверждения Газпром о том, что все пункты ГОСТа Р 8.740-2011 являются обязательными для исполнения являются надуманными.

В соответствии с пунктом 3.2.3 ГОСТа Р 8.740-2011 дополнительные устройства: Оборудование и устройства, предназначенные для подготовки потока и среды и обеспечивающие необходимые условия проведения измерений.

Примечание - К дополнительным устройствам относятся, например, фильтры, устройства подготовки потока, байпасные линии, измерительные трубопроводы, задвижки, регуляторы давления.

В силу пункта 9.3.1.1 ГОСТа Р 8.740-2011 средства измерения перепада давления могут быть применены для проверки технического состояния турбинных и ротационных РСГ, УОГ, УПП и струевыпрямителей путем контроля потерь давления в трубопроводе, обусловленных их гидравлическим сопротивлением, а также для корректировки показаний потоковых плотномеров. Контроль потерь давления осуществляют в соответствии с пунктом 12.2.4 ГОСТа Р 8.740-2011. Для измерений перепада давления, допускается применять средства измерения перепада давления любого принципа, действия и типа.

Таким образом, из основного пункта 9.3.1.1 ГОСТа Р 8.740-2011 и факультативного к нему пункта 12.2.4 ГОСТа Р 8.740-2011 следует, что «контроль технического состояния турбинных и ротационных приборов учета по результатам измерений потери давления на них выполняют периодически с интервалом, установленным согласно графику работ по техническому обслуживанию узла измерений, но не реже одного раза в месяц» только в том случае, техническими условиями и фактически в составе узла учета предусмотрены и установлены датчики перепада давления, и эти работы должны быть предусмотрены в договоре на техническое обслуживание узла учета газа и газоиспользующего оборудования.

В договоре с эксплуатирующей организацией ЗАО «Газпром газораспределение Черкесск», как специализированной организацией, имеющей, соответствующую лицензию на работы с газовым оборудованием, в составе работ по техническому обслуживанию узла учета работы по контролю техническим состоянием датчиков перепада давления на ежемесячной основе не предусмотрено.

По мнению представителя общества, в случае, если дополнительных средств измерений не установлено, достоверность измерений количества потребляемого газа гарантирует завод - изготовитель основных средств измерений на весь период межповерочного интервала. Аналогичной позиции в своих разъяснениях от 02.09.2016 придерживается технически комитет по стандартизации (ТК 024) (л.д.98 т.1).

Из системного толкования пункта 9.3.1.1 ГОСТа Р 8.740-2011 и пятого абзаца пункта 4.8 Договора поставки газа следует, что дополнительные средства измерения могут быть съемные (переносные) и контроль показаний основных средств измерений может быть осуществлен с помощью откалиброванных съемных средств измерений, что подтверждается письмом

Росстрандарта, что не мешает Газпром иметь откалиброванный в установленном порядке манометр (датчик перепада давления) и устанавливать с его помощью при проверке достоверность показаний прибора учета газа. Непригодность основных средств измерений при отсутствии дополнительных датчиков перепадов давления может быть установлена только по результатам внеочередной поверки приборов учета по инициативе любой из сторон договора или по результатам независимой метрологической экспертизы или в соответствии с пунктом 4.8 Договора поставки газа путем калибровки средств измерений эталонными приборами - съемными датчиками перепада давления.

Таким образом, по мнению общества, выводы, изложенные в Акте проверки от 25.08.2017 № 03434 не соответствуют нормам законодательства РФ в области учета газа и не могут быть применены с использованием своего доминирующего положения Газпром в качестве основания для перерасчета количества, потребленного обществом газа в одностороннем порядке в соответствии с пунктами 4.1 и 4.4 Договора поставки газа.

Письмом от 28.09.2017 № 355/1 общество предложило Газпром: 1) принять и произвести перерасчет за поставленный газ по объекту ЗАО «Аквалайн» за август 2017 года по показаниям действующих, поверенных в установленном законом порядке средств измерений без использования датчиков перепада давления, в составе узла учета, установленных и предусмотренных техническими условиями на объекте КЧР, <...>; 2) в порядке, предусмотренном пунктами 4.15 и 4.17 Договора поставки газа, начиная с месяца, следующего за днем получения настоящей претензии одновременно с предоставлением актов поданного-принятого газа, накладных ТОРГ-12, счетов-фактур, актов и иных документов, во исполнение договора предоставлять документ, подтверждающий полномочия лиц, осуществляющих подписание указанных документов и лиц, осуществляющих проверку КИП и средств измерений; 3) силами ответственных работников сторон, определить необходимый состав, количество, вид и тип основных и дополнительных средств измерений в узле учета газа, заполнить (либо подготовить новое) и направить на согласование в адрес общества Техническое соглашение в части состава узла учета на объекте общества, при необходимости составить и подписать акт ввода узла учета в эксплуатацию; 4) предлагаем также создать рабочую группу из числа наиболее компетентных работников сторон, возможно с привлечением независимых экспертов из состава ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Карачаево-Черкесской Республике», которая будет способствовать урегулированию спорной ситуации в досудебном порядке вокруг необходимости установки и «обязательного наличия» дополнительных средств измерений - датчиков перепада давления (л.д.6-9 т.3). Общество в свою очередь обязуется принять участие в урегулировании спора, в том числе: принять к сведению Ваши рекомендации и рекомендации, изложенные в ГОСТе Р 8.740-2011 в части установки дополнительных средств измерений в узле учета газа, и исключительно в целях

контроля за работоспособностью основных приборов учета газа установить рекомендованный Вами датчик перепада давления газа (л.д.4 т.3).

Абсолютно идентичные по содержанию и тексту меры были предложены и направлены в ответе на досудебную претензию заявителя от 28.11.2017 № 01-09/1724 в письме общества от 15.12.2017 № 455, которое было получено обществом - 18.12.2017.

Ответов на данные письма, общество не получало.

Обществом, начиная с сентября 2017 года, по сегодняшний месяц, оплата за поставленный газ осуществляется исключительно по показаниям прибора учета в составе узла учета на объекте ЗАО «Аквалайн», причем состав узла учета в Договоре поставки газа не изменился по сравнению с договором на 2017 год. По показаниям узла учета газа (не пригодного по мнению заявителя для расчетов за август 2017) осуществляются взаиморасчеты за потребленный газ по Договору поставки газа за 2017, 2018 гг. на протяжении более чем 6 месяцев подряд, без замечаний к объективности и достоверности показаний приборов учета газа.

Заявитель ссылается на Акт № 116 проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требования ГОСТ Р 8.740-2011 от 05.10.2017, выданный ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Карачаево-Черкесской Республике» на коммерческий узел учета газа ЗАО «Аквалайн», в котором указано:

1) пункт 7.4 Перечень нарушений и сроки их устранения: В соответствии с требованиями ГОСТ Р 8.740-2011 п. 9.1.4. установить СИ перепада давления (Дифференциальный манометр) для оценки технического состояния газового счетчика;

2) пункт 8 Выводы: Узел измерений газа по результатам проверки соответствует ГОСТ Р 8.740-2011, за исключением п. 9.1.4 (л.д.109-110 т.3).

По мнению общества, Акт № 116 проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требования ГОСТ Р 8.740-2011 от 05.10.2017 ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Карачаево-Черкесской Республике» целиком и полностью подтверждает доводы общества, что подтверждается выводами указанными в Акте: «узел измерений газа в целом соответствует ГОСТ Р 8.740-2011, за исключением п. 9.1.4.».

Кроме того, в Акте от 05.10.2017 № 116 не указаны сроки и порядок устранения незначительных недостатков (отсутствие дифманометра), данные недостатки являются несущественными и не влияют на точность и достоверность показаний приборов учета (л.д.1-11 т.3).

ЗАО «Аквалайн», надлежащим образом извещенное о дне, времени и месте проведения судебного заседания, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, о причинах неявки суду не сообщило, ходатайство об отложении судебного заседания на другой срок либо о рассмотрении заявления отсутствие его представителя, в суд не направило.

Определением от 20.04.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, по ходатайству заявителя привлечено

ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Карачаево-Черкесской Республике» (далее по тексту - ФБУ «Карачаево-Черкесский ЦСМ», Учреждение) (л.д.65-67 т.2).

Учреждение в отзыве на заявление от 21.05.2018 № 02-03/220, а также его представитель в судебном заседании (05.06.2018) поддержали позицию заявителя.

ФБУ «Карачаево-Черкесский ЦСМ» в отзыве отметил, что на основании разъяснении Технического комитета по стандартизации (ТК 024) Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 18.01.2013 № 2, все расчеты, связанные с процессом измерения объемного расхода газа и определением расширенной неопределенности измерения газа, выполняются в соответствии с требованиями стандарта ГОСТ Р 8.740.2011 независимо от времени ввода в эксплуатацию узлов учета газа (л.д.106-108 т.3).

Сроки проведения расчетов по установлению соответствия требованиям стандарта ГОСТ Р 8.740.2011 должны быть согласованы владельцем узла учета газа с контрагентом и проведены в срок не позднее срока окончания межповерочного интервала любого средства измерения входящего в состав узла учета. Если, в результате процедуры проведения расчетов узла учета выявится его несоответствие требованиям ГОСТ Р 8.740.2011, то необходимо установить и согласовать сроки исправления с контрагентом.

По мнению Учреждения, владельцу узла учета газа (ЗАО «Аквалайн») и контрагенту (Газпром межрегионгаз Черкесск) необходимо было согласовать сроки проведения расчетов по установлению соответствия требованиям стандарта ГОСТ Р 8.740.2011, затем после получения результатов проведения расчетов (расчет от 05.10.2017 № 116) и Акта № 116 проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требования ГОСТ Р 8.740-2011 от 05.10.2017, в котором в пункте 7.4 Перечень нарушений и сроки их устранения записано: В соответствии с требованиями ГОСТ Р 8.740-2011 п. 9.1.4. установить СИ перепада давления (Дифференциальный манометр) для оценки технического состояния газового счетчика (л.д.110, 111-119 т.3).

Таким образом, ЗАО «Аквалайн» необходимо было установить и согласовать сроки исправления замечания с ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск», т.к. наличие дифференциального манометра необходимо для соблюдения требований ГОСТ Р 8.740-2011 (л.д.106-107, 108, 109-110 т.3).

Дело рассмотрено в порядке статей 156, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя третьего лица - ЗАО «Аквалайн», надлежащим образом извещенного о дне, времени и месте проведения судебного разбирательства.

При рассмотрении дела судом установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

02.09.2010 с участием представителя ЗАО «Карачаево-Черкесскгаз» (ФИО5) и представителя ЗАО «Аквалайн» (ФИО8) составлен Акт приемки узла учета газа в эксплуатацию (л.д.91 т.1).

После ввода объекта в эксплуатацию с участием представителя ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» (Черченко О.Ю.) и с участием представителя ЗАО «Аквалайн» 21.01.2015 составлен Акт опломбирования узла учета расхода газа, с присвоением номеров установленных пломб 153337 и 5578744 (л.д.94 т.1).

ООО «Газпром инвест РГК» решением от 24.10.2016 № 01/16 решило учредить непубличное юридическое лицо - ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск».

ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией ФНС России № 3 по Карачаево-Черкесской Республике 31.10.2016 за основным государственным регистрационным номером <***> (л.д.11 т.1). Основным видом деятельности является торговля оптовая природным (естественным газом) (ОКВЭД46.71.4) (л.д.14 т.1).

ООО «Газпром инвест РГК» являясь владельцем 100% доли в уставном капитале ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» 01.12.2016 приняло Решение № 31/16 единственного участника ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» ликвидировать филиал ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск».

В связи с передачей функции поставщика газа на территории КЧР - ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» 11.04.2017 ЗАО «Аквалайн» заключило Договор поставки газа № К19-2- 0204/17 с вновь образованным поставщиком газа на территории КЧР - ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» (л.д.71-82 т.1).

25.08.2017 представителями ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» и ООО «Газпром межрегионгах Черкесск» (ФИО5 и ФИО6) в присутствии главного энергетика ЗАО «Аквалайн» (ФИО7) провели проверку узла учета газа.

В ходе проведенной 25.08.2017 представителями ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» и ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» очередной проверки установлено, что у ЗАО «Аквалайн» отсутствует средства измерения перепада давления; узел учета газа не пригоден для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, результаты измерений не могут быть использованы при осуществлении взаимных расчетов (л.д.57-58 т.1).

По результатам проверки, составлен Акт проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа ЮЛ 03434 от 25.08.2017, в котором указано, что у ЗАО «Аквалайн» на узле учета газа отсутствует средства измерения перепада давления; узел учета газа не пригоден для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, результаты измерений не могут быть использованы при осуществлении взаимных расчетов (л.д.57-58 т.1).

Газпром письмом от 08.09.2017 № 01-13/1002 уведомило ЗАО «Аквалайн» о том, что расчет переданного и потребленного природного газа на объекте ЗАО «Аквлайн» согласно показаниям приборов учета не принимается, поскольку по результатам проверки 25.08.2017

составлен Акт проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа ЮЛ 03434 с указанием всех несоответствий, а именно: 1) пункт 7.1 - Отсутствуют средства измерения перепада давления; 2) пункт 8 - Узел учета газа непригоден для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, результаты измерений не могут быть использованы при осуществлении взаимных расчетов (л.д.88 т.1).

В связи с изложенным, с 01.08.2017 по 31.08.2017 расход потребленного газа по узлу учета на основании Акта не принимается и произведен согласно пункту 4.1 Договора поставки газа от 11.04.2017 № К19-2-0204/17 исходя из мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования до момента устранения выявленных несоответствий. Для исключения разногласий в вопросе ведения учета, предлагаем Вам принять срочные меры по устранению замечаний с составлением акта в присутствии представителей ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Карачаево-Черкесской Республике» (л.д.88 т.1).

Вместе с уведомлением от 08.09.2017 № 01-13/1002 ЗАО «Аквалайн» был направлен Расчет объемов потребленного газа от 25.08.2017 (л.д.59 т.1).

Уведомление Газпром от 08.09.2017 № 01-13/1002 получено ЗАО «Аквалайн» 18.09.2017, что подтверждается входящим штампом (л.д.88 т.1).

28.09.2017 ЗАО «Аквалайн» обратилось в Управление с жалобой на действия ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск», выразившиеся в действиях по предъявлению ЗАО «Аквалайн» незаконных требований об оплате задолженности за потребленный газ, рассчитанной исходя из проектной мощности неопломбированного оборудования в результате проверки прибора учета газа, проведенной с нарушением действующего законодательства и условий Договора поставки газа (л.д.66-70 т.1).

Предупреждением от 27.11.2017 № 2786-1/12 Управление выявило в действиях Газпром наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства, предусмотренных пунктом 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в предъявлении ЗАО «Аквалайн» незаконных требований об оплате задолженности за потребленный газ, рассчитанной исходя из проектной мощности неопломбированного оборудования в результате проверки прибора учета газа, проведенной с нарушением действующего законодательства и условий договора (л.д.54-55 т.1).

Предупреждением от 27.11.2017 № 2786-1/12 Управление предупредило Газпром в срок не позднее 12.12.2017:

1) отменить результаты проверки узла учета газа ЗАО «Аквалайн», отраженные в Акте проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа ЮЛ 03434 от 25.08.2017;

2) произвести перерасчет задолженности за потребленный газ абонентам ЗАО «Аквалайн» в соответствии с действующим законодательством, с учетом потребленного объема газа за август 2017 года по показаниям установленных средств измерения (л.д.54-55 т.1).

Полагая, что Предупреждение Управления от 27.11.2017 № 2786-1/12 является незаконным, Газпром, воспользовавшись правом на обжалование, предусмотренным статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обратился в Арбитражный суд Карачаево- Черкесской Республики с настоящим заявлением.

Суд, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в судебном разбирательстве, исследовав и оценив в совокупности, имеющиеся в деле письменные доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает заявленные Газпром требования подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В силу статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании ненормативных правовых актов недействительными, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания незаконными решения и действия (бездействия) государственного органа, органа местного самоуправления, иного органа, должностного лица требуется наличие в совокупности двух условий: несоответствия обжалуемого решения, действия (бездействия) закону и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с пунктом 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, исходя из указанных правовых норм, при рассмотрении требований заявителя о признании недействительным предупреждения в предмет судебного исследования по настоящему делу входят следующие обстоятельства: нарушение оспариваемым предупреждением антимонопольного органа прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, создание иных препятствий для осуществления

предпринимательской и иной экономической деятельности; несоответствие оспариваемого предупреждения закону или иному нормативному правовому акту.

Из содержания приведенных норм права, а также разъяснений, данных в пункте 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" следует, что ненормативный правовой акт публичного органа может быть признан недействительным лишь при наличии в совокупности двух условий: несоответствия оспариваемого акта закону и нарушения данным актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно статьям 1, 3 Закона о защите конкуренции настоящий Федеральный закон определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями.

В силу части 2 статьи 1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) целями данного Закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

В силу положений статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону (иному акту), наличия надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, а также обстоятельств, послуживших основанием для его принятия, возлагается на орган, который принял оспариваемый акт.

В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для признания ненормативных правовых актов недействительными, а также действий (бездействия) должностного лица неправомерными является несоответствие их закону и иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Приказом Федеральной антимонопольной службы от 14.12.2011 № 874 утвержден Порядок выдачи предупреждения о прекращении действий (бездействия), содержащих признаки нарушения антимонопольного законодательства (далее - Порядок № 874), а также форма предупреждения о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства.

Предупреждение Управления в соответствии с пунктом 1 статьи 41 Закона о защите конкуренции наряду с определением, решением и предписанием отнесено к актам

антимонопольного органа. Следовательно, предупреждение антимонопольного органа подлежит обжалованию в порядке главы 24 АПК РФ как ненормативный правовой акт.

Выполнение предупреждения для общества влечет факт юридического признания вины в нарушении антимонопольного законодательства. Так как из смысла ст. 39.1 Закона о защите конкуренции усматривается, что для антимонопольного органа обстоятельства совершения правонарушения хозяйствующим субъектом являются доказанным при вынесении предупреждения.

Частями 1 и 2 статьи 39.1 Закона о защите конкуренции предусмотрено, что в целях пресечения действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, антимонопольный орган выдает хозяйствующему субъекту, занимающему доминирующее положение, предупреждение в письменной форме о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, об устранении причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, и о принятии мер по устранению последствий такого нарушения (далее - предупреждение).

Предупреждение выдается хозяйствующему субъекту, занимающему доминирующее положение, в случае выявления признаков нарушения пунктов 3 и 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции. Принятие антимонопольным органом решения о возбуждении дела о нарушении пунктов 3 и 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции без вынесения предупреждения и до завершения срока его выполнения не допускается.

Таким образом, предупреждение является обязательным этапом в процедуре принятия антимонопольным органом решения и предписания, в силу чего затрагивает права и охраняемые законом интересы заявителя.

Вместе с тем, как следует из правовой позиции Президиума ВАС РФ, изложенной в Постановлении от 15.04.2014 № 18403/13 по делу № А43-26473/2012, судебный контроль при обжаловании предупреждения как при проверке его соответствия закону, так и при оценке нарушения им прав и законных интересов должен быть ограничен особенностями вынесения такого акта, целями, достигаемыми этим актом, соразмерностью предписанных мер и их исполнимостью.

Поскольку Предупреждение выносится при обнаружении лишь признаков правонарушения, а не его факта (часть 2 статьи 39.1 Закона о защите конкуренции), то судебной проверке подлежит факт наличия таких признаков по поступившим в антимонопольный орган информации и документам как основаниям вынесения предупреждения.

Суд не устанавливает обстоятельства, подтверждающие факт совершения правонарушения, которые должны быть установлены антимонопольным органом при производстве по делу в случае его возбуждения, и не предрешает выводы антимонопольного органа в порядке главы 9 Закона о защите конкуренции.

Суд ограничивается констатацией соответствия либо несоответствия предупреждения требованиям статьи 39.1 Закона о защите конкуренции и утвержденного приказом Федеральной

антимонопольной службы от 14.12.2011 № 874 Порядка выдачи предупреждения о прекращении действий (бездействия), содержащих признаки нарушения антимонопольного законодательства, с учетом того, что предписанные действия должны отвечать целям предупреждения и не могут выходить за пределы мер, необходимых для прекращения действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, устранения причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, а также его последствий.

Законность и обоснованность Предупреждения также связана с оценкой его исполнимости, в том числе определенности предписываемых действий и возможности их исполнения в указанные сроки.

Частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции наложен запрет на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования) (пункт 3).

То есть, нарушение указанной нормы может быть вменено только лицу, занимающему доминирующее положение хозяйствующего субъекта.

Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии (часть 5 статьи 5 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях»).

ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией ФНС России № 3 по Карачаево-Черкесской Республике 31.10.2016 за основным государственным регистрационным номером <***> (л.д.11 т.1). Основным видом деятельности является торговля оптовая природным (естественным газом) (ОКВЭД46.71.4) (л.д.14 т.1).

ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» является субъектом естественной монополии на рынке указанных услуг в географических границах принадлежащих ему газотранспортных сетей и в силу Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях», доминирующим на данном товарном рынке.

Следовательно, учитывая свое доминирующее положение на рынке вышеназванных услуг, ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» обязано соблюдать требования статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Как следует из текста обжалуемого Предупреждения, Газпром вменено нарушение пункта 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившееся в предъявлении ЗАО «Аквалайн» незаконных требований об оплате задолженности за потребленный газ, рассчитанной исходя из проектной мощности неопломбированного оборудования в результате проверки прибора учета газа, проведенной с нарушением действующего законодательства и условий договора (л.д.54-55 т.1).

Иных доводов оспариваемое предупреждение антимонопольного органа, не содержит.

Пунктом 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» предусмотрено, что арбитражным судам следует обратить внимание, что исходя из системного толкования положений статьи 10 Гражданского кодекса, статей 3 и 10 Федерального закона "О защите конкуренции" для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц. Также надлежит иметь в виду, что суд или антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 данного Федерального закона, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим.

Оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 Гражданского кодекса, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Федерального закона «О защите конкуренции» и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав. В отношении действий (бездействия), прямо перечисленных в части 1 статьи 10 данного Федерального закона о защите конкуренции, наличие или угроза наступления соответствующих последствий предполагается и не требует доказывания антимонопольным органом.

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующие действия (бездействие): навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента

Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

Сформулированный этой нормой запрет преследует цель предотвращения негативного влияния доминирующего положения хозяйствующих субъектов, на конкурентную среду при вступлении данных субъектов в договорные отношения с иными лицами на соответствующем товарном рынке.

Вместе с тем основное значение для рассмотрения настоящего дела имеет оценка законности Предупреждения Управления от 27.11.2017 № 2786-1/12 на предмет наличия в действиях заявителя вмененного ему нарушения антимонопольного законодательства.

Отношения между поставщиками и покупателями газа регулируются Федеральным законом от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации», Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162 (далее по тексту - Правила поставки газа № 162, Правилами учета газа, утвержденными приказом Минэнрго России ото 3012.2013 № 961, а также условиями заключенного сторонами договора.

Пунктами 22 и 23 Правил поставки газа № 162 предусмотрено, что учет объема газа, передаваемого покупателю, производится контрольно-измерительными приборами стороны, передающей газ, и оформляется документом, подписанным сторонами по форме и в сроки, указанные в договоре поставки газа. При неисправности или отсутствии контрольно-измерительных приборов у передающей стороны объем отпущенного газа учитывается по контрольно- измерительным приборам принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов или иным методом, предусмотренным договором.

Аналогичный порядок учета предусмотрен пунктом 4.1 Договора поставки газа от 11.04.2017 № К19-2-0204/17, заключенный между ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» и ЗАО «Аквалайн» (л.д.75 т.1).

В силу пункта 25 Правил поставки газа № 162 ответственность за техническое состояние и поверку средств измерений учета газа несут организации, которым принадлежат средства измерений.

В соответствии пунктом 26 Правил поставки газа № 162 каждая из сторон договора поставки газа или договора транспортировки газа обязана обеспечить представителю другой стороны возможность проверки в любое время работоспособности средств измерений, наличия

действующих свидетельств об их поверке, а также документов об учете и использовании газа покупателем.

Пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации обязанность обеспечения надлежащего технического состояния и безопасности эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдения установленного режима потребления энергии возложена на абонента.

Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.12.2013 № 961 утверждены Правила учета газа (далее - Правила учета газа № 961).

Правила учета газа от 30.12.2013 № 961 определяют узел учета как комплект технических систем измерений и устройств, обеспечивающих учет количества газа, а также контроль и регистрацию его параметров.

Паспорт узла учета газа представляет с собой комплект технической документации на индивидуальный узел, отражающий требования действующей нормативно-технической документации в согласованной сторонами форме.

Узел учета газа (узел измерений) - совокупность средств измерений и обработки результатов измерений, измерительных трудопроводов, вспомогательных и дополнительных устройств, которые предназначены для измерения, регистрации результатов измерений и расчетов объема газа, приведенного к стандартным условиям (пункт 3.6 ГОСТа Р 8.740-2001).

В соответствии с пунктом 2.9 Правил учета газа № 961 измерения объема газа должны выполняться по аттестованным методикам (методам) измерений.

Государственная поверка прибора учета является одной из гарантий достоверности его показаний. Истечение срока государственной поверки прибора учета приравнивается к выходу из строя узла учета потребителя.

Кроме того, в пункте 3.9 Правил учета газа № 961 также указано, что при отсутствии, либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями.

Отношения, возникающие при выполнении измерений, установлении и соблюдении требований к измерениям, средствам измерений, методик (методов) измерений, а также при осуществлении деятельности по обеспечению единства измерений, регулируются Федеральным законом "Об обеспечении единства измерений" от 26.06.2008 № 102-ФЗ (далее - Закон № 102-ФЗ).

Закон № 102-ФЗ регламентирует обязательное выполнение измерений в соответствии с методиками измерений, аттестованными в установленном порядке.

Измерения объемов газа, в том числе показатели точности измерений объемов газа, определяются в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

В соответствии с подпунктами 8, 22 статьи 2 Закона № 102-ФЗ под средством измерения понимается техническое средство, выполняющее совокупность операций для определения количественного значения величины.

В части 11 статьи 2 Закона № 102-ФЗ дано определение методики (метода) измерений как совокупности конкретно описанных операций, выполнение которых обеспечивает получение результатов измерений с установленными показателями точности.

Согласно части 1 статьи 5 Закона № 102-ФЗ и пункту 2.9 Правил учета газа № 961 измерения, относящиеся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, должны выполняться по аттестованным методикам (методам) измерений.

На основании положений статьи 5 Закона № 102-ФЗ и пункта 2.9 Правил учета газа № 961 измерения объема газа должны выполняться по аттестованным методикам (методам) измерений.

Таким образом, учет объема газа должен осуществляться по сертифицированным и поверенным приборам учета газа в соответствии с аттестованной методикой измерений.

Аттестованный методикой измерений для турбинных, ротационных и вихревых счетчиков газа является ГОСТ Р 8.740-2011 Методика измерений с помощью турбинных, ротационных и вихревых расходомеров и счетчиков". Подтверждением соответствия требованиям данной методике является акт соответствия, подписанный представителем государственной метрологической службы (пункт 12.1.4 ГОСТ Р 8.740-2011).

Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 13.12.2011 № 1049-ст утверждено и введено в действие Национальный стандарт РФ ГОСТ Р 8.740- 2011 "Государственная система обеспечения единства измерений. Расход и количество газа. Методика измерений с помощью турбинных, ротационных и вихревых расходомеров и счетчиков" контроль технического состояния турбинных и ротационных РСГ, УПП и струевыпрямителя по результатам измерений потери давления на них выполняют периодически с интервалом, установленным согласно графику работ по техническому обслуживанию узла измерений, но не реже одного раза в месяц.

Национальный стандарт РФ ГОСТ Р 8.740-2011 "Государственная система обеспечения единства измерений. Расход и количество газа. Методика измерений с помощью турбинных, ротационных и вихревых расходомеров и счетчиков" - устанавливает методику измерений объемного расхода и объема, приведенных к стандартным условиям, природного, нефтяных товарных и других однокомпонентных и многокомпонентных газов с помощью турбинных, роторных (ротационных) и вихревых расходомеров и счетчиков газа.

Средства измерения:

Счетчик газа - техническое средство, предназначенное для измерения, регистрации и отображения (индикации) объема газа при рабочих условиях, проходящего в трубопроводе через сечение, перпендикулярное направлению потока.

Расходомер газа - техническое средство, предназначенное для измерения, регистрации и отображения (индикации) объемного расхода газа при рабочих условиях.

Расходомер счетчик (счетчик-расходомер) газа - техническое средство, выполняющее функции счетчика и расходомера.

Средство измерений объема и расхода газа - техническое средство, техническое средство, предназначенное для измерения, регистрации и отображения (индикации) объема и объемного расхода или объема и объемного расхода газа при рабочих условиях.

Пункт 3.1.7 ГОСТа Р 8.740-2011 «Основные средства измерений»: Средства измерений объема и расхода газа, а также средства измерений теплофизических характеристик и физико-химических параметров газа, используемых для корректировки показаний средств измерений объема и расхода газа и приведения объемного расхода и объема газа к стандартным условиям.

Примечание - К основным средствам измерений относятся, например, счетчик газа, средства измерений давления, температуры, плотности и компонентного состава газа.

Пункт 3.1.8 ГОСТа Р 8.740-2011 «Дополнительные средства измерений»: Средства измерений, предназначенные для контроля работоспособности средств измерений объема и расхода газа, дополнительных устройств и выполнения требований к условиям измерений.

Примечание - К дополнительным средствам измерений относятся, например, средства измерений перепада давления на фильтрах, счетчике, устройстве подготовки потока.

Пункт 9 ГОСТа Р 8.740-2011 Средства измерений, средства обработки результатов измерений, вспомогательные и дополнительные устройства.

Пункт 9.1 ГОСТа Р 8.740-2011 Требования к составу средств измерений, средств обработки результатов измерений, вспомогательных и дополнительных устройств.

В соответствии с пунктом 9.1.1 ГОСТа Р 8.740-2011 в общем случае при измерениях применяют: основные средства измерения; средства обработки результатов измерений; дополнительные средства измерения, вспомогательные устройства; дополнительные устройства.

Пункт 9.3 ГОСТа Р 8.740-2011 «Требования к дополнительным средствам измерений». Пункт 9.3.1 «Средства измерений перепада давления».

В соответствии с пунктом 9.3.1.1 СИ перепада давления могут быть применены для проверки технического состояния турбинных и ротационных РСГ, УОГ, УПП и струевыпрямителей путем контроля потерь давления в трубопроводе, обусловленных их гидравлическим сопротивлением, а также для корректировки показаний потоковых плотномеров.

Контроль потерь давления осуществляют в соответствии с пунктом 12.2.4 ГОСТа Р 8.740- 2011.

Для измерений перепада давления допускается применять средства измерения перепада давления любого принципа действия и типа.

Пункт 12.2.4 ГОСТа Р 8.740-2011 устанавливает обязательное требование контроля технического состояния турбинных и ротационных РСГ, УПП и струевыпрямителя по результатам измерений потери давления на них выполняют периодически с интервалом, установленным согласно графику работ по техническому обслуживанию узла измерений, но не реже одного раза в месяц.

Как усматривается из материалов дела, 02.09.2010 у ЗАО «Аквалайн» по адресу: КЧР, <...>, установлен счетчик газа ротационный RVG-G16, заводской номер 29127985 (л.д.91 т.1).

02.09.2010 с участием представителя ЗАО «Карачаево-Черкесскгаз» (ФИО5) и представителя ЗАО «Аквалайн» (ФИО8) составлен Акт приемки узла учета газа в эксплуатацию (л.д.91 т.1).

После ввода объекта в эксплуатацию с участием представителя ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» (ФИО5) и с участием представителя ЗАО «Аквалайн» 21.01.2015 составлен Акт опломбирования узла учета расхода газа, с присвоением номеров установленных пломб 153337 и 5578744 (л.д.94 т.1).

11.04.2017 между ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» и ЗАО «Аквалайн» заключен Договор поставки газа № К19-2-0204/17, согласно которому Поставщик обязался поставлять с 15.04.2017 по 31.12.2017 включительно, а Покупатель получать (выбирать) и оплачивать газ горючий природный и/или газ горючий природный сухой отбензиненный (далее по тексту - Договор поставки газа от 11.04.2017) (л.д.71-82 т.1).

25.08.2017 представителями ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» и ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск (ФИО5 и ФИО6) в присутствии главного энергетика ЗАО «Аквалайн» (ФИО7) проведена проверка узла учета газа.

25.08.2017 по результатам проверки узла учета газа ЗАО «Аквалайн» по адресу: КЧР, <...>, сотрудниками ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» и ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» (ФИО5 и ФИО6) в присутствии представителя ЗАО «Аквалайн» (ФИО7) составлен Акт проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа ЮЛ 03434. Указанным Актом проверки выявлены следующие нарушения:

1) пункт 7.1 - на узле учета газа отсутствует датчик перепада давления;

2) пункт 8 - узел учета газа не пригоден для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, результаты измерений не могут быть использованы при осуществлении взаимных расчетов (л.д.57-58 т.1).

В соответствии с пунктом 4.1 Договора поставки газа от 11.04.2017, количество поставляемого газа (объем) определяется по узлу учета газа Поставщика, установленного у Покупателя.

При неисправности или отсутствии узлов учета газа Поставщика, а также при несоответствии их требованиям действующих нормативных документов объем газа определяется по контрольно- измерительным приборам Покупателя.

При отсутствии либо неисправности контрольно-измерительных приборов, по которым производится определение количества газа, а также отсутствии действующего поверительного клейма, отсутствии или нарушении пломб, установленных поставщиком на узлах учета газа или задвижках байпасов узлов учета, на вводных задвижках, несоответствии узла учета газа требованиям действующих нормативно-технических документов, непредставлении Покупателем данных о расходе газа (показания счетчиков, диаграмм и распечаток по расходу и.т.д.), а также при не допуске представителей Поставщика к газопотребляющему оборудованию и к узлу учета газа, количество поставляемого газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения.

Под неисправностью узла учета газа, Стороны понимают такое состояние, при котором средства измерения и технические устройства, входящие в состав узла учета не соответствуют хотя бы одному из требований нормативно-технической документации, включая требование о наличии действующего поверительного клейма.

Согласно пункту 4.2 Договора поставки газа от 11.04.2017 определение количества газа (объема) производится по контрольно-измерительным приборам узла учета газа, указанного в техническом соглашении, подписанном сторонами в соответствии с требованиями в том числе и ГОСТ Р 8.740-2011 и иными нормативными документами, в ступившими в силу в течение действия настоящего Договора.

Измерение расхода и объема потребленного газа должно производится только по методикам выполнения измерений, аттестованным в установленном порядке.

В соответствии с пунктом 4.8 Договора поставки газа от 11.04.2017 ответственность за надлежащее техническое состояние, своевременную поверку средств измерений, входящих в состав узла учета газа, за достоверность результатов измерений и расчетов несет владелец узла учета газа.

Узел учета считается принятым в эксплуатацию после оформления акта приемки узла учета газа в эксплуатацию, с соответствующим заключением. Владелец узла учета газа обязан представлять Поставщику копии паспортов, оригиналы свидетельств на средства измерений и узел учета газа с отметкой о поверке, проектную документацию, паспорта с разрешающей документацией «Ростехнадзора» на газопотребляющее оборудование. Владельцы турбинных, ротационных и вихревых расходомеров и счетчиков также обязаны представлять Поставщику Акт проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требований ГОСТ Р 8.740-2011 (по форме приложения Г к указанному ГОСТу), выданный федеральным государственным учреждением - центром стандартизации, метрологии и сертификации Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии.

Покупатель (ЗАО «Аквалайн») обязан в любое время предоставлять представителям Поставщика (Газпром), в присутствии уполномоченных или назначенных приказом ответственных лиц Покупателя, возможность проверки правильности работы средств измерения расхода и количества газа, ведение необходимой документации, осмотр газопотребляющего оборудования и документации на него.

В соответствии с пунктом 4.12 Договора поставки газа от 11.04.2017 объему газа, выбранные- поставленные за месяц, отражаются в актах поданного-принятого газа по каждой точке подключения, которые подписываются Сторонами на территориальных участках (абонентских пункта) Поставщика, в которых также отражаются ежесуточные сведения (Приложение № 1).

По требованию покупателя к месячному акту поданного-принятого газа за отчетный период Поставщик предоставляет Покупателю месячный паспорт качества газа.

Месячный акт поданного-принятого газа является основанием для формирования товарной накладной по форме ТОРГ-12 (газ), выставления счетов-фактур и дальнейшего проведения окончательных расчетов с Поставщиком за поставленный газ, оказанные снабженческо-сбытовые услуги и услуги по транспортировке газа в указанном периоде (л.д.77 т.1).

В силу пункта 4.14 Договора поставки газа от 11.04.2017 Поставщик не позднее 3-го числа месяца, следующего за месяцем поставки газа, составляет акт поданного/принятого газа и сводный акт принятого/поданного газа, в которых отражаются объемы по каждому ресурсу газа отдельно (газ «ПАО Газпром», газ независимых организации) с разбивкой по каждому месту передачи газа/по каждой точке подключения с указанием ОТС.

В случае не подписания и/или непредставления оригиналов актов поданного-принятого газа Покупателем до 24-00 (время московское) пятого числа месяца, следующего за месяцем поставки газа или мотивированного отказа от их подписания, акты поданного-принятого газа считаются принятыми Покупателем на условиях, указанных в них (пункт 4.14 Договора поставки газа от 11.04.2017) (л.д.77-78 т.1).

В пунктах 1, 4 статьи 13 Закона № 102-ФЗ установлено, что средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, в процессе эксплуатации подлежат периодической поверке. Результаты сверки средств измерений удостоверяются знаком поверки, и (или) свидетельством о поверке, и (или) записью в паспорте (формуляре) средства измерений, заверяемой подписью) поверителя и знаком поверки.

На момент проведения проверки 25.08.2017 ЗАО «Аквалайн» не представил Акт проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требований ГОСТ Р 8.740-2011, выданный государственной метрологической службой.

Судом установлено, что о факте несоответствия установленного на объекте ЗАО «Аквалайн» узла учета газа требованиям ГОСТ Р.8.740-2011 ЗАО «Аквалайн» было известно еще в 2014 году.

Письмом от 24.03.2014 № 19-430-РА, предыдущий поставщик газа (ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск») предложил ЗАО «Аквалайн» для приведения документации на узел учета газа в соответствие с требованиями действующих норм и правил, обратиться в ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в КЧР» с целью получения акта проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требований ГОСТ и предоставить акт проверки в отдел учета метрологии и режимов газоснабжения поставщика газа в срок до 01.06.2014. Отсутствие акта, подтверждающего соблюдение требований ГОСТ, оформленного надлежащим образом, будет являться основанием для проведения расчета объема поставленного газа исходя из проектной мощности неопломбированного оборудования, согласно пункту 2.2 Правил учета газа № 961 (л.д.149 т.1).

Письмо от 24.03.2014 № 19-430-РА получено ЗАО «Аквалайн» 05.05.2014.

Письмо от 24.03.2014 № 19-430-РА исполнено ЗАО «Аквалайн» - 05.10.2017, что подтверждается Актом № 116 проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требований ГОСТа Р.8.740-2011, составленным ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Карачаево-Черкесской Республике». Не исполнено требование пункта 9.1.4. ГОСТ Р.8.740-2011 (л.д.119-120 т.1).

Суд относится критически к доводу антимонопольного органа и ЗАО «Аквалайн» о том, что ГОСТ Р 8.740.2011 не предусматривает обязательного наличия и установки датчика перепада давления на узле учета газа, как дополнительного средства измерения, в связи со следующим.

Технически комитет по стандартизации «Метрологическое обеспечение добычи и учета углеводородов» при Министерстве промышленности и торговли РФ» в своем письме от 18.01.2013 ТК 024 № 2 разъяснил, что все расчеты, связанные с процессом измерения объемного расхода газа и определением расширенной неопределенности измерения газа, выполняются в соответствии с требованиями стандарта ГОСТ Р 8.740.2011 независимо от времени ввода в эксплуатацию узлов учета газа (л.д.106-108 т.3).

Сроки проведения расчетов по установлению соответствия требованиям стандарта ГОСТ Р 8.740.2011 должны быть согласованы владельцем узла учета газа с контрагентом и проведены в срок не позднее срока окончания межповерочного интервала любого средства измерения входящего в состав узла учета.

Если, в результате процедуры проведения расчетов узла учета выявится его несоответствие требованиям ГОСТ Р 8.740.2011, то необходимо установить и согласовать сроки исправления с контрагентом. После устранения несоответствий (проведения реконструкции) проводится дополнительная проверка узла учета с выполнением расчетов и выдается акт реализации в соответствии с требованиями ГОСТ Р 8.740.2011 (л.д.106-108 т.3).

Доказательств того, что ЗАО «Аквалайн» с 2014 до проведения проверки 25.08.2017 обращалось к заявителю с просьбой согласовать конкретный срок приведения узла учета газа в

соответствие с ГОСТ Р.8.740-2011, а также фактического осуществления действий по

доукомплектованию узла учета газа, в материалы дела не представлены.

В Акте проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа от 25.08.2017 ЮЛ 03434 Заявителем узел учета газа ЗАО «Аквалайн» признан не пригодным для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, результаты измерений не могут быть использованы при осуществлении взаимных расчетов ввиду отсутствия на момент проведения проверки 25.08.2017 Акта проверки состояния и применения средств измерений БФУ «ЦСМ» на соответствие применяемым методикам (требованиям ГОСТ Р 8.740-2011) (л.д.57-58 т.1).

Принимая во внимание, что ФБУ «Карачаево-Черкесский ЦСМ» является лицом, аккредитованным на право аттестации методик (методов) измерений перед пуском узла измерений в эксплуатацию или после его реконструкции, которое в соответствии с пунктом 12.1 ГОСТ Р 8.740- 2011 осуществляет проверку реализации методов измерения, относящихся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, вышеуказанное заключение и рекомендации обязательны для сторон.

Следуя материалам дела, ЗАО «Аквалайн» обратилось в адрес ФБУ «Карачаево-Черкесский ЦСМ» по вопросу разногласий о техническом состоянии узла учета, расположенного на объекте, по адресу: КЧР, <...>.

05.10.2017 ФБУ «Карачаево-Черкесский ЦСМ» выдало ЗАО «Аквалайн» Акт № 116 от 05.10.2017 проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требований ГОСТ Р 8.740-2011 на коммерческий узел учета газа (Корректор (вычислитель) ЕК 260, Счетчик газа RVG G; преобразователь температуры ТПТ-17; Преобразователь давления Ст-30, в котором указало перечень нарушений и сроки их устранения:

1) пункт 7.4 - В соответствии с требованиями пункта 9.1.4 ГОСТа Р 8.740-2011 установить средства измерения перепада давления (Дифференциальный манометр) для оценки технического состояния газового счетчика;

2) пункт 8 - Узел измерений газа по результатам проверки соответствует ГОСТ Р 8.740- 2011, за исключением пункта 9.1.4 (л.д.119-120 т.1).

С учетом изложенного, в указанный период узел учета газа ЗАО «Аквалайн» не соответствовал требованиям нормативных документов и условиям заключенного сторонами Договора поставки газа, в связи с чем, расчет количества потребленного газа правомерно произведен с применением расчетного метода, установленного в пункте 23 Правил поставки газа № 162, пункте 3.9 Правил учета газа № 961 и пункте 4.1 Договора поставки газа.

В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Закона № 102-ФЗ, пунктом 23 Правил поставки газа № 162, пунктом 3.9 Правил учета газа № 961, пунктами 9.1.1, 9.1.3, 12.1, 12.2.4 ГОСТ Р 8.740-2011, пунктом 4.1 договора поставки газа от 11.04.2017 № К19-2-0204/17 объем поставленного газа в августе 2017 года при неисправности узла учета газа правомерно определен ООО "Газпром

межрегионгаз Черкесск" по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ.

Суд, не соглашается с доводом антимонопольного органа и ЗАО «Аквалайн» о том, что контроль технического состояния турбинных и ротационных приборов учета по результатам измерений потери давления на них выполняют периодически с интервалом, установленным согласно графику работ по техническому обслуживанию узла измерений, но не реже одного раза в месяц» только в том случае, если техническими условиями и фактически в составе узла учета предусмотрены и установлены датчики перепада давления, и эти работы должны быть предусмотрены в договоре на техническое обслуживание узла учета газа и газоиспользующего оборудования, в связи со следующим.

В соответствии с пунктом 4.8 Договора поставки газа от 11.04.2017 ответственность за надлежащее техническое состояние, своевременную поверку средств измерений, входящих в состав узла учета газа, за достоверность результатов измерений и расчетов несет владелец узла учета газа.

В силу пункта 25 Правил поставки газа № 162 ответственность за техническое состояние и поверку средств измерений учета газа несут организации, которым принадлежат средства измерений.

ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» не является обслуживающей организацией и не заключает договоры на техническое обслуживание узла учета работы по контролю техническим состоянием датчиков перепада давления.

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу, что у антимонопольного органа отсутствовали основания для квалификации действий Газпром как содержащих признаки пункта 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Управление не доказало факт нарушения обществом пункта 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Судом установлено, что оспариваемое Предупреждение Управления наносит ущерб экономическим интересам заявителя и возлагают на него обязанности, не предусмотренные Правилами поставки газа № 162, Правил учета газа № 961, ГОСТ Р 8.740-2011, Федеральным законом № 102-ФЗ.

Исследовав и оценив в порядке статьей 65, 71, ч.5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации фактические обстоятельства дела и представленные доказательства в их взаимосвязи и совокупности, суд приходит к выводу о том, что у антимонопольного органа при вышеизложенных обстоятельствах не имелось оснований для выдачи обществу Предупреждения от 27.11.2017 № 2786-1/12.

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно части 2 статьи 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами.

Иных доказательств в подтверждение обоснованности и законности оспариваемого ненормативного правового акта Управлением не представлено.

Прочие доводы представителя антимонопольного органа судом отклонены как заявленные в отсутствие доказательств и недостаточные для установления факта, имеющего значение для разрешения спора.

Согласно статье 13 Гражданского кодекса Российской Федерации ненормативный акт государственного органа может быть признан судом недействительным, если он нарушает гражданские права и охраняемые законом интересы граждан и юридических лиц и не соответствует закону.

В соответствии с частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

При наличии совокупности, установленной статьями 198, 201, Пленумом Верховного суда Российской Федерации и Пленумом Высшего Арбитражного суда Российской Федерации № 6/8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", у суда имеются основания для признания требований заявителя обоснованными.

При обращении в суд заявителем по платежному поручению от 06.12.2017 № 1490 уплачена в доход федерального бюджета государственная пошлина в размере 3 000 рублей (л.д.7 т.1).

Судебные расходы по госпошлине по заявлению согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункту 5 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13.03.2007 № 117 (в редакции от 11.05.2010 № 139) подлежат отнесению на Управление.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд,

решил:

1. Требования общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Черкесск» (ОГРН <***>, ИНН <***>) удовлетворить.

2. Признать недействительным Предупреждение Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике о прекращении действий (бездействий), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства от 27.11.2017 № 2786-1/12, как не соответствующее Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

3. Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (ОГРН <***>, ИНН <***>, дата государственной регистрации 09.02.2000) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Черкесск» (ОГРН <***>, ИНН <***>, дата государственной регистрации 31.10.2016) 3 000 рублей в счет возмещения расходов по уплате государственной пошлины, уплаченных платёжным поручением от 06.12.2017 № 1490.

Исполнительный лист выдать в соответствии со статьей 319 Арбитражного процессуального

кодекса Российской Федерации.

Решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд (Вокзальная ул., 2, г. Ессентуки, Ставропольский край, 357600) в течение месяца после принятия решения через Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики (Ленина, пр-кт, 9, г. Черкесск, Карачаево- Черкесская Республика, 369000).

Судья Р.М. Биджиева