Решение от 25 августа 2020 г. по делу № А51-111/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А51-111/2020
г. Владивосток
25 августа 2020 года
Резолютивная часть решения объявлена 18 августа 2020 года .

Полный текст решения изготовлен 25 августа 2020 года.

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Кирильченко М.С.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Сергеевой Д.С.

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению акционерного общества "Тепло земли" (ИНН 4105045327; ОГРН 1154177001846, дата государственной регистрации 24.08.2015)

к Центральному банку Российской Федерации в лице Дальневосточного главного управления Центрального банка РФ (ИНН <***>; ОГРН <***>, дата государственной регистрации 02.12.1990)

третьи лица: Государственное унитарное предприятие «Камчатскбургеотермия» в лице конкурсного управляющего ФИО2, Министерство имущественных и земельных отношений Камчатского края, Агентство лесного хозяйства и охраны животного мира Камчатского края, Общество с ограниченной ответственностью «Кредо»

о признании недействительным уведомления от 13.11.2019 № Т-7-27-1-1/32582 об отказе в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг

при участии в заседании:

от заявителя – ФИО3, доверенность от 09.01.2020, диплом, паспорт,

от ответчика – ФИО4 по доверенности от 10.07.2019, диплом, паспорт

установил:

акционерное общество "Тепло земли" обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании недействительным уведомления Центрального банка Российской Федерации в лице Дальневосточного главного управления Центрального банка РФ от 13.11.2019 № Т-7-27-1-1/32582 об отказе в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг.

Определением суда от 27.04.2020 к участию в деле в качестве третьих лиц, привлечены Агентство лесного хозяйства и охраны животного мира Камчатского края, Общество с ограниченной ответственностью «Кредо».

Представители ГУП «Камчатскбургеотермия» в лице конкурсного управляющего, Министерства имущественных и земельных отношений Камчатского края, Агентства лесного хозяйства и охраны животного мира Камчатского края, Общества с ограниченной ответственностью «Кредо» в судебное заседание не явились. На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ) дело рассматривается в отсутствие не явившихся сторон.

Заявитель в судебном заседании заявленные требования поддержал в полном объеме. В обоснование свей позиции заявитель указывает, что Федеральный закон № 127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)» (далее по тексту - Закон № 127-ФЗ) не содержит каких-либо запретов на увеличение уставного капитала акционерного общества, созданного на базе имущества предприятия-должника, путем размещения дополнительных акций за счет внесения имущества, входящего в состав предприятия-должника, на основании принятого единственным акционером в лице конкурсного управляющего решения об увеличении уставного капитала заявителя, путем размещения дополнительных акций. Таким образом, процедура замещения активов должника, одним из этапов которой явилось увеличение уставного капитала Общества, по мнению заявителя, проведена в соответствии с Законом и планом внешнего управления.

Ответчик с заявленными требованиями не согласен по основаниям, изложенным в отзыве, которые поддержаны представителем в судебном заседании. Полагает, что статьей 115 Федерального закона № 127-ФЗ не предусмотрено положений, касающихся так называемого продолжения замещения активов должника, которое может осуществляться путем увеличения уставного капитала акционерного общества, созданного на базе имущества Должника, что в свою очередь, свидетельствует о необоснованности довода Эмитента об отсутствии установленных указанным законом запретов на увеличение уставного капитала в рассматриваемом случае. Таким образом, по мнению Банка в нарушение требований абзаца 2 статьи 21 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» условия эмиссии и обращения эмиссионных ценных бумаг противоречат законодательству Российской Федерации, и условия выпуска эмиссионных ценных бумаг не соответствуют законодательству Российской Федерации о ценных бумагах.

Конкурсный управляющий ГУП «Камчасткбургеометрия» по тексту представленных в материалы дела отзыва и дополнений к нему считает, что, с учетом того, что как создание акционерного общества, так и возможное увеличение его уставного капитала за счет дополнительной эмиссии акций является законным, предусмотрено ГК РФ, направлено на оптимизацию экономической деятельности и относится к прерогативе акционеров, а федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» №127-ФЗ каких-либо запретов на это не содержит, то принятое в интересах Камчатского края на собрании кредиторов от 26.06.2019 решение о дополнительной эмиссии акций (увеличение уставного капитала АО «Тепло Земли» ранее образованного путем замещения активов ГУП «Камчатскбургеотермия») является законным и обоснованным, а действия ЦБ РФ, по отказу в дополнительной эмиссии не имея на то законных оснований нарушает законные права должника - ГУП «Камчатскбургеотермия», кредиторов и Общества.

Министерство земельных и имущественных отношений поддерживает позицию заявителя, полагает, что действия ЦБ РФ по отказу в регистрации дополнительной эмиссии приведут к (необходимости создания должником нового общества, что неминуемо повлечет за собой увеличение расходов на запуск и функционирование нового юридического лица и, соответственно, приведет к росту тарифов по поставке тепловой энергии для конечных потребителей и сведет на нет все уже проведенные за период 2015-2019 мероприятия по замещению активов должника, утвержденные кредиторами должника. Поскольку сама возможность создания акционерного общества предусмотрена законом о банкротстве, то ЦБ РФ не вправе отказать в создании такого общества либо размещения дополнительной эмиссии ценных бумаг этого же Общества при условии соблюдения порядка создания нового общества путем применения процедуры замещения активов должника. При этом, дополнительная эмиссия в рассматриваемом случае является исключительной ситуацией, связанной с невозможностью осуществить замещение активов одномоментно, поскольку все имущество ГУП «Камчатскбургеотермия» в 2015 году не было в полном объеме зарегистрировано в установленном порядке.

При исследовании материалов дела судом установлено, что Дальневосточным ГУ Банка России 16.12.2015 осуществлена государственная регистрация выпуска и отчета об итогах выпуска акций АО «Тепло Земли» (далее - Эмитент), размещенных путем приобретения единственным учредителем, государственный регистрационный номер 1-01-59100-Not 16.12.2015.

АО «Тепло Земли» создано в порядке замещения активов должника - ГУП «Камчатскбургеотермия» (далее - Должник) в ходе конкурсного производства, предусмотренном Федеральный закон № 127-ФЗ. Уставный капитал Эмитента сформирован за счет имущества Должника, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности, при этом часть имущества не была включена в состав имущества, передаваемого в уставный капитал Эмитента, и осталась в собственности Должника.

Согласно представленным Эмитентом решению его единственного акционера - государственного унитарного предприятия «Камчатскбургеотермия» от 26.06.2019 № б/н, принятому от его лица конкурсным управляющим, и протоколу собрания кредиторов Должника от 26.06.2019 №б/н принято решение увеличить уставный капитал АО «Тепло Земли» посредством размещения путем закрытой подписки ГУП «Камчатскбургеотермия» дополнительных обыкновенных акций с внесением в их оплату имущества Должника.

Заявитель обратился в Дальневосточное главное управление Центрального банка Российской Федерации с заявлением № 1560 от 13.08.2019 на государственную регистрацию дополнительного выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных в количестве 23268 штук номинальной стоимостью 1000 рублей каждая, размещаемых путем закрытой подписки, на основании Решения единственного акционера ГУП «Камчатскбургеотермия» от 26.06.2019 об увеличении уставного капитала АО «Тепло Земли» путем размещения дополнительных акций, с описью необходимого пакета документов.

Письмом от 02.09.2019 №Т7-27-1-1/24992 Уполномоченный орган уведомил заявителя о проведении проверки достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг АО «Тепло Земли» и о необходимости устранить в срок до 02.10.2019 нарушения и несоответствия выявленные регистрирующим органом при рассмотрении документов.

Заявителем были направлены 26.09.2019 в адрес Уполномоченного органа объяснения №1815 и №1816 относительно выявленных регистрирующим органом нарушений согласно требованиям п. 1.6 Положения Банка России от 11.08.2014 №428-П, а также дополнительные документы.

Письмом от 09.10.2019 №Т7-27-1-1-/28742 Уполномоченный орган уведомил заявителя о приостановлении эмиссии ценных бумаг АО «Тепло Земли».

Письмом от 13.11.2019 №ЖГ-7-27-1-1/32582 Уполномоченный орган отказал заявителю в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг.

Общество, полагая, что указанное решение об отказе не отвечает требованиям закона и нарушает его права, обратилось с указанным заявлением в арбитражный суд.

Суд, исследовав материалы дела, заслушав доводы сторон, оценив в порядке статьи 71 АПК РФ каждое доказательство, как в отдельности, так и в совокупности, пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного акта закону или иному нормативному правовому акту, а также обстоятельств, послуживших основанием для его вынесения возлагается на орган, принявший этот ненормативный правовой акт (часть 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 10 статьи 4 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Банк России осуществляет регистрацию выпусков эмиссионных ценных бумаг и проспектов ценных бумаг, регистрацию отчетов об итогах выпусков эмиссионных ценных бумаг.

22.10.2012 в отношении должника - ГУП «Камчатскбургеотермия» было возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве) на основании собственного заявления, предварительно согласовав данное мероприятие с собственником имущества ГУП - Министерством имущественных и земельных отношений Камчатского края, в том числе необходимое согласование прошла кандидатура арбитражного управляющего ФИО2.

В процедуре банкротства Министерство погасило задолженность Заявителя перед ФНС России в размере 172 млн. рублей и на сегодняшний день является мажоритарным кредитором- 99,934% голосов на собрании кредиторов ГУП.

В соответствии со ст.94 и ст.115 Федерального закона №127-ФЗ, Распоряжения Министерства имущественных и земельных отношений Камчатского края №249-р от 22.06.2015г., Плана внешнего управления, Протокола собрания кредиторов ГУП «Камчатскбургеотермия» б/н от 12.08.2015 и Решения единственного учредителя ПАО «Тепло Земли» от 12.08.2015 было принято решение о создании ПАО «Тепло Земли» на базе имущества должника путем замещения активов. Уставный капитал Общества определен в размере 275846000 рублей, и разделен на 275846 шт. обыкновенных именных бездокументарных акций, номинальной стоимостью 1000 руб. каждая.

24.08.2015 в МИФИНС №3 России по Камчатскому краю было зарегистрировано ПАО «Тепло Земли».

На основании Распоряжения Министерства имущественных и земельных отношений Камчатского края от 10.11.2015 за №468-р и Решения единственного акционера от 12.11.2015 принято решение об изменении организационно-правовой формы ПАО «Тепло Земли» на АО «Тепло Земли». 19.11.2015 внесена запись о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы Общества.

27.08.2015 на баланс заявителя передано и внесено в оплату уставного капитала Общества следующее имущество: недвижимое имущество - 144 объекта на сумму 270343200 руб., а также движимое имущество - 56 единиц на сумму 3502000 руб., а также денежными средствами в размере 2 000 800 руб.

На основании решения Банка России проведена государственная регистрация выпуска обыкновенных именных бездокументарных акции за АО «Тепло Земли» в количестве 275 846 штук, номинальной стоимостью 1 000 рублей каждая, утвержден отчет об итогах выпуска ценных бумаг от 16.12.2015, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-01-59100-N от 16.12.2015.

Таким образом, на момент регистрации заявителя, уставной капитал сформирован и оплачен за счет имущества должника в полном объеме -275846000рублей.

Вопросы эмиссии акций, регистрации выпуска и дополнительного выпуска ценных бумаг регулируются нормами ст. ст. 20, 21 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", положениями Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрацией отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проектов ценных бумаг утвержденными Положением Банка России от 11.08.2014 № 428-П (далее - Стандарты эмиссии).

В соответствии с пунктом 2.1 Стандартов порядок принятия решения о размещении ценных бумаг, а также его содержание должны соответствовать требованиям федеральных законов и Стандартов.

Порядок принятия решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций установлен Федеральным законом от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об акционерных обществах).

Согласно решению единственного акционера Эмитента ГУП «Камчатскбургеотермия» в лице конкурсного управляющего от 26.06.2019 б/н и протоколу собрания кредиторов Должника от 26.06.2019 б/н принято решение увеличить уставный капитал АО «Тепло Земли» посредством размещения путем закрытой подписки ГУП «Камчатскбургеотермия» дополнительных обыкновенных акций. При этом в оплату акций предусмотрено внесение имущества ГУП «Камчатскбургеотермия», ранее не переданного в уставный капитал Эмитента в рамках процедуры замещения активов Должника при учреждении АО «Тепло Земли».

16.08.2019 АО «Тепло Земли» представило в Дальневосточное ГУ Банка России документы для государственной регистрации дополнительного выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных, размещаемых путем закрытой подписки.

Перечень оснований для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг содержится в статье 21 ФЗ "О рынке ценных бумаг". В частности, одним из таких оснований является нарушение эмитентом требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе, наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращения эмиссионных ценных бумаг законодательству Российской Федерации и несоответствии условий выпуска эмиссионных ценных бумаг законодательству Российской Федерации о ценных бумагах.

Под законодательством Российской Федерации о ценных бумагах понимается система правовых нормативных актов, регулирующих отношения в области выпуска, регистрации, оборота ценных бумаг.

На основании пункта 5 статьи 39 Закона об акционерных обществах размещение обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества осуществляется в соответствии с правовыми актами Российской Федерации.

В данном случае АО «Тепло Земли» было учреждено не в обычном порядке, а в процедуре несостоятельности (банкротства) ГУП «Камчасткбургеометрия» (должника) в соответствии с требованиями Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно требованиям пункта 1 статьи 115 Федерального закона №127-ФЗ замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ.

Из положений пункта 5 указанной статьи следует, что при замещении активов должника происходит отчуждение имущества должника путем внесения в уставный капитал вновь созданного общества, акции вновь созданного общества включаются в состав имущества должника и могут быть проданы на открытых торгах в целях накопления денежных средств для удовлетворения требований кредиторов.

Замещение активов должника в ходе конкурсного производства осуществляется на основании решения собрания кредиторов при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.

По смыслу указанной нормы, целью замещения активов должника является наиболее полное удовлетворение требований кредиторов.

Замещение активов должника также является мерой сохранения имущественного комплекса должника, предназначенного для использования в предпринимательских целях, в том числе, для сохранения действующих лицензий, работников и пр.

Планом внешнего управления ГУП «Камчатскбургеометрия» предусматривалась мера по восстановлению платежеспособности предприятия путем замещения активов с последующей продажей их акций на открытых торгах.

Федеральным законом №127-ФЗ, в частности статьей 115 не предусмотрено положений, касающихся так называемого продолжения замещения активов должника, которое проводится путем создания на базе имущества должника открытого акционерного общества, а не увеличения уставного капитала уже созданного акционерного общества, при этом следует учитывать возможные отличия механизмов и процедур принятия релевантных решений и реализации соответствующих мероприятий.

Изложенное, в свою очередь, свидетельствует о необоснованности довода заявителя об отсутствии установленных указанным законом запретов на увеличение уставного капитала в рассматриваемом случае.

Более того, в план внешнего управления ГУП «Камчатскбургеометрия» не были включены мероприятия по дополнительному выпуску акций (в количестве превосходящих акции, выпущенные ранее) вновь созданного на базе имущества должника акционерного общества, не предусматривалось размещение их по закрытой подписке определенному лицу. Указанный план устанавливал лишь замещение активов должника.

В данном случае решение о дополнительном выпуске акций за счет имущества должника выходит за рамки полномочий конкурсного управляющего, так как не соответствуют плану внешнего управления ГУП «Камчатскбургеометрия»

Таким образом, учитывая, особый порядок создания АО «Тепло Земли», регистрация выпуска дополнительных акций в количестве, превосходящем число акций, размещенных ранее, в совокупности с принятым способом их размещения (по закрытой подписке конкретному лицу) может создать условия, препятствующие осуществлению задач внешнего управления, целью которого является восстановление платежеспособности должника, а не акционерного общества, созданного в результате замещения активов должника (ст. 92, п. 1 ст. 106, ст. ст. 109, 115 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

Тот факт, что иные объекты на момент принятия решения о создании на базе имущества должника акционерного общества путем замещения активов, не были оформлены и зарегистрированы за должником, не свидетельствуют о возможности увеличения уставного капитала обществом путем дополнительного выпуска акций путем замещения активов

Принимая во внимание вышеизложенное, суд считает, в нарушение требований абзаца 2 статьи 21 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» условия эмиссии и обращения эмиссионных ценных бумаг противоречат законодательству Российской Федерации, и условия выпуска эмиссионных ценных бумаг не соответствуют законодательству Российской Федерации о ценных бумагах.

Учитывая вышеизложенное, суд считает, что отказ в государственной регистрации дополнительного выпуска акций АО «Тепло Земли» в форме уведомления от 13.11.2019 №Т-7-27-1-1/32582 соответствует действующему законодательству, поскольку решение о дополнительном выпуске акций принято с нарушением требований норм ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", устанавливающих особенности правового статуса акционерных обществ, созданных в целях осуществления процедуры банкротства должника (ч. 4 ст. 200 АПК РФ).

Расходы по уплате государственной пошлины, суд в порядке статьи 110 АПК РФ относит на заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

В удовлетворении требований отказать.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

Судья Кирильченко М.С.