Решение от 5 декабря 2018 г. по делу № А60-54208/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело №А60-54208/2018
05 декабря 2018 года
г. Екатеринбург


Резолютивная часть решения объявлена 04 декабря 2018 года

Полный текст решения изготовлен 05 декабря 2018 года.

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Н.В. Гнездиловой при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1 рассмотрел в судебном заседании дело №А60-54208/2018 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ЭВЭНКС» (ОГРН <***>; ИНН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области

о признании недействительным решения № 14812 от 17.08.2018 года

при участии в судебном заседании:

от заявителя – ФИО2, представитель по доверенности от 16.10.2018;

от заинтересованного лица – ФИО3, представитель по доверенности № 142 от 20.11.2018, удост.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов составу суда не заявлено.

Общество с ограниченной ответственностью «ЭВЭНКС» обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области о признании недействительным решения № 14812 от 17.08.2018 года.

Заинтересованное лицо представило отзыв, в котором просит в удовлетворении требований заявителя отказать.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

08.06.2018 в Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области обратилось общество с ограниченной ответственностью «ЭВЭНКС» с заявлением (вх. № 01-16103 от 31.07.2018) о присвоении (об изменении присвоенных ранее) деятельности ООО «ЭВЭНКС» низкой категории риска по государственному контролю за соблюдением антимонопольного законодательства Российской Федерации и исключении общества из ежегодного плана проведения проверок на 2018 год.

По результатам рассмотрения данного заявления Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области вынесено решение № 14812 от 17.08.2018 года, которым в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с указанным решением антимонопольного органа, общество с ограниченной ответственностью «ЭВЭНКС» обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с настоящим заявлением.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

По смыслу статей 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения требования заявителя о признании недействительным ненормативного правового акта, незаконными действий (бездействия) необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствие оспариваемого акта, действий (бездействия) нормам действующего законодательства и нарушение ими прав и законных интересов заявителя.

08.06.2018 в Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области обратилось общество с ограниченной ответственностью «ЭВЭНКС» с заявлением (вх. № 01-16103 от 31.07.2018) о присвоении (об изменении присвоенных ранее) деятельности ООО «ЭВЭНКС» низкой категории риска по государственному контролю за соблюдением антимонопольного законодательства Российской Федерации и исключении общества из ежегодного плана проведения проверок на 2018 год.

Рассмотрение такого рода заявлений осуществляется антимонопольным органом в соответствии с п. 11 и п. 13 ст. 23 Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции), п. 3.19 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по проведению проверок соблюдения требований антимонопольного законодательства Российской Федерации (утв. Приказом ФАС России от 25.05.2012 № 340, далее - Административный регламент), Правилами отнесения деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и (или) используемых ими производственных объектов к определенной категории риска или определенному классу (категории) опасности (утв. Постановлением Правительства РФ от 17.08.2016 № 806, далее - Правила № 806), Правилами подготовки органами государственного контроля (надзора) и органами муниципального контроля ежегодных планов проведения плановых проверок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (утв. Постановлением Правительства РФ от 30.06.2010 № 489, далее - Правила № 489), Критериями отнесения деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих экономическую деятельность, к категориям риска при осуществлении государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства Российской Федерации (утв. Постановлением Правительства РФ от 01.03.2018 № 213, далее - Постановление № 213), иными нормативными актами.

В результате анализа поступившей информации Управлением было установлено следующее.

Указанное заявление подано в территориальный антимонопольный орган в соответствии с п. 11 и п. 13 ст. 23 Закона о защите конкуренции, п. 3.19 Административного регламента, п. 17 Правил № 806.

В связи с рассмотрением заявления (вх. № 01-11751 от 08.06.2018) ООО «ЭВЭНКС» (ФИО4 <...>, <...>, ИНН/КПП <***>/665801001, дата регистрации: 22.09.1993) об изменении категории риска или класса опасности по антимонопольному контролю (надзору) ООО «ЭВЭНКС» и внесению изменений в ежегодный план проверок с целью исключения общества из плана проверок Управления на 2018 год, произвел осмотр сайта в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (далее - сеть «Интернет») http://evenx.ru (http://evenx.ru/companies/ trade/ts_larec/), принадлежащий согласно whois-сервису (http://www.whois-service.ru/) ООО «Эвэнкс» (Evenx Ltd), через служебный персональный компьютер (инвентарный номер 000000252), находящийся в кабинете № 317 Свердловского УФАС России (ул. Московская, д. 11, Г. Екатеринбург).

В соответствии с п. 8 ст. 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее - Закон о торговле) торговая сеть - совокупность двух и более торговых объектов, которые принадлежат на законном основании хозяйствующему субъекту или нескольким хозяйствующим субъектам, входящим в одну группу лиц в соответствии с Федеральным законом «О защите конкуренции», или совокупность двух и более торговых объектов, которые используются под единым коммерческим обозначением или иным средством индивидуализации.

Согласно ст. 2 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (далее - Закон об информации) сайт в сети «Интернет» - совокупность программ для электронных вычислительных машин и иной информации, содержащейся в информационной системе, доступ к которой обеспечивается посредством сети «Интернет» по доменным именам и (или) по сетевым адресам, позволяющим идентифицировать сайты в сети «Интернет» (п. 13);

- доменное имя - обозначение символами, предназначенное для адресации сайтов в сети «Интернет» в целях обеспечения доступа к информации, размещенной в сети «Интернет» (п. 15);

- сетевой адрес - идентификатор в сети передачи данных, определяющий при оказании телематических услуг связи абонентский терминал или иные средства связи, входящие в информационную систему (п. 16);

- владелец сайта в сети «Интернет» - лицо, самостоятельно и по своему усмотрению определяющее порядок использования сайта в сети «Интернет», в том числе порядок размещения информации на таком сайте (п. 17).

В ходе анализа, специалистами Управления установлено, что на сайте группы компаний «ЭВЭНКС» (http://evenx.ru/companies/ trade/ts_larec/) размещена следующая информация: «В 2003 году Группа компаний ЭВЭНКС вышла на рынок продуктового ритейла с проектом по созданию и развитию Торговой сети «Ларец». На сегодняшний день сеть включает в себя 7 магазинов «у дома» с торговой площадью от 150 до 1000 м2 и 10 остановочных комплексов. Магазины Ларец предназначены для обеспечения текущих потребностей живущих рядом с ними покупателей, а ассортимент сети максимально сбалансирован и включает в себя основные товары потребительской корзины. Ассортиментный портфель сети поддерживается на уровне 15 тыс. наименований, из них 5 % приходится на непродовольственные товары» и иная, сохраненная на распечатке страницы сайта, согласно приложению.

В соответствии с п. 11 ст. 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган проводит проверку соблюдения антимонопольного законодательства коммерческими организациями, получает от них необходимые документы и информацию, объяснения в письменной или устной форме, в установленном законодательством Российской Федерации порядке обращается в органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, с просьбой о проведении оперативно-розыскных мероприятий.

В целях осуществления контроля за соблюдением антимонопольного законодательства антимонопольный орган вправе проводить плановые и внеплановые проверки коммерческих и некоммерческих организаций, физических лиц, в том числе индивидуальных предпринимателей (ч. 1 ст. 25.1. Закона о защите конкуренции).

В соответствии с ч. 2 ст. 25.1. Закона о защите конкуренции основанием проведения плановой проверки является истечение трех лет со дня:

1) создания юридического лица или организации, государственной регистрации индивидуального предпринимателя в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;

2) окончания проведения антимонопольным органом последней плановой проверки проверяемого лица.

Плановая проверка проводится не чаще чем один раз в три года. Предметом плановой проверки является соблюдение требований антимонопольного законодательства проверяемым лицом при осуществлении им своей деятельности (ч. 1 ст. 25.1. Закона о защите конкуренции).

Согласно сведениям о государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, крестьянских (фермерских) хозяйств, размещенным на сайте Федеральной налоговой службы (далее - сайт ФНС) ООО «ЭВЭНКС» зарегистрировано 22.09.1993, кроме того, Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее -Управление) не проводились плановые проверки в отношении ООО «ЭВЭНКС» в течение последних трех лет. Кроме того, согласно информации сайта ФНС ООО «ЭВЭНКС» не внесено в Единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства.

Согласно пп. «а» п. 3.19 Административного регламента внесение изменений об исключении проверки из ежегодного плана проверок допускается в связи с принятием органом государственного контроля (надзора), осуществляющим государственный контроль (надзор) с применением риск-ориентированного подхода, решения об отнесении деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и (или) используемых ими производственных объектов к определенной категории риска или определенному классу (категории) опасности либо решения об изменении присвоенных им категории риска или класса (категории) опасности.

В соответствии с п. 17 Правил № 806 юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, являющиеся заявителями, вправе подать в орган государственного контроля (надзора) заявление об изменении присвоенных ранее их деятельности и (или) используемым ими производственным объектам категории риска или класса опасности по соответствующему виду государственного контроля (надзора) (далее - заявление).

Указанное заявление согласно п. 18 Правил № 806 должно содержать следующие сведения:

а)полное наименование юридического лица, фамилия, имя и отчество (при наличии) индивидуального предпринимателя;

б)основной государственный регистрационный номер;

в)идентификационный номер налогоплательщика;

г)место нахождения используемого юридическим лицом или индивидуальнымпредпринимателем производственного объекта (при присвоении категории риска или класса опасности производственному объекту);

д)информация о присвоенных ранее деятельности юридического лица или индивидуального предпринимателя и (или) используемым ими производственным объектам категории риска или классе опасности;

е) адрес юридического лица, адрес места жительства индивидуального предпринимателя (при необходимости иной почтовый адрес для связи), телефон и адрес электронной почты (при наличии).

К заявлению прилагаются документы о соответствии деятельности юридического лица или индивидуального предпринимателя и (или) используемых ими производственных объектов критериям отнесения объектов государственного контроля (надзора) к определенной категории риска или определенному классу опасности, на присвоение которых претендует заявитель (п. 19 Правил № 806).

Вышеназванные документы и сведения представлены ООО «ЭВЭНКС» 31.07.2018 в полном объеме.

Отнесение деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих экономическую деятельность (далее - хозяйствующие субъекты), к определенной категории риска при осуществлении государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства Российской Федерации осуществляется с учетом тяжести потенциальных негативных последствий возможного несоблюдения требований антимонопольного законодательства Российской Федерации, оценки вероятности их несоблюдения, а также масштаба экономической деятельности и социально-экономической значимости отрасли (сферы) экономики, в которой осуществляется экономическая деятельность, в соответствии с приложением к Постановлению № 213: Категории риска при осуществлении государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства Российской Федерации (п. 1 Постановления № 213).

Руководствуясь изложенными категориями риска при осуществлении государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства Российской Федерации, Управлением установлено следующее.

ООО «ЭВЭНКС» не осуществляет деятельность в сфере естественных монополий в понимании Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» (далее - Закон о естественных монополиях), а также регулируемые виды деятельности.

Основным видом экономической деятельности, осуществляемым ООО «ЭВЭНКС» является оптовая торговля пищевыми продуктами.

В группу лиц по признакам, указанным в ст. 9 Закона о защите конкуренции, с ООО «ЭВЭНКС с» (<***>) по состоянию на 31.12.2017 входят следующие лица:

- ООО «ЭВЭНКС-Северный» (ИНН <***>);

- ООО «Альянс» (ИНН <***>);

- ООО «Торговый дом Флорин» (ИНН <***>);

- ООО «ВЭН-Премьер» (ИНН <***>);

- ФИО5 (ИНН <***>);

- ФИО6 (ИНН <***>).

Величина суммарной выручки от реализации товаров за 2017 год лицами, входящими в одну группу лиц с ООО «ЭВЭНКС» по признакам, указанным в ст. 9 Закона о защите конкуренции, составляет 3 500 000 000 (три миллиарда пятьсот миллионов) рублей.

ООО «Альянс» (ИНН <***>), которое входит в одну группу лиц с ООО «ЭВЭНКС» по признакам, указанным в ст. 9 Закона о защите конкуренции, осуществляет деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети «Ларец», при этом выручка от реализации товаров за 2017 год составила 112 000 000 (сто двенадцать миллионов) рублей.

В соответствии с п. 8 ст. 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» торговая сеть -совокупность двух и более торговых объектов, которые принадлежат на законном основании хозяйствующему субъекту или нескольким хозяйствующим субъектам, входящим в одну группу лиц в соответствии с Федеральным законом «О защите конкуренции», или совокупность двух и более торговых объектов, которые используются под единым коммерческим обозначением или иным средством индивидуализации.

Таким образом, ООО «ЭВЭНКС» имеет в соответствии с Категориями риска, установленными приложением к Постановлению № 213, вид деятельности - торговая деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети. Кроме того, ООО «ЭВЭНКС» не подпадает под исключение, поскольку выручка от реализации товаров группы лиц ООО «ЭВЭНКС» за 2017 год превышает 400 миллионов рублей, в том числе в совокупности с хозяйствующими субъектами, осуществляющими торговую деятельность посредством организации торговой сети («Ларец»).

Учитывая вышеизложенное и то, что суммарный объем выручки ООО «ЭВЭНКС» и его группы лиц не превысил в 2017 году 10 миллиардов рублей, согласно приложению к Постановлению № 213, ему соответствует категория среднего риска.

Однако, деятельность хозяйствующих субъектов, подлежащая отнесению в соответствии с приложением к Постановлению № 213 к категориям среднего и умеренного риска, подлежит отнесению к категориям умеренного и низкого риска соответственно при наличии в совокупности следующих условий:

а)отсутствие в течение 3 лет на день принятия решения о присвоении (изменении) категории риска вступившего в законную силу постановления о назначении административного наказания юридическому лицу, его должностным лицам, индивидуальному предпринимателю за совершение административного правонарушения по статьям 14.31 - 14.33, 14.40, 14.41, частям 2.1 - 2.3, 2.5 и 2.6 статьи 19.5 и статье 19.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ);

б)функционирование у хозяйствующего субъекта в течение не менее одного года на день принятия решения о присвоении (изменении) категории риска системы правовых и организационных мер, направленных на соблюдение таким хозяйствующим субъектом требований антимонопольного законодательства Российской Федерации, предусмотренной внутренним актом (актами) хозяйствующего субъекта либо другого лица из числа лиц, входящих в одну группу лиц с хозяйствующим субъектом, если такие внутренние акты применяются к хозяйствующему субъекту.

ООО «ЭВЭНКС» и его должностные лица в течение 3 лет, предшествующих дате подачи заявления (31.07.2018) не привлекались к административной ответственности за совершение административных правонарушений по статьям 14.31 - 14.33, 14.40, 14.41, частям 2.1 - 2.3, 2.5 и 2.6 статьи 19.5 и статье 19.8 КоАП РФ.

У заявителя ООО «ЭВЭНКС» функционирует с 16.01.2017 Положение о политике по соблюдению антимонопольного законодательства, закрепляющее понятия и принципы по его соблюдению.

На основании вышеизложенного, ООО «ЭВЭНКС» исполняется совокупность условий, указанных в п. 2 Постановления № 213, следовательно, у антимонопольного органа имеются основания для смягчения категории риска с категории среднего риска до категории умеренного риска.

Изменения в сводный план проверок утверждаются приказом ФАС России (п. 3.20 Административного регламента).

При выявлении случаев, указанных в п. 3.19 Административного регламента, структурное подразделение, по инициативе которого проверяемое лицо было включено в сводный план проверок, готовит проект приказа об исключении такого лица из сводного плана проверок, согласовывает его со структурным подразделением, ответственным за подготовку сводного плана проверок и после его принятия направляет копию приказа в структурное подразделение, ответственное за подготовку сводного плана проверок (п. 3.21. Административного регламента).

В соответствии с п. 2 Постановления № 213 установлена периодичность проведения плановых проверок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих экономическую деятельность, для категории умеренного риска - не чаще чем один раз в 5 лет.

В соответствии с ежегодным планом проверок на 2018 год плановая проверка ООО «ЭВЭНКС» запланирована на сентябрь 2018 года.

Поскольку Управлением в течение 5 лет, предшествующих сентябрю 2018 года, а именно с 01.09.2013 по 01.09.2018 не проводились плановые проверки ООО «ЭВЭНКС», то в соответствии с п. 3.19 Административного регламента правовые основания для внесения изменений в сводный план проверок у Управления отсутствуют.

В соответствии с п. 20 Правил № 806 орган государственного контроля (надзора) рассматривает заявление, оценивает представленные юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем и имеющиеся в распоряжении органа государственного контроля (надзора) документы и по итогам их рассмотрения в срок, не превышающий 15 рабочих дней с даты получения такого заявления, принимает одно из следующих решений:

а)удовлетворение заявления и изменение категории риска или класса опасности объекта государственного контроля (надзора);

б)отказ в удовлетворении заявления.

На основании вышеизложенного по результатам рассмотрения заявления ООО «ЭВЭНКС» (вх. № 01-16103 от 31.07.2018) Управление приняло решение об отказе в его удовлетворении.

При таких обстоятельствах, оснований для признания решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области № 14812 от 17.08.2018 года недействительным, у суда не имеется, в связи с чем требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь ст. 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

СудьяН.В. Гнездилова