Решение от 8 ноября 2021 г. по делу № А81-6385/2021

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯМАЛО-НЕНЕЦКОГО АВТОНОМНОГО ОКРУГА

г. Салехард, ул. Республики, д.102, тел. (34922) 5-31-00,

www.yamal.arbitr.ru, e-mail: info@yamal.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело № А81-6385/2021
г. Салехард
08 ноября 2021 года
Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 28 октября 2021 года.

Полный текст решения изготовлен 08 ноября 2021 года.

Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа в составе судьи Садретиновой Н.М., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Департамента муниципального хозяйства Администрации Надымского района (ИНН: <***>, ОГРН: <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ямало-Ненецкому автономному округу (ИНН: <***>, ОГРН: <***>) об оспаривании решения от 23.04.2021 № 089/10/18.1-184/2021,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Департамента муниципального хозяйства Администрации Надымского района - ФИО2, по доверенности от 23.09.2021 № 16 (диплом КЗ №35815);

от заинтересованного лица - Управления Федеральной антимонопольной службы по Ямало-Ненецкому автономному округу – представитель не явился;

от третьих лиц:

- ООО «АСУ-СТРОЙ» - представитель не явился;

- Некоммерческой организации "Фонд капитального ремонта многоквартирных домов в Ямало-Ненецком автономном округе" – ФИО3 по доверенности №36 от 09.12.2020 года (диплом 107724 4620868);

УСТАНОВИЛ:

Департамент муниципального хозяйства Администрации Надымского района (ИНН: <***>, ОГРН: <***>) обратился в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ямало-Ненецкому автономному округу (ИНН: <***>, ОГРН: <***>) об оспаривании решения от 23.04.2021 № 089/10/18.1-184/2021.

Определением суда от 20.08.2021 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, было привлечено: ООО «АСУ-СТРОЙ» (ИНН <***>, ОГРН <***> (адрес: 644043, <...>, помещ. 18П).

Определением от 24.09.2021 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Некоммерческая организация "Фонд капитального ремонта многоквартирных домов в Ямало-Ненецком автономном округе".

17.09.2021 года отзывы на заявленные требования поступили со стороны антимонопольного органа и ООО «АСУ-СТРОЙ».

28.10.2021 года отзыв на заявленные требования поступил со стороны Некоммерческой организации "Фонд капитального ремонта многоквартирных домов в Ямало-Ненецком автономном округе".

В судебное заседание по делу не явились представители заинтересованного лица и третьего лица (ООО «АСУ-СТРОЙ»), о слушании дела извещены надлежащим образом. Суд в силу ст.ст. 123, 156 АПК РФ считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителей указанных сторон.

В судебном заседании представитель заявителя поддержала заявленные требования.

Представитель Некоммерческой организации "Фонд капитального ремонта многоквартирных домов в Ямало-Ненецком автономном округе" поддержал доводы, изложенные в отзыве.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, оценив имеющиеся в деле доказательства, исследовав в порядке ст. 71 АПК РФ материалы дела, отзывы на заявленные требования, суд считает необходимым принять во внимание следующее.

Как установлено судом и следует из материалов дела, в адрес Ямало-Ненецкого УФАС России поступила жалоба ООО «АСУ-СТРОЙ» (вход. № 2154 от 15.04.2021) на действия Департамента муниципального хозяйства Администрации МО Надымский район (ИНН <***>) при проведении электронного аукциона на «Выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирного дома, расположенного по адресу: ЯНАО, <...>.» (номер процедуры 019030001012100017).

Решением Комиссии Ямало-Ненецкого УФАС России по контролю в сфере закупок, торгов, иных способов закупок и порядка заключения договоров на территории Ямало-Ненецкого автономного округа № 089/10/18Л-184/2021 от 23.04.2021 года жалоба ООО «АСУ - СТРОЙ» признана обоснованной; в действиях Заказчика признано наличие нарушения п.п. 230, 231 Постановления Правительства РФ от 01.07.2016 № 615.

Что в свою очередь явилось основанием обращения заявителя в арбитражный суд с настоящими требованиями.

В части выводов антимонопольного органа о том, что положения п. 3.3.7. проекта договора противоречат п. 230 Правил, а также не соответствуют принципу твердой цены, суд отмечает следующее.

Согласно пункту 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключение договора.

В силу пункта 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

На основании пункта 1 статьи 422 Кодекса договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке (статья 424 Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 Кодекса по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Статьей 711 ГК РФ установлено, что заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

На основании пункта 1 статьи 746 Кодекса оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 Кодекса.

В части 1 статьи 182 Жилищного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что региональный оператор обеспечивает проведение капитального ремонта общего имущества в многоквартирном доме, собственники помещений в котором формируют фонд капитального ремонта на счете регионального оператора, в объеме и в сроки, которые предусмотрены региональной программой капитального ремонта, и финансирование капитального ремонта общего имущества в многоквартирном доме, в том числе в случае недостаточности средств фонда капитального ремонта, за счет средств, полученных за счет платежей собственников помещений в других многоквартирных домах, формирующих фонды капитального ремонта на счете, счетах регионального оператора, за счет субсидий, полученных из бюджета субъекта Российской Федерации и (или) местного бюджета, за счет иных не запрещенных законом средств.

В соответствии с частью 5 статьи 182 Жилищного кодекса Российской Федерации привлечение региональным оператором подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Согласно части 5 статьи 189 Жилищного кодекса Российской Федерации решением общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме о проведении капитального ремонта общего имущества в этом доме должны быть определены или утверждены: перечень услуг и (или) работ по капитальному ремонту; предельно допустимая стоимость услуг и (или) работ по капитальному ремонту исходя из предельной стоимости услуг и (или) работ по капитальному ремонту общего имущества, определенной в порядке, предусмотренном частью 4 статьи 190 данного кодекса; лицо, которое от имени всех собственников помещений в многоквартирном доме уполномочено участвовать в приемке оказанных услуг и (или) выполненных работ по капитальному ремонту, в том числе подписывать соответствующие акты.

В силу пункта 1 статьи 190 Жилищного кодекса Российской Федерации региональный оператор обеспечивает финансирование капитального ремонта общего имущества в многоквартирном доме, собственники помещений в котором формируют фонд капитального ремонта на счете регионального оператора.

Порядок привлечения региональным оператором подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме определен в Положении №615.

Вместе с тем пунктом 1, 2 ст. 424 ГК РФ установлено, что исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

В соответствии с пунктом 222 Положения о привлечении специализированной некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.07.2016 N 615, цена договора о проведении капитального ремонта может быть снижена по соглашению сторон при уменьшении предусмотренных договором о проведении капитального ремонта объемов услуг и (или) работ.

Таким образом, уменьшение объема оказываемых по Договору услуг влечет соразмерное уменьшение цены Договора. Иной подход противоречит принципам возмездности гражданско-правовых договоров и возмездного оказания услуг, выполнения работ, нарушая баланс прав и интересов сторон, и нарушает публичные интересы при оплате услуг (работ) на основании Договора ввиду необоснованного расхода публичных денежных средств, коими являются в данном случае - денежные средства собственников многоквартирных домов.

Согласно п. 3.1. проекта спорного Договора указано, что цена договора является твёрдой и изменению не подлежит, за исключением случаев, установленных Положением №615 и настоящим Договором.

Согласно п. 3.3.2. проекта Договора указано, что расчёт стоимости выполненных работ осуществляется в соответствии с требованиями положений государственной программы Ямало-Ненецкого автономного округа «Энергоэффективность и развитие энергетики, обеспечение качественными жилищно-коммунальными услугами населения на 2014-2024 годы», утверждённой постановлением Правительства автономного округа от 25.12.2013 № 1144-П.

Согласно пункту 3 Порядка расчет стоимости выполненных работ осуществляется в базисном уровне цен с учетом индекса договорной цены. По пункту 4 Порядка стоимость выполненных работ (С. вып.) определяется путем умножения сметной стоимости выполненных работ в базисном уровне цен (С вып. баз. 2001) на индекс договорной цены (И дог. цены).

Для расчета индекса принимается отношение стоимости работ, сложившейся по результатам отбора подрядных организаций (С торгов) к стоимости работ в базисном уровне цен (С баз. 2001). Индекс дог. цены = С торгов / С баз. 2001.

При этом С торгов – стоимость работ, сложившаяся по результатам отбора подрядных организаций в соответствии с Положением № 615 и Порядком № 506 – П.

Согласно примечанию 3 в приложении к указанному Порядку, в случае корректировки сметной документации (локальной сметы/ локального сметного расчета) индекс договорной цены рассчитывается по фактической локальной смете, на основании которой составлен акт о приемке выполненных работ (по унифицированной форме №КС-2, утвержденной постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 №100).

Согласно п. 3.3.3. проекта Договора указано, что расчёт стоимости выполненных работ осуществляется в базисном уровне цен с учётом индекса договорной цены.

Пунктом 3.3.4. проекта договора предусмотрено, что индекс договорной цены рассчитывается и утверждается Заказчиком и передаётся Подрядчику.

Пунктом 3.3.5 проекта контракта предусмотрено, что индекс договорной цены рассчитывается для каждой локальной сметы (локального сметного расчёта) отдельно, с учётом коэффициента понижения, сложившегося по результатам проведения электронного аукциона.

В п. 3.3.7. проекта Договора указано, что в случае изменения объёмов работ, предусмотренных к выполнению приложением № 1 к настоящему Договору, в локальные сметы (локальные сметные расчёты), являющиеся приложением к аукционной документации, вносятся соответствующие изменения. При таких обстоятельствах индекс договорной цены подлежит пересчёту по фактическим локальным сметам (локальным сметным расчётам), на основании которых составлены акты о приёмке выполненных работ (форма КС-2), для формирования итоговой стоимости работ.

То есть, в случае корректировки сметной документации (локальной сметы/ локального сметного расчета) индекс договорной цены рассчитывается по фактической локальной смете, на основании которой составлен акт о приемке выполненных работ.

Анализ взаимосвязанных условий договора и приложений к нему по правилам статьи 431 ГК РФ с учетом буквального значения содержащихся в них слов и выражений, показывает, что оспариваемый пункт контракта не противоречит действующему законодательству и соответствует положениям специальных норм, определяющих порядок правовых отношений в сфере капитального ремонта МКД.

Согласно п. 230 постановления Правительства №615, которому, как утверждает антимонопольный орган противоречит п. 3.3.7 договора, в случае частичного исполнения подрядной организацией обязательств по договору о проведении капитального ремонта до его расторжения при заключении нового договора о проведении капитального ремонта объемы оказываемых услуг и (или) выполняемых работ должны быть уменьшены с учетом объемов выполненных работ по договору о проведении капитального ремонта, ранее заключенному с победителем электронного аукциона. Цена договора о проведении капитального ремонта должна быть уменьшена пропорционально объему выполненных работ с учетом предложенного снижения при проведении электронного аукциона участником электронного аукциона.

Таким образом, в соответствии с пунктом 230 постановления Правительства РФ №615, цена договора о проведении капитального ремонта должна быть уменьшена пропорционально объему выполненных работ с учетом предложенного снижения при проведении электронного аукциона участником электронного аукциона.

Определением от 24.09.2021 года арбитражный суд обязал Управление Федеральной антимонопольной службы по Ямало-Ненецкому автономному округу уточнить свою позицию относительно того, в чем конкретно выразились нарушения со стороны Департамента, какое положение оспариваемых пунктов проекта договора не соответствует законодательству, в чем выражается это несоответствие.

Требование суда заинтересованным лицом не выполнено.

Между тем, суд не усматривает несоответствие п. 3.3.7 проекта контракта п. 230 Положения №615.

Из оспариваемого решения не следует, в чем конкретно выразились нарушения со стороны Департамента, какое положение оспариваемых пунктов проекта договора не соответствует законодательству, в чем выражается это несоответствие.

Ссылка на состоявшиеся судебные акты, в рамках которых производилось взыскание задолженности за выполненные работы по капитальному ремонту многоквартирных домов, судом не принимается во внимание. Какого-либо преюдициального значения для настоящего дела указанные антимонопольным органом судебные акты не имеют, приняты судами по конкретным делам, фактические обстоятельства которых отличны от фактических обстоятельств настоящего дела.

Так, в рамках дела №А81-9661/2020 суд взыскал с некоммерческой организации "Фонд капитального ремонта многоквартирных домов в Ямало-Ненецком автономном округе" в пользу общества с ограниченной ответственностью "АСУ-Строй" задолженность по оплате работ, выполненных по договору КР №019030001012000005-0560343-1. При этом, в указанном договоре отсутствовало положение, имеющееся в спорном проекте договора (п. 3.3.7) о том, что в случае изменения объёмов работ, предусмотренных к выполнению приложением № 1 к настоящему Договору, в локальные сметы (локальные сметные расчёты), являющиеся приложением к аукционной документации, вносятся соответствующие изменения. При таких обстоятельствах индекс договорной цены подлежит пересчёту по фактическим локальным сметам (локальным сметным расчётам), на основании которых составлены акты о приёмке выполненных работ (форма КС-2), для формирования итоговой стоимости работ, которое имеется в проекте контракта, рассматриваемого в рамках настоящего дела.

В силу чего, суды в рамках состоявшихся судебных актов по делу №А81-9661/2020 указали на следующее. Из буквального толкования пункта 3 примечания приложения к Порядку следует, что расчет индекса договорной цены рассчитывается по фактической локальной смете только в случае корректировки сметной документации (локальной сметы/ локального сметного расчета). Изменение условий договора регламентировано разделом 10 договора. Вместе с тем, доказательств внесения изменений в сметную документацию, заключения дополнительных соглашений об изменении цены договора, ответчиком не представлено. Поэтому с учетом условий заключенного договора, суд указал, что цена работ согласована сторонами исходя из базисного уровня сметных цен 2001 года, перерасчет которых в текущие цены должен осуществляться посредством применения к сметной стоимости индексов, согласованных при подписании договора.

Таким образом, судебные акты по данному делу приняты судами исходя фактических обстоятельств, которые отличны от настоящего спора.

Аналогичные обстоятельства имеют место и в рамках дела №А81-74/2021. Так, в рамках дела №А81-74/2021 суд взыскал с некоммерческой организации "Фонд капитального ремонта многоквартирных домов в Ямало-Ненецком автономном округе" в пользу общества с ограниченной ответственностью "АСУ-Строй" задолженность по оплате работ, выполненных по договору КР № 019030001012000045-0516045-01. При этом, в указанном договоре также отсутствовало спорное положение, а именно п. 3.3.7, которое имеется в проекте настоящего договора.

Суд еще раз отмечает, что в силу статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны свободны в заключении договора, понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым на себя обязательством. Любое лицо свободно также в выборе способа заключения договора. Обязательное заключение договора путем проведения торгов законом не предусмотрено.

Пункт 1 статьи 447 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает обязанность заказчика заключить договор с победителем закупки только в случае проведения торговых процедур.

Департамент при проведении спорных торгов предложил одинаковые для всех потенциальных участников торгов условия заключения договора, при этом каждый из потенциальных участников торгов свободен и самостоятелен в принятии решения об участии или не участии в таких торгах на условиях, определенных аукционной документацией. В то же время в случае если условия аукциона, и, следовательно, условия договора подряда, на заключение которого и проводились спорные торги, невыгодны потенциальным участникам, то риск наступления неблагоприятных последствий в виде отсутствия участников аукциона, и, соответственно, отсутствие заключенного договора, несет сам Департамент. В свою очередь, несогласие отдельных потенциальных участников с условиями аукциона, невыгодных, по их мнению, не означает несоответствие законодательству таких условий.

Как неоднократно указывал Верховный Суд Российской Федерации, первоочередной целью Закона о закупках является создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности (часть 1 статьи 1 Закона о закупках), что предполагает относительную свободу заказчиков в определении условий закупок, недопустимость вмешательства кого-либо в процесс закупки по мотивам, связанным с оценкой целесообразности ее условий и порядка проведения (Определение от 13.10.2017 N 305-КГ17-8138 по делу N А40-93344/2016).

Так, согласно правовой позиции Президиума ВАС РФ, изложенной в постановлении от 28.12.2010 N 11017/10, основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степень будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотребления в сфере размещения заказов. В торгах могут участвовать лишь те лица, которые соответствуют названным целям. Поэтому включение в документацию о закупке условий, которые в итоге приводят к исключению из круга участников размещения заказа лиц, не отвечающим таким целям, не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в закупке, необоснованное ограничение конкуренции по отношению к участникам закупки, нарушение равноправия, справедливости, создание дискриминации.

Как указал Верховный Суда Российской Федерации в определении от 19.06.2017 N 305-КГ17-2243, основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта с которым будет в наибольшей степени отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращая злоупотребление в сфере закупок.

Пунктом 222 положения, утверждённого постановлением Правительства РФ № 615, цена договора о проведении капитального ремонта может быть увеличена по соглашению сторон в ходе его исполнения, но не более чем на 15 процентов в связи с пропорциональным увеличением объема оказания услуг и (или) выполнения работ.

Цена договора о проведении капитального ремонта может быть снижена по соглашению сторон при уменьшении предусмотренных договором о проведении капитального ремонта объемов услуг и (или) работ. Изменение стоимости и объемов услуг и (или) работ производится при соблюдении заказчиком положений, установленных частью 5 статьи 189 Жилищного кодекса Российской Федерации. Иные положения договора о проведении капитального ремонта изменению не подлежат.

Пунктом 223 положения, утверждённого постановлением Правительства РФ № 615, предмет договора о проведении капитального ремонта, место оказания услуг и (или) проведения работ, виды услуг и (или) работ не могут изменяться в ходе его исполнения, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Положением. Сроки оказания услуг и (или) выполнения работ по договору о проведении капитального ремонта по соглашению сторон могут быть продлены на период действия одного из следующих обстоятельств при наличии документов, подтверждающих такие обстоятельства: а) изменение объема оказываемых услуг и (или) выполняемых работ по договору о проведении капитального ремонта по соглашению сторон при согласовании таких изменений собственниками помещений в многоквартирном доме, уполномоченным представителем собственников таких помещений или органами местного самоуправления в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Соответственно законодатель указал, что при изменении объёмов работ (услуг) цена договора подлежит изменению.

Пункт 3.3.7 договора не ограничивает подрядчика в сроках формирования локальных сметных расчётов - подрядчик вправе при выявлении необходимости корректировки объёмов работ составить локальные сметы, на основании которых будут составлены акты о приёмке выполненных работ, до выполнения работ.

Кроме того, при расчёте за выполненные работы учитывается исключительно тот уровень цен, в котором сформирована начальная максимальная цена договора.

Согласно пункту 3 примечаний к Расчету индекса договорной цены, являющегося приложением к Порядку предоставления и распределения субсидий из окружного бюджета местным бюджетам на реализацию мероприятий по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах, утверждённому постановлением Правительства автономного округа от 25 декабря 2013 года № 1144-П (приложение 6(5)), в случае корректировки сметной документации (локальной сметы/локального сметного расчета) индекс договорной цены рассчитывается по фактической локальной смете, на основании которой составлен акт о приёмке выполненных работ (КС-2).

Сметная документация, являющаяся приложением к документации об электронном аукционе, подлежит пересчёту исключительно в части изменения объёмов выполненных работ (в случае увеличения либо уменьшения фактически выполненных объёмов работ по сравнению с объёмами, указанными в первоначальной сметной документации). Иные показатели, на основании которых она сформирована, изменению не подлежат.

Принимая во внимание изложенное, суд не усматривает какого – либо несоответствия п. 3.3.7 проекта контракта п. 230 Положения №615, поэтому вывод антимонопольного органа в указанной части суд признает необоснованным.

В части выводов антимонопольного органа о том, что заявителем не установлена должным образом в проекте договора ответственность сторон, что является нарушением требований п. 231 Положения №615.

Как следует из оспариваемого решения антимонопольного органа. Согласно п.8.5. проекта Договора указано, что Заказчик обязан с участием Подрядчика, в течение 10 (десяти) рабочих дней со дня предоставления документов Подрядчиком, осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), осуществить проверку всех предоставленных Подрядчиком документов, произвести проверку объемов и стоимости выполненных Подрядчиком работ, в том числе на предмет соответствия проекту, подписать формы КС-2, КС-3.

Согласно 8.11. проекта Договора указано, что Заказчик, в соответствии со сроком, определенным в графике оказания услуг и (или) выполнения работ (п.2.4 Договора), направляет в адрес Плательщика письменное уведомление о необходимости формирования комиссии по осмотру законченного капитальным ремонтом объекта, с приложением копии акта о завершении капитального ремонта конструктивных элементов многоквартирного дома и (или) внутридомовых инженерных систем по форме, согласно приложению № 6 к Договору.

В целях оперативного взаимодействия, информация и документы направляются в указанный срок Плательщику посредством электронной связи в порядке, установленном настоящим Договором.

Плательщик формирует комиссию по осмотру законченного капитальным ремонтом объекта.

Комиссия осуществляет осмотр, по результатам которого составляется протокол осмотра законченного капитальным ремонтом объекта(ов). При наличии в договоре нескольких объектов, протокол составляется в отношении каждого многоквартирного дома.

Протокол осмотра, законченного капитальным ремонтом объекта, подписывается комиссией, созданной приказом Плательщика, по форме, утвержденной приказом Плательщика.

Согласно 4.5.1. проекта Договора указано, что до окончания исполнения Договора Подрядчик имеет право предъявить к оплате счет (с учетом полученного аванса) оформленный в соответствии с адресным перечнем (п.3.1 договора), акт о приемке выполненных работ (форма КС-2), справку о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) за фактически выполненные работы в полном объёме по объекту (многоквартирному дому), при наличии протокола осмотра законченного капитального ремонта объекта и иных документов в соответствии с перечнем указанным в пункте 5.1.11 Договора, при соблюдении условий пунктов 4.10 и 4.11 Договора.

Оплата осуществляется в рублях Российской Федерации, путем безналичного перечисления денежных средств на указанный в Договоре расчетный счет Подрядчика, в течение 30 (тридцати) календарных дней со дня получения Плательщиком документов, указанных в настоящем пункте и сопроводительного письма на оплату.

Согласно п. 5.1.11. проекта Договора указано, что по результатам выполнения Подрядчиком обязательств по Договору направить в адрес Плательщика полный пакет следующих документов:

1) письмо Заказчика на оплату с указанием отсутствия претензий к Подрядчику (или их наличии), отсутствия претензий от собственников либо указание о их наличии с приложением претензий (копии), документов, подтверждающие удовлетворение претензий, устранения ущерба, убытков, иных документов в соответствии с пунктом 4.11 Договора,

2) счет на оплату,

3) акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) образец заполнения размещен на сайте Плательщика (оригинал),

4) справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) образец заполнения размещен на сайте Плательщика (оригинал),

5) требования, предъявленные Подрядчику о начисленной неустойке (штрафа, пени), с расчетом неустойки и сроком для её оплаты (при наличии неустойки),

6) документ, подтверждающий уплату неустойки (штрафа, пени) либо письмо об удержании сумм неустоек с обеспечения исполнения обязательств по Договору, в случае оплаченного обеспечения исполнения обязательств по Договору на счет Плательщика,

7) дополнительные соглашения к настоящему Договору с соответствующими приложениями (в случае их заключения на бумажном носителе), либо обеспечить наличие заключенного дополнительного соглашения в электронной форме, с соответствующими приложениями (в случае изменения условий договора), содержащее правовое основание, предоставляющее право изменить условия Договора;

8) при капитальном ремонте крыш актов осмотра по квартирам, расположенным на верхнем этаже многоквартирного дома, непосредственно под крышей в случае отсутствия ущерба согласно приложению № 5 к Договору, либо акта согласно приложению № 4 к Договору, в случаях нанесения ущерба, составленных по результатам выполненных работ,

9)при капитальном ремонте внутридомовых инженерных системводоснабжения, теплоснабжения, водоотведения документов, подтверждающих отказв предоставлении собственниками помещений в многоквартирном доме доступа длязамены стояковых участков трубопроводов, расположенных непосредственно впомещениях собственников,

10)копию акта о завершении работ по капитальному ремонту конструктивныхэлементов многоквартирного дома и (или) внутридомовых инженерных систем, поформе согласно приложению № 6 к Договору,

11)копию акта приёма-передачи исполнительной документации (копиидокументов о проведенном капитальном ремонте общего имущества вмногоквартирном доме (в том числе копии проектной, сметной документации, договоров об оказании услуг и (или) о выполнении работ по капитальному ремонту, актов приемки оказанных услуг и (или) выполненных работ) и иные документы, связанные с проведением капитального ремонта, за исключением финансовых документов передаются Заказчиком лицу, осуществляющему управление многоквартирным домом).

Изучив проект договора антимонопольный орган пришел к выводу о том, что из проекта договора не следует в какой срок Плательщик формирует комиссию, и в какой срок Заказчик должен направить Плательщику документы, указанные в п. 5.1.11, таким образом, получается, что Плательщик (НО «Фонд капитального ремонта МКД в ЯНАО») не получивший пакет документов не платит Подрядчику за выполненные работы и сданные Заказчику, а Заказчик не направляет документы адрес Плательщика, при этом никакой ответственности за это не несет.

Также в данном договоре не указана ответственность за ненадлежащее исполнение иных условий Плательщика и Заказчика.

В силу чего антимонопольный орган пришел к выводу о том, что в действиях Организации, осуществляющей размещение, не установившей должным образом в проекте Договора ответственность сторон усматривается нарушение требований п. 231 Положения, что содержит признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 10 статьи 7.32.4 КоАП РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 182 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) региональный оператор обеспечивает проведение капитального ремонта общего имущества в многоквартирном доме, собственники помещений в котором формируют фонд капитального ремонта на счете регионального оператора, в объеме и в сроки, которые предусмотрены региональной программой капитального ремонта, и финансирование капитального ремонта общего имущества в многоквартирном доме, в том числе в случае недостаточности средств фонда капитального ремонта, за счет средств, полученных за счет платежей собственников помещений в других многоквартирных домах, формирующих фонды капитального ремонта на счете, счетах регионального оператора, за счет субсидий, полученных из бюджета субъекта Российской Федерации и (или) местного бюджета, за счет иных не запрещенных законом средств.

На основании пункта 3 части 2 статьи 182 ЖК РФ региональный оператор в целях обеспечения оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме обязан привлечь для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту подрядные организации, заключить с ними от своего имени соответствующие договоры, предусматривающие в том числе, установление гарантийного срока на оказанные услуги и (или) выполненные работы продолжительностью не менее пяти лет с момента подписания соответствующего акта приемки оказанных услуг и (или) выполненных работ, а также обязательства подрядных организаций по устранению выявленных нарушений в разумный срок, за свой счет и своими силами.

Согласно части 1.1 статьи 180 ЖК РФ закупки региональным оператором товаров, работ, услуг в целях выполнения функций регионального оператора, установленных частью 1 названной статьи, осуществляются в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Указанный порядок должен предусматривать конкурентные способы определения региональным оператором поставщиков (подрядчиков, исполнителей) с учетом повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности, открытости и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, аудит и контроль закупок, порядок формирования и ведения реестра недобросовестных подрядчиков федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации. Информация о закупках региональным оператором товаров, работ, услуг размещается в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Частью 5 статьи 182 ЖК РФ установлено, что привлечение региональным оператором, в частности, в случае, предусмотренном частью 3 названной статьи, органами государственной власти субъекта Российской Федерации, органами местного самоуправления, государственными, муниципальными бюджетными, казенными учреждениями подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Во исполнение указанных норм Правительством Российской Федерации принято постановление от 01.07.2016 N 615 "О порядке привлечения подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядке осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах", которым утверждено Положение о привлечении специализированной некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме (далее - Постановление N 615).

Согласно пункту 2 Постановления N 615 закупки товаров, работ, услуг в целях выполнения функций регионального оператора осуществляются путем использования способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), предусмотренных Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), в порядке, установленном Законом о контрактной системе, за исключением случаев, если предметом такой закупки являются товары, работы, услуги, предусмотренные пунктом 8 Положения, а также случаев, предусмотренных пунктом 193 Положения N 615.

Подпунктом "у" пункта 135 Постановления N 615 установлено, что документация об электронном аукционе должна содержать проект договора о проведении капитального ремонта.

Раздел IV Положения N 615 регулирует порядок заключения договора о проведении капитального ремонта.

Так, пунктом 196 Положения N 615 определено, что договор о проведении капитального ремонта заключается заказчиком в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим Положением.

Пунктом 231 Положения N 615 определено, что в договоре о проведении капитального ремонта предусматривается ответственность подрядчика и заказчика за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору о проведении капитального ремонта.

Таким образом, анализ указанных норм свидетельствует о том, что проект договора о проведении капитального ремонта должен предусматривать как ответственность подрядчика, так и ответственность заказчика, предусмотренную Гражданским кодексом Российской Федерации.

Как установлено судом, проект договора на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме, включенный в техническую документацию электронного аукциона, в пунктах 9.1.1, 9.3, 9.4, 9.8 подробно регламентирует ответственность подрядчика в случае ненадлежащего исполнения им своих обязательств с указанием размеров неустоек, штрафов и порядка их начисления, и не содержит ответственности заказчика, отсылая в данной части в пункте 9.1 лишь на нормы действующего законодательства Российской Федерации.

Между тем, неустановление конкретного размера такой ответственности в договоре, в частности, размера неустойки, предусмотренной статьей 330 ГК РФ, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства в случае просрочки исполнения, нивелирует ответственность заказчика, сводя ее лишь к уплате процентов, равных ключевой ставке Банка России.

При этом, положения гражданского законодательства о договоре подряда предусматривают для заказчика, кроме просрочки исполнения обязательств по оплате выполненных работ, также ответственность перед третьими лицами по договорам на выполнение отдельных работ при условии, что такие договоры заключены с согласия генерального подрядчика (пункт 4 статьи 706 ГК РФ), в случае отказа от исполнения договора подряда (статьи 717, 720, 729 ГК РФ), при неоказании содействия подрядчику в случаях, объеме и порядке предусмотренных договором подряда (статья 718 ГК РФ), в случае отказа подрядчика от исполнения договора, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда (непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи) препятствует исполнению договора подрядчиком (статья 719 ГК РФ), в случае приостановления работ по вине заказчика (часть 3 статьи 743 ГК РФ), в случае предоставления непригодных материалов, если обязанность по обеспечению строительства материалами в соответствующем объеме несет заказчик (статья 745 ГК РФ), за неисполнение дополнительных обязанностей в случаях, предусмотренных договором (статья 747 ГК РФ).

В связи с этим, заявитель, будучи организатором электронного аукциона, при формировании аукционной документации на проведение электронного аукциона на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирного дома, не включил в проект договора условий о своей ответственности, что является нарушением статьи 10 ГК РФ.

Указанные действия повлекли нарушение прав и законных интересов ООО «АСУ-Строй», которое является слабой стороной в спорных правоотношениях, поскольку проведение электронного аукциона строго регламентировано Положением N 615, а также Законом о закупках, нормами которых ограничено право участника закупки по урегулированию разногласий, возникающих при заключении договора по результатам такого аукциона.

Выводы суда соответствуют судебной практике (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 6 апреля 2021 г. N Ф03-334/202).

Относительно срока формирования комиссии суд отмечает следующее. В соответствии с п. 2.4 проекта договора: «График оказания услуг и (или) выполнения работ в соответствии с проектной и (или) сметной документацией» направление плательщику уведомления о создании комиссии по осмотру законченного капитальным ремонтом объекта осуществляется в следующие сроки: начальный срок – 15.09.2021 года, окончательный срок – 30.09.2021 год.

В соответствии с п.8.11 проекта договора заказчик, в соответствии со сроком, определенным в графике оказания услуг и (или) выполнения работ (п.2.4 Договора), направляет в адрес Плательщика письменное уведомление о необходимости формирования комиссии по осмотру законченного капитальным ремонтом объекта, с приложением копии акта о завершении капитального ремонта конструктивных элементов многоквартирного дома и (или) внутридомовых инженерных систем по форме, согласно приложению № 6 к Договору.

В целях оперативного взаимодействия, информация и документы направляются в указанный срок Плательщику посредством электронной связи в порядке, установленном настоящим Договором.

Плательщик формирует комиссию по осмотру законченного капитальным ремонтом объекта.

Комиссия осуществляет осмотр, по результатам которого составляется протокол осмотра законченного капитальным ремонтом объекта(ов). При наличии в договоре нескольких объектов, протокол составляется в отношении каждого многоквартирного дома.

В 5.1.11 проекта договора предусмотрено, что заказчик обязан по результатам выполнения Подрядчиком обязательств по Договору направить в адрес Плательщика полный пакет перечисленных документов.

Действительно, из проекта договора не следует, в какой срок Плательщик формирует комиссию, и в какой срок Заказчик должен направить Плательщику документы, указанные в п. 5.1.11.

Суд соглашается с доводом антимонопольного органа о том, что из проекта договора не следует в какой срок Плательщик формирует комиссию, и в какой срок Заказчик должен направить Плательщику документы, указанные в п. 5.1.11, таким образом, получается, что Плательщик (НО «Фонд капитального ремонта МКД в ЯНАО») не получивший пакет документов не платит Подрядчику за выполненные работы и сданные Заказчику, а Заказчик не направляет документы адрес Плательщика, при этом никакой ответственности за это не несет.

При этом доводы заявителя в части рассматриваемого эпизода о том, что участие в закупки является правом, законодательство не предусматривает закрытого перечня договоров, судом не принимаются во внимание, поскольку не опровергают установленных как антимонопольным органом, так и судом нарушений со стороны заявителя требований Положения №615, в части не установления в проекте договора ответственности заказчика и плательщика.

При таких обстоятельствах, решение антимонопольного органа в рассматриваемой части является законным и обоснованным.

Суд удовлетворяет требования заявителя в части.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. ст. 39, 167 - 170, 176, 201, 110 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Заявленные требования удовлетворить частично.

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ямало-Ненецкому автономному округу от 23.04.2021 года №089/10/18.1-184/2021 в части признания наличия в действиях заказчика нарушения п. 230 Постановления Правительства РФ от 01.07.2016 № 615, а также признания обоснованной жалобы ООО «АСУ - СТРОЙ» в указанной части.

В удовлетворении требований в остальной части отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Восьмой арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления в полном объеме) путем подачи апелляционной жалобы через арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа, в том числе посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет.

В соответствии с частью 5 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи.

Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа разъясняет, что в соответствии со статьей 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Судья

Н.М. Садретинова