Решение от 22 ноября 2021 г. по делу № А43-19934/2020



АРБИТРАЖНЫЙ СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ



Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-19934/2020


г. Нижний Новгород 22 ноября 2021 года


Резолютивная часть решения объявлена 15 ноября 2021 года

Решение в полном объеме изготовлено 22 ноября 2021 года


Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Леонова Андрея Владимировича,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Устименко А.Н.,

при участии представителей заявителя - Шварцберг С.А., доверенность от 03.07.2020, и заинтересованного лица – Савельевой О.В., доверенность от 21.07.2021, Рыбачок Е.П., доверенность от 05.02.2020,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Химические материалы и технологии" (ОГРН1170280056540, ИНН0268081821), г.Стерлитамак Республики Башкортостан, о признании незаконным решения Приволжской электронной таможни от 12.09.2019 №РКТ-10418000-19/000468 по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС, а также обязании таможенного органа вернуть из бюджета излишне уплаченные и взысканные платежи в размере 1440302,87 рублей,

установил:

в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось общество с ограниченной ответственностью "Химические материалы и технологии" (далее - заявитель, Общество) с заявлением о признании незаконным решения Приволжской электронной таможни от 12.09.2019 №РКТ-10418000-19/000468 по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС, а также обязании таможенного органа вернуть из бюджета излишне уплаченные и взысканные платежи в размере 1440302,87 рублей.

Определением от 09.06.2021 производство по настоящему делу было приостановлено в связи с назначением судебной экспертизы.

Определением от 15.09.2021 производство по делу возобновлено и назначено судебное заседание.

В ходе судебного заседания заявитель поддержал заявленные требования подробно изложенные в заявлении и дополнительных письменных позициях.

Таможенный орган возражает против удовлетворения заявленных требований по основаниям подробно изложенным в письменных отзывах и пояснениях.

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд установил следующее.

30.05.2019 общество на Приволжский таможенный пост (Центр электронного декларирования (далее - ЦЭД)) Приволжской электронной таможни подана декларация на товары (далее -ДТ) № 10418010/300519/0135189.

В 31 графе ДТ заявлены следующие сведения о товаре - «адсорбент сернистых соединений на основе окиси цинка. Внешний вид: гранулы цилиндрической формы бледно-желтого цвета. Предназначен для тонкой очистки газов от сернистых соединений методом связывания серы оксидом цинка. Химический состав: ZnO - 90,55%, CAS № 1314-13-2, А12О3 - 5%, CAS № 1344-28-1, содержание влаги - 4,45 %. Производитель Zibo Mingshi International Trading CO., LTD (далее - адсорбент сернистых соединений на основе окиси цинка)».

Вышеуказанный товар ввезен на таможенную территорию Евразийского экономического союза во исполнение внешнеторгового контракта от 22.11.2018 № ZB-2211-CT, дополнительных соглашений от 09.04.2019 №№ 5, 6, заключенных между ООО «ХимТех» (Россия) и Zibo Mingshi International Trading CO., LTD (Китай).

В графе 33 вышеуказанной ДТ декларантом заявлен классификационный код товара по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее - ТН ВЭД ЕАЭС) - 2817 00 000 0, предназначенный для классификации «оксида цинка; пероксида цинка» и которому соответствует ставка ввозной таможенной пошлины 5 % от таможенной стоимости товара.

Приволжским таможенным постом (ЦОД) Приволжской электронной таможни в ходе таможенного контроля принято решение от 03.06.2019 № 10418010/030619/ДВ/000230 о назначении таможенной экспертизы в экспертно-криминалистической службе - региональном филиале Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Екатеринбург (далее - ЭКС - региональный филиал ЦЭКТУ г. Екатеринбург). Перед экспертом поставлены следующие вопросы:

идентифицировать товар на соответствие следующим идентификационным критериям/характеристикам: оксид цинка в виде гранул цилиндрической формы, химический состав: ZnO - 90,55%, А12О3 - 5%, содержание влаги - 4,45 %;

определить качественный и количественный (в %) химический состав пробы товара, наличие в пробе товара связывающего вещества, магнезита, доломита и хромита;

определить является ли проба товара отдельным соединением определенного химического состава;

определить, является ли проба товара изделием, способ и процесс ее получения (изготовления);

определить, относится ли проба товара к ионообменным смолам, ионообменным продуктам (ионитам);

определить, подвергалась ли проба товара обжигу при температуре 800 °С и выше, если да, то определить, относится ли проба товара к огнеупорным изделиям, твердость по шкале Мооса;

определить, получена ли проба товара из огнеупорных материалов с химической связкой в соответствии с требованиями дополнительного примечания Евразийского экономического союза к группе 68 ТН ВЭД ЕАЭС.

По результатам проведенного исследования таможенным экспертом ЭКС - региональный филиал ЦЭКТУ г. Екатеринбург составлено заключение от 15.07.2019 № 12407007/0022960 (далее - заключение таможенного эксперта от 15.07.2019 № 12407007/0022960), согласно которому исследуемый товар представляет собой продукт на основе оксида цинка с добавлением связующего (наиболее вероятно цемента), поставляемый в форме экструдата цилиндрической формы. Содержание влаги в пробе составляет 1,1 %. Имеет следующий химический состав: оксид цинка ZnO - 94,5 %, оксид кремния Si02- 2,0%, оксид алюминия А1203 - 1,9%, оксид кальция СаО - 1,1 %, оксид серы - S03 - 0,3 %, оксид железа - Fe203 - 0,2 %, содержание прочих примесей составляет не более 0,1 % каждой. Наиболее вероятно был получен по следующей технологии: смешение активного оксида цинка со связующим (наиболее вероятно цементом) и водой, продавливание полученной пасты через фильеры экструдера, сушка и термообработка полученного экструдата при температурах не более 400 °С.

На основании представленных декларантом сведений, а также заключения таможенного эксперта от 15.07.2019 № 12407007/0022960, Приволжской электронной таможней принято решение от 12.09.2019 №№ РКТ- 10418000-19/000468 о классификации по ТН ВЭД ЕАЭС товара, сведения о котором заявлены в ДТ № 10418010/300519/0135189, в подсубпозиции 6815 99 000 9 ТН ВЭД ЕАЭС, предназначенной для классификации «прочих изделий из камня или других минеральных веществ (включая углеродные волокна, изделия из углеродных волокон и изделия из торфа), в другом месте не поименованных или не включенных». Ставка ввозной таможенной пошлины 12 %.

При этом, по мнению заявителя, рассматриваемый товар подлежит классификации в подсубпозиции 2817 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС, что подтверждается товаросопроводительной и коммерческой документацией, технологической схемой производства товара, предоставленными при таможенной декларировании, а также заключением таможенного эксперта.

Не согласившись с вышеуказанным решением от 12.09.2019 №№ РКТ-10418000-19/000468, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие совокупности двух условий:

несоответствие ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц закону или иному нормативному правовому акту;

нарушение ненормативным правовым актом, решением, действием (бездействием) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно пункту 1 статьи 20 ТК ЕАЭС при таможенном декларировании декларант и иные лица осуществляют классификацию товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.

Исходя из пункта 1 статьи 106 ТК ЕАЭС, к сведениям о товарах, подлежащим указанию в декларации на товары, в том числе относится классификационный код товаров в соответствии с ТН ВЭД.

Из пункта 1 статьи 19 ТК ЕАЭС следует, что ТН ВЭД является системой описания и кодирования товаров, которая используется для классификации товаров в целях применения мер таможенно-тарифного регулирования, вывозных таможенных пошлин, запретов и ограничений, мер защиты внутреннего рынка, ведения таможенной статистики.

ТН ВЭД и ставки Единого таможенного тарифа ЕАЭС утверждены решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16 июля 2012 г. №54.

Международной основой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности являются Гармонизированная система описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации и единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.

Гармонизированная система является приложением к Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров, заключенной в г. Брюсселе 14.06.1983 (далее - Конвенция о ГС), участницей которой является, в том числе. Российская Федерация.

Исходя из обязательств, приведенных в статье 3 Конвенции о ГС, Договаривающаяся Сторона обязуется по отношению к своим таможенно-тарифным и статистическим номенклатурам применять Основные правила интерпретации ГС, а также все примечания к разделам, группам, товарным позициям и субпозициям ГС, не изменять содержание разделов, групп, товарных позиций и субпозиций ГС и соблюдать порядок кодирования, принятый в ГС.

Классификация товаров по ТН ВЭД осуществляется в соответствии с ОПИ, которые применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно, исходя из наименования товаров, способа изготовления, материалов, из которых они изготовлены, конструкции, выполняемой функции, принципа действия, области применения, упаковки, расфасовки.

Положением о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденным Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 № 522, определено, что ОПИ предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодируемой на определенном уровне, применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно: 6. ОПИ применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно: ОПИ 1 применяется в первую очередь; ОПИ 2 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОНИ 1; ОНИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2; ОПИ 4 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1. ОПИ 2 или ОПИ 3; ОПИ 5 применяется при необходимости после применения иного ОПИ; ОПИ 6 применяется при необходимости определения кода субпозиции (подсубпозиции)».

Согласно ОПИ 1 ТН ВЭД названия разделов, групп, подгрупп приводятся только для удобства использования; для юридических целей классификация товаров осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам и группам. И, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с положениями ОПИ 2-5.

Исходя из ОПИ 6, для юридических целей классификация товаров в субпозициях (подсубпозициях) товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций (подсубпозиции) и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям (подсубпозициям), а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции (подсубпозиции) на одном уровне являются сравнимыми. Для целей данного правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Таким образом, для юридических целей классификация товаров в подсубпозициях должна осуществляться в соответствии с наименованиями под субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к подсубпозициям.

При этом ОПИ 6 применяется для определения субпозиции независимо от того, какое правило было применимо для определения товарной позиции.

Исходя из положений статьей 6, 7, 8 Конвенции, Российская Федерация берет на себя обязательства в целях обеспечения единообразной интерпретации и применения Гармонизированной системы использовать Пояснения к Гармонизированной системе, которые представляют собой официальное толкование Совета таможенного сотрудничества содержания всех товарных позиций и субпозиций Гармонизированной системы, причем, это толкование имеет международное правовое значение.

Данные Пояснения одобрены рекомендацией Коллегии Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 №21 «О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза» (далее - Пояснения).

Пояснения содержат толкование позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и области их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД ЕАЭС.

Таким образом, при классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС последовательно должны применяться ОПИ, примечания к разделам, группам и субпозициям, дополнительные примечания и тексты товарных позиций номенклатуры, что не исключает возможности при возникновении сомнений и спорных ситуаций использовать Пояснения, содержащие толкование позиций, терминов и другой информации, необходимой для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции номенклатуры.

Декларантом, товар, сведения о котором заявлены в ДТ № 10418010/300519/0135189, классифицирован в товарной позиции 2817 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС к которой относится «оксид цинка; пероксид цинка».

В соответствии с примечанием 1 к 28 группе ТН ВЭД ЕАЭС, если в контексте не оговорено иное, в товарные позиции этой группы включаются:

а) отдельные химические элементы и отдельные соединения определенного химического состава, содержащие или не содержащие примеси;

б) продукты, указанные выше в пункте (а), растворенные в воде;

в) продукты, указанные выше в пункте (а), растворенные в других растворителях, при условии, что растворение является обычным и необходимым условием для их сохранения или транспортировки, с сохранением свойств данных продуктов, что не допускает их использования в иных целях, отличных от традиционных;

г) продукты, указанные выше в пункте (а), (б) или (в), с добавлением стабилизирующего вещества (включая агент против слеживания), необходимого для их сохранения или транспортировки;

д) продукты, указанные выше в пункте (а), (б), (в) или (г), с добавлением противопылевого средства или красящего вещества для облегчения их идентификации или в целях безопасности с сохранением свойств данных продуктов, что не допускает их использования в иных целях, отличных от традиционных.

В разделе «Общие положения» Пояснений к 28 группе ТН ВЭД ЕАЭС указано, что если в контексте не оговорено иное, в группу 28 включаются только отдельные химические элементы и отдельные соединения определенного химического состава.

Отдельное соединение определенного химического состава - это соединение, содержащее молекулы одного вида (например, с ковалентной или ионной связью), состав которых определен постоянным соотношением элементов и может быть представлен определенной структурной формулой. В кристаллической решетке молекулы соответствуют повторяющимся единицам ячейки.

Элементы отдельного соединения определенного химического состава сочетаются в определенной пропорции, обусловленной валентностью и потребностью индивидуальных атомов в связях. Доля каждого элемента является постоянной и характерной для каждого соединения и поэтому должна называться стехиометрической.

Отдельные химические элементы и отдельные соединения определенного химического состава, содержащие примеси или растворенные в воде, включаются в группу 28 ТН ВЭД ЕАЭС.

Термин «примеси» означает только вещества, присутствие которых в отдельном химическом соединении объясняется исключительно и непосредственно процессом производства (включая очистку). Причины появления этих веществ в процессе производства могут быть самыми различными, однако, как правило, к ним относятся следующие:

а) не вступившие в реакцию исходные материалы;

б) примеси, содержащиеся в исходных материалах;

в) реагенты, применяемые в производственном процессе (включая очистку);

г) побочные продукты.

Следует отметить, однако, что такие вещества не во всех случаях рассматриваются как «примеси», предусмотренные примечанием 1 а). Когда такие вещества намеренно оставляются в продукте с целью его использования в иных целях, отличных от традиционных, они не рассматриваются как допустимые примеси.

Отдельные элементы и соединения определенного химического состава, описанные выше, с добавлением стабилизирующего вещества, необходимого для их сохранения или транспортировки, включаются в данную группу. Например, пероксид водорода, стабилизированный добавлением борной кислоты, включается в товарную позицию 2847; а пероксид натрия, смешанный с катализаторами (для получения пероксида водорода), не включается в группу 28 и рассматривается в товарной позиции 3824.

Продукты, добавляемые к некоторым химическим веществам для их сохранения в исходном физическом состоянии, также рассматриваются как стабилизирующие вещества при условии, что количество введенного вещества не превышает количество, необходимое для достижения нужного результата, и добавление этого вещества не изменяет свойств основного продукта и не допускает его использования в иных целях, отличных от традиционных. С учетом этих замечаний к продуктам данной группы могут быть добавлены агенты против слеживания. Однако такие же продукты с гидрофобными добавками в данную группу не включаются, так как эти вещества изменяют первоначальные свойства исходного продукта.

Согласно тексту товарной позиции 2817 00 000 0TH ВЭД ЕАЭС в нее включаются два вида товаров: оксид цинка и пероксид цинка.

В соответствии с Пояснениями к товарной позиции 2817 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС оксид цинка (цинковые белила) (ZnO) получают путем сжигания паров цинка кислородом воздуха. Пары цинка получают выпариванием металлического цинка (косвенный или французский процесс) или путем восстановления оксидного цинкового сырья, например, цинковых руд (обожженный сфалерит, каламин - товарная позиция 2608) углеродом (прямой или американский процесс). В этих процессах оксид собирается в пылеуловительные камеры с рукавными фильтрами или камеры формирования отложений оксидов с возрастанием степени чистоты.

В мокрых процессах цинк выщелачивают из цинкового сырья, а затем осаждают в виде гидроксида цинка или карбоната цинка. Осадок фильтруют, промывают, сушат и прокаливают в ZnO. Оксид цинка представляет собой белый мелкий порошок, который при нагревании желтеет. Он имеет амфотерную природу, растворим в кислотах и щелочах.

Оксид цинка используется в основном в промышленных красках. Он также используется при производстве резины, керамики, стекла, электроники и фармацевтики. Оксид цинка также является сырьем для производства широкого спектра неорганических и органических солей, используемых при производстве пластмасс.

Пероксид цинка (ZnО2) представляет собой белый порошок, не растворимый в воде. Используется в медицине или в чистом виде, или с примесями оксида цинка, а также при производстве косметических средств.

Согласно товаросопроводительным документам, в частности паспорту безопасности от 24.04.2019 № б/н, в котором говорится о товаре «адсорбент сернистых соединений на основе оксида цинка ВЕ-206», абсорбент представляет собой смесь оксида цинка ZnO (90 ~ 95 %), оксида алюминия Аl2О3 (1 ~ 5%). В сертификате качества от 24.04.2019 № б/н содержится информация, что внешний вид товара «адсорбент сернистых соединений на основе оксида цинка» - гранулы цилиндрической формы диаметром 3,5 - 5,5 мм (4 мм), насыпная плотность (без дополнительной прокалки), 1,06 г/см1; прочность на раздавливание: 62,2 N/см; сероёмкость, (35°С) 30,25 %; оксид цинка, 90,55 %; оксид алюминия, 5 %; содержание влаги, 4,45. %.

Согласно Заключению эксперта от 15.07.2019 № 12407007/0022960 проба товара «адсорбент сернистых соединений на основе оксида цинка» представляет собой частицы цилиндрической формы сплошного круглого поперечного сечения, диаметром 4 мм, длиной от 5 мм до 25 мм.

Таможенным экспертом установлено, что частицы пробы имеют пористую структуру, что характерно для адсорбентов и катализаторов.

В результате исследования таможенным экспертом установлен следующий химический состав (в пересчете на прокаленное вещество): оксид цинка ZnO -94,5 %, оксид кремния Si02 - 2,0 %, оксид алюминия А1203 - 1,9 %, оксид кальция СаО - 1,1 %, оксид серы S03 - 0,3 %, оксид железа Fe203 - 0,2 %, содержание прочих примесей составляет не более 0,1 % каждой.

Таможенный эксперт отмечает, что установленный химический состав не соответствует индивидуальному неорганическому соединению определенного химического состава, содержит специально введенные добавки в виде связующего на основе соединений кальция, алюминия и кремния (наиболее вероятно использование гидравлического вяжущего на основе цемента).

Таким образом, в связи с тем, что в составе товара присутствуют специально введенные добавки, то химический состав пробы товара не соответствует требованиям примечания 1а) к группе 28 ТН ВЭД ЕАЭС (то есть рассматриваемый товар не является отдельным химическим элементом или отдельным соединением определенного химического состава, а «связующее на основе соединений кальция, алюминия и кремния» не представляет собой примеси).

Кроме того, в пакете документов, представленном обществом при таможенном декларировании, имеется информация от производителя о процессе производства товара, в котором отмечено, что сырьевой состав адсорбента сернистых соединений на основе окиси цинка: оксид цинка, глинозем (оксид алюминия), натрий-карбоксиметилцеллюлоза (КМЦ) (выгорающая добавка). Производственный процесс состоит из следующих стадий:

Измельчить оксид цинка до мелкого порошка и кальцина;

Смешать прокаленный оксид цинка, смешанный с КМЦ (в качестве связующего), глиноземом (в качестве промотора) и водой;

Экструдирование смеси в цилиндрическую форму;

Осушка экструдата при 120-150 °С;

После отверждения активировать экстру дат при 600 °С;

Просеять мелкие частицы и порошок.

Так же рамках рассмотрения настоящего дела была назначена судебная экспертиза.

Перед экспертом были поставлены следующие вопросы:

1. С учетом заявленного химического состава от производителя, является ли товар "Адсорбент сернистых соединений, содержащим молекулы одного вида (например, с ковалентной или ионной связью), состав которых определен постоянным соотношением элементов и может быть представлен определенной структурной формулой?

2. Являются ли КМЦ (натрий карбоксиметил целлюлоза) (выгорающая добавка) и бентонит (связывающее) веществами, специально добавленными в ходе производства товара "Адсорбент сернистых соединений"?

3. Определить способ получения товара "адсорбент сернистых соединений на основе окиси цинка". Каким способам обработки и воздействия подвергался товар (формовка, агломерация и т.д.)?

4. Является ли товар изделием с учетом способа его получения?

На вопрос № 1, поставленный судом, экспертом изложено следующее.

Материал исследуемой пробы товара нерастворим в воде, но растворяется в концентрированных кислотах и щелочах. Помещение гранул в воду вызывает активное влагопоглощение из-за наличия мелких пор и развитого рельефа их поверхности, что подтверждается также результатами микроскопических исследований (при увеличении от 400 крат). В результате анализа фазового состава пробы товара "Адсорбент сернистых соединений на основе окиси цинка" рентгенофазовым методом на рентгеновском дифрактометре Rigaku MiniFlex 600 идентифицирована кристаллическая фаза оксида цинка ZnO. Количественный химический состав исследуемой пробы товара определялся рентгенофлуоресцентным методом анализа с помощью энергодисперсионного рентгенофлуоресцентного спектрометра Shimadzu EDX-800HS. Установлено, что основным компонентом пробы является оксид цинка ZnO, содержание которого в пересчёте на сухое вещество составляет ~ 96 мае. %. Также обнаружено, что проба содержит кремний, алюминий, кальций, серу и железо (каждый на уровне не более 1,0-1,5 мае. %).

Описание технологии производства гранул согласуется с результатами экспериментального исследования пробы товара "Адсорбент сернистых соединений на основе окиси цинка", описанными выше, и с данными справочно-информационных источников. Бентонитовые глины (в состав которых могут входить натрий, кальций, алюминий, магний, железо, кремний и алюминий) и натрий-карбоксиметилцеллюлоза применяются для увеличения пластичности различных смесей, благодаря чему возможно формование гранул.

Разложение натрий-карбоксиметилцеллюлозы происходит при температуре выше 170°С. Таким образом, на стадии высушивания происходит освобождение от влаги, а на стадии активации удаляется выгорающая добавка. Ранее установленное присутствие в составе пробы кремния, алюминия, кальция и железа обусловлено введением в гранулы связующего компонента - бентонита.

Согласно представленной схеме процесса производства товара "Адсорбент сернистых соединений", натрий-карбоксиметилцеллюлоза и бентонит являются веществами, специально добавляемыми к основному компоненту - оксиду цинка - в ходе производства товара. Данные добавки не являются стабилизирующими веществами, агентами против слёживания, противопылевыми средствами и красящими веществами, добавляемыми для облегчения идентификации в опасные или ядовитые вещества. Следовательно, исследуемая проба товара не относится к отдельным соединениям определённого химического состава, содержащим молекулы одного вида, состав которых определён постоянным соотношением элементов и может быть представлен определённой структурной формулой (в терминологии ТН ВЭД).

Данный вывод эксперта исключает возможность отнесения товара в 28 группу ТН ВЭД ЕАЭС. Так как согласно ОПИ 1 названия разделов, групп, подгрупп приводятся только для удобства использования; для юридических целей классификация товаров осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам и группам. И, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с положениями ОПИ 2-5.

В соответствии с примечанием 1 к 28 группе ТН ВЭД ЕАЭС, если в контексте не оговорено иное, в товарные позиции этой группы включаются:

а) отдельные химические элементы и отдельные соединения определенного химического состава, содержащие или не содержащие примеси;

б) продукты, указанные выше в пункте (а), растворенные в воде;

в) продукты, указанные выше в пункте (а), растворенные в других растворителях, при условии, что растворение является обычным и необходимым условием для их сохранения или транспортировки, с сохранением свойств данных продуктов, что не допускает их использования в иных целях, отличных от традиционных;

г) продукты, указанные выше в пункте (а), (б) или (в), с добавлением стабилизирующего вещества (включая агент против слеживания), необходимого для их сохранения или транспортировки;

д) продукты, указанные выше в пункте (а), (б), (в) или (г), с добавлением противопылевого средства или красящего вещества для облегчения их идентификации или в целях безопасности с сохранением свойств данных продуктов, что не допускает их использования в иных целях, отличных от традиционных.

В разделе «Общие положения» Пояснений к 28 группе ТН ВЭД ЕАЭС указано, что если в контексте не оговорено иное, в группу 28 включаются только отдельные химические элементы и отдельные соединения определенного химического состава.

Отдельное соединение определенного химического состава - это соединение, содержащее молекулы одного вида (например, с ковалентной или ионной связью), состав которых определен постоянным соотношением элементов и может быть представлен определенной структурной формулой.

В кристаллической решетке молекулы соответствуют повторяющимся единицам ячейки.

Элементы отдельного соединения определенного химического состава сочетаются в определенной пропорции, обусловленной валентностью и потребностью индивидуальных атомов в связях. Доля каждого элемента является постоянной и характерной для каждого соединения и поэтому должна называться стехиометрической.

Отдельные химические элементы и отдельные соединения определенного химического состава, содержащие примеси или растворенные в воде, включаются в группу 28 ТН ВЭД ЕАЭС.

Термин «примеси» означает только вещества, присутствие которых в отдельном химическом соединении объясняется исключительно и непосредственно процессом производства (включая очистку). Причины появления этих веществ в процессе производства могут быть самыми различными, однако, как правило, к ним относятся следующие:

а) не вступившие в реакцию исходные материалы;

б) примеси, содержащиеся в исходных материалах;

в) реагенты, применяемые в производственном процессе (включая очистку);

г) побочные продукты.

Следует отметить, однако, что такие вещества не во всех случаях рассматриваются как «примеси», предусмотренные примечанием 1 а). Когда такие вещества намеренно оставляются в продукте с целью его использования в иных целях, отличных от традиционных, они не рассматриваются как допустимые примеси.

Таким образом, в связи с тем, что в составе товара присутствуют специально введенные добавки, то химический состав пробы товара не соответствует требованиям примечания 1а), г), д) к группе 28 ТН ВЭД ЕАЭС, кроме того, рассматриваемый товар не является отдельным химическим элементом или отдельным соединением определенного химического состава, а «связующее на основе соединений кальция, алюминия и кремния» не представляет собой примеси.

Относительно выводов эксперта по 3 и 4 вопросам экспертом установлено следующее.

Исследованная проба товара "адсорбент сернистых соединений на основе окиси цинка" представляет собой изделия, полученные в результате многостадийной переработки смеси оксида цинка, натрий-карбоксиметилцеллюлозы и бентонита. Процесс получения товара включает следующие стадии: смешивание исходных компонентов с водой, экструдирование полученной смеси в цилиндрическую форму (формовка), высушивание (отверждение) экструдата при температуре 120-150°С и активация при 600°С (удаление влаги и выгорающей добавки), рассев (освобождение от порошка и мелких частиц).

Согласно Российской энциклопедии по охране труда «изделие» - объект, которому в ходе его изготовления были приданы конкретный вид или форма, либо существующий в своём естественном виде, и использование которого в таком виде полностью или частично зависит от его формы или вида. В соответствии с данными производителя о назначении товара (приложение № 6 от 09.04.2019 к контракту № ZB-2211-CT от 22.11.2018), адсорбент сернистых соединений на основе окиси цинка является хемосорбентом, позволяющим проводить очистку газов от серосодержащих соединений, в т.ч. сероводорода, при температуре до 400°С. Таким образом, исследованный товар "адсорбент сернистых соединений на основе окиси цинка" обладает признаками изделий в случае, если будет применяться по заявленному назначению в том виде, в котором он представлен на экспертизу - цилиндрические экструдаты диаметром от 3,5 до 4,5 мм и длиной до 17 мм, полученные с использованием формовки. Далее процесс производства гранул последовательно включает стадии:

1) смешивания исходных компонентов с водой;

2) экструдирования полученной смеси в цилиндрическую форму (формовка);

3) высушивания (отверждения) экструдата при температуре 120-150°С;

4) активации при 600°С;

5) рассева (освобождения от порошка и мелких частиц).

В соответствии с системой классификации Гармонизированной системы описания и кодирования товаров группы товаров формируются по принципу последовательности обработки товара, или, как еще его называют, принципу производства (от сырья до полуфабрикатов и готовых изделий). Причем товары с наибольшей степенью обработки относятся в группы с большим номером. Мри построении товарных позиций и субпозиций в каждой группе применяется своя последовательность признаков, которая обязательно включает степень обработки (переработки), назначение, вид материала, из которого изготовлен товар, и его значение в мировой торговле. Для групп, образованных по сырьевому признаку, в основном используется при дальнейшей детализации степень обработки товаров.

В соответствии с пунктом 5 части Г Пояснений к 28 группе ТН ВЭД ЕАЭС некоторые отдельные химические элементы и некоторые отдельные неорганические соединения определенного химического состава не включаются в группу 28, даже если они чистые, например: драгоценные металлы и недрагоценные металлы, включая сплавы таких металлов, раздела XIV или XV. Некоторые другие отдельные элементы или отдельные соединения определенного химического состава, которые могли бы быть отнесены к группе 28, могут не включаться в нее, когда поставляются в некоторых формах или если они были подвергнуты некоторым видам обработки, в результате чего, однако, их химический состав остался неизменным.

Таким образом, в 28 группу ТН ВЭД ЕАЭС не могут включаться соединения определенного состава, которые были представлены в некоторых формах, а также подвергались определенным видам обработки. Следовательно, форма товара и виды обработки являются значимыми признаками, которые обязательно должны учитываться при классификации товара в товарной позиции 28 ТН ВЭД ЕАЭС.

Товар «адсорбент сернистых соединений на основе оксида цинка» при формировании конечного вида пористых цилиндрических гранул был подвергнут различным видам обработки - формование путем экструдирования, сушка при определенной температуре. Технология производства представлена производителем.

Кроме того, товар «адсорбент сернистых соединений на основе оксида цинка» не является соединением определенного химического состава согласно правилу 1 к группе 28 ТН ВЭД ЕАЭС.

Следовательно, товар «адсорбент сернистых соединений на основе оксида цинка» с учетом своего химического состава, а также с учетом технологии производства (признаки - форма и виды обработки) в 28 группе ТН ВЭД ЕАЭС классифицироваться не может.

Термин «изделия» для 69 и 68 групп в ТН ВЭД ЕАЭС определен следующим образом.

В группе 68 ТН ВЭД ЕАЭС классифицируются изделия из камня, гипса, цемента, асбеста, слюды или аналогичных материалов.

В группе 69 ТН ВЭД ЕАЭС классифицируются керамические изделия. Согласно общим положениям к группе 69 ТН ВЭД ЕАЭС Термин "керамические изделия" означает изделия, полученные:

(А) Обжигом неорганических, неметаллических материалов, предварительно приготовленных и сформованных, как правило, при комнатной температуре.

Сырье включает в себя, inter alia, глины, кремнийсодержащие вещества, тугоплавкие вещества, такие как оксиды, карбиды, нитриды, графит или прочие углеродистые вещества и, в отдельных случаях, связующие вещества, например, огнеупорные глины и фосфаты.

(Б) Из горной породы (например, стеатита), обожженной после формовки.

Процесс производства керамических изделий, указанных в пункте (А) выше (независимо от составляющего их материала), включает в себя следующие основные стадии:

(i) Приготовление пасты (или керамической массы).

В некоторых случаях (например, при производстве изделий из спеченного глинозема) сырье используется непосредственно в виде порошка с добавлением небольшого количества замасливателя. В большинстве случаев, однако, сначала готовят пасту. Для этого требуется определить пропорции и смешать различные компоненты между собой и, при необходимости, прибегнуть к помолу, просеиванию, фильтр-прессованию, перемешиванию, стабилизации и деаэрации.

Некоторые огнеупорные изделия изготавливают также из плогноагрегированной смеси в сочетании с мелкими фракциями, а также с небольшим количеством жидкого связующего вещества, которое может быть водосодержащим (например, смола и смолистые вещества, фосфорная кислота, лигниновый спирт).

(ii) Формовка.

Приготовленным порошку или пасте придается, насколько это возможно, желаемая форма.

Это достигается экструзией (через матрицу), прессованием, формованием, отливкой или вручную. Иногда после ручной обработки прибегают к обработке механической.

(iii) Сушка полученных изделий.

(iii) Обжиг.

Во время этой операции "сырец" нагревают до температуры 800 °С или выше в зависимости от вида изделия. После обжига зерна плотно спекаются в результате диффузии, химических превращений или частичного расплавления. Изделия, которые были нагреты до температур менее 800 °С, с целью отверждения смолы, ускорения реакций гидратации, для удаления воды или иных летучих компонентов, не считаются прошедшими обжиг в том смысле, как это подразумевается в примечании 1 к данной группе. Такие изделия не включаются в группу 69.

(iv) Окончательная отделка.

Характер этого процесса определяется назначением керамического изделия. Иногда необходима машинная обработка для достижения высокой степени точности. Окончательная отделка также может состоять из маркировки, металлизации или пропитки.

Керамические изделия также очень часто окрашивают (в массе или по поверхности), декорируют или глазуруют, применяя при этом специально подобранные краски или светоотражающие вещества, стекловидные эмали и глазури, суспензии, вещества, придающие изделию блеск, и т.д.

Обжиг после формовки представляет собой существенную отличительную особенность, которая обусловливает разницу между предметами данной группы и минеральными или каменными изделиями группы 68, которые, как правило, не обжигают, а также разницу между изделиями данной группы и изделиями из стекла группы 70, при изготовлении которых стекловидные компоненты полностью расплавляются.

Таким образом, процесс производства изделий, классифицируемых в группах 68, 69 ТН ВЭД ЕАЭС является важным классификационным признаком, установление которого необходимо для однозначной классификации товара.

В информации о процессе производства товара приведена схема, включающая в себя следующие операции (с учетом дополнений от производителя товара, доведенных письмом ООО «ХимТех» от 03.08.2020 №1-0308/20): измельчение оксида цинка до мелкого порошка и прокаливание, смешение прокаленного оксида цинка, смешанного с КМЦ (в качестве выгорающей добавки), бентонитом (связующее) и водой, экструдирование смеси в цилиндрическую форму, осушку экструдата при 120 - 150 градусах Цельсия, активацию экструдата при 600 градусах Цельсия, просеивание мелких частиц и порошка.

В соответствии с пунктом Г общих положений к группе 68 ТН ВЭД в данную группу включаются изделия, изготовленные из некоторых материалов группы 28 (например, искусственные абразивы).

Некоторые из перечисленных, в том числе в пункте (Г), изделий могут быть агломерированы с помощью связующих веществ, содержать наполнители, могут быть армированы или, если речь идет об абразивах или слюде, могут быть нанесены на подложку или основу из текстильного материала, бумаги, картона или других материалов.

Большая часть этих продуктов и законченных изделий получена различными способами (например, пластической обработкой, формовкой), в результате чего претерпевает изменения форма, а не природа исходного материала. Некоторые изделия получены агломерацией (например, изделия из асфальта, или некоторые изделия, такие как шлифовальные круги, агломерированные вследствие стеклования связующего вещества).

В товарных позициях группы 68 ТН ВЭД ЕАЭС классифицируется большое разнообразие продуктов и изделий, полученных различными способами как из минеральных продуктов V раздела ТН ВЭД ЕАЭС, так и из веществ (соединений) 28 группы ТН ВЭД ЕАЭС. Одной из таких товарных позиций группы 68 ТН ВЭД ЕАЭС является товарная позиция 6815 ТН ВЭД ЕАЭС «Изделия из камня или других минеральных веществ (включая углеродные волокна, изделия из углеродных волокон и изделия из торфа), в другом месте не поименованные или не включенные».

Так как спорный товар «адсорбент сернистых соединений на основе окиси цинка» является изделием, в виде экструдированных цилиндрических гранул, полученных за несколько операций включая стадию формовки и исключая обжиг более 800 °С, из минеральных веществ, то классифицироваться он должен в товарной позиции 6815 ТН ВЭД ЕАЭС, текст которой звучит как «Изделия из камня или других минеральных веществ (включая углеродные волокна, изделия из углеродных волокон и изделия из торфа), в другом месте не поименованные или не включенные» в соответствии с правилом 1 ОПИ ТН ВЭД.

Таким образом, выводы судебной экспертизы подтверждают позицию таможенного органа о классификации спорного товара в товарной позиции 6815 ТН ВЭД ЕАЭС.

В силу вышеизложенного, суд находит оспариваемые решения таможенного органа соответствующими требованиям действующего законодательства и не нарушающими права заявителя, что в соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований.

Расходы по уплате государственной пошлины в силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, относятся на заявителя.

Излишне уплаченная по платежному поручению от 30.06.2020 №97 государственная пошлина в размере 30000 рублей подлежит возврату заявителю из федерального бюджета на основании пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса РФ.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180-182, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявленных требований обществу с ограниченной ответственностью "Химические материалы и технологии" (ОГРН1170280056540, ИНН0268081821), г.Стерлитамак Республики Башкортостан, отказать.

Расходы по уплате государственной пошлины отнести на заявителя.

Возвратить на основании настоящего судебного акта из федерального бюджета обществу с ограниченной ответственностью "Химические материалы и технологии" (ОГРН1170280056540, ИНН0268081821), г.Стерлитамак Республики Башкортостан, 3000 рублей излишне уплаченной по платежному поручению №97 от 30.06.2020 государственной пошлины.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия, если не будет подана апелляционная жалоба.

В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступит в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение месяца с момента принятия решения.

В таком же порядке решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта.

Судья А.В.Леонов