Решение от 6 декабря 2019 г. по делу № А58-10230/2019

Арбитражный суд Республики Саха (Якутия)

улица Курашова, дом 28, бокс 8, Якутск, 677980, www.yakutsk.arbitr.ru


Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А58-10230/2019
06 декабря 2019 г.
г. Якутск



Резолютивная часть решения объявлена 05 декабря 2019 г. В полном объеме решение изготовлено 06 декабря 2019 г.


Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) в составе судьи Шумского А.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Министерства предпринимательства, торговли и туризма Республики Саха (Якутия) (ИНН <***>, ОГРН <***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Дера-Владивосток» (ИНН <***>, ОГРН <***>) о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,


при участии в судебном заседании представителей:

административного органа – ФИО2 по доверенности №07/Д от 22 мая 2019 г.;

ООО «Дера-Владивосток» – ФИО3 по доверенности от 19 ноября 2019 г.,

УСТАНОВИЛ:

Министерство предпринимательства, торговли и туризма Республики Саха (Якутия) (далее – Министерство предпринимательства, торговли и туризма РС (Я), министерство, административный орган) обратилось в суд с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Дера-Владивосток» (далее – ООО «Дера-Владивосток», общество) о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Определением арбитражного суда от 08 октября 2019 г. заявление принято к производству, предварительное судебное заседание и судебное заседание для рассмотрения дела по существу назначены на 12 ноября 2019 г.

Определением арбитражного суда от 12 ноября 2019 г. судебное разбирательство отложено на 05 декабря 2019 г.

В заявлении административный орган, ссылаясь на установленный факт реализации алкогольной продукции в магазине беспошлинной торговли после истечения срока действия лицензии на розничную продажу алкогольной продукции и соблюдение порядка составления протокола, просит привлечь общество к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ.

Обществом представлен отзыв на заявление, в котором общество просит производство по делу прекратить в связи с отсутствием состава административного правонарушения. А в случае установления состава правонарушения применить положения статьи 2.9 КоАП РФ и признать правонарушение малозначительным, либо положения части 3 статьи 4.1.1 КоАП РФ и назначить административное наказание в виде предупреждения, либо положения части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ и назначить наказание в виде наложения административного штрафа в размере менее минимального.

В возражениях на отзыв административный орган указал, что материалы дела об административном правонарушении, в том числе кассовые чеки, подтверждают наличие в действиях общества состава административного правонарушения. Вопрос о применении положений статьи 2.9, части 3 статьи 4.1.1, части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ оставил на усмотрение суда.

В судебном заседании представитель административного органа заявленные требования поддержал, просил привлечь общество к административной ответственности, при назначении административного наказания просил учесть привлечение общества к ответственности по делу №А51-16473/2019.

Представитель общества в судебном заседании указала, что допускает, что бывшим директором структурного подразделения могла быть реализована алкогольная продукция по истечении указанного в лицензии срока, поскольку его действия вообще были направлены на дестабилизацию деятельности общества и причинение обществу вреда, что на сегодняшний день выясняется правоохранительными органами по возбужденным в отношении него уголовным делам. Просила суд обратить внимание на тяжелое финансовое положение общества и огромный минимальный размер штрафа, при взыскании которого общество возможно прекратит свою деятельность. Указала, что вся реализованная алкогольная продукция является легальной, соответствует всем стандартам качества, была получена из Германии по долгосрочному эксклюзивному контракту и не представляет угрозы для потребителей. Ссылаясь на то, что общество является малым предприятием, на сегодняшний день имеет отрицательный баланс в финансовой деятельности, а также на исключительные обстоятельства совершения правонарушения, просила суд назначить наказание в виде предупреждения.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном параграфом 1 главы 25 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее, в том числе – АПК РФ).

При рассмотрении настоящего дела судом установлены следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для дела.

ООО «ДЕРА-Владивосток» зарегистрировано в качестве юридического лица 06 февраля 2005 г. Инспекцией Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Владивосток с присвоением ИНН <***>, ОГРН <***>.

07 августа 2019 г. в адрес административного органа поступил материал проверки Якутской транспортной прокуратуры Восточно-Сибирской транспортной прокуратуры Российской Федерации о нарушениях законодательства в сфере оборота алкогольной продукции. Согласно данному материалу проверки общество осуществляло розничную продажу алкогольной продукции после истечения срока действия соответствующей лицензии на право розничной продажи алкогольной продукции.

30 августа 2019 г. должностным лицом административного органа в отношении общества возбуждено дело об административном правонарушении по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ и производстве административного расследования.

В ходе производства по делу об административном правонарушении установлено:

- согласно федеральному реестру лицензий на право розничной продажи алкогольной продукции и розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания Федеральной службы регулирования алкогольного рынка России https://service.fsrar.ru лицензия на право розничной продажи алкогольной продукции с регистрационным номером 14РПА0001012, выданная ООО «Дера-Владивосток» (ИНН <***>) по адресу места осуществления лицензируемого вида деятельности: Республика Саха (Якутия), г. Якутск, Привокзальная площадь аэропорта, д.12; прекращена в связи с истечением срока действия лицензии 21 ноября 2018 г.;

- Якутской транспортной прокуратурой Восточно-Сибирской транспортной прокуратуры Российской Федерации представлены копии 20 кассовых чеков со сведениями о розничной продаже алкогольной продукции обществом.

- в соответствии с Приказом ФНС России от 31 августа 2016 г. № ЕД-7-20/468@ «О выдаче разрешений на обработку фискальных данных» ООО «Такском», ИНН <***>, выдано разрешение на обработку фискальных данных;

- административным органом проведена проверка копий кассовых чеков, в соответствии с которыми обществом производилась розничная продажа алкогольной продукции по адресу: Республике Саха (Якутия), г. Якутск, Привокзальная площадь, д. 12, помещение 42А, после истечения срока действия алкогольной продукции, а именно:

1) произведена операция по реализации алкогольной продукции: Бренди «ARARAT AKHTAMAR 10YO» 40% 0,25Л за 1100 рублей, 23.11.2018 в 19 часов 44 минуты;

2) произведена операция по реализации алкогольной продукции: Виски «GRANT’S FAMILY RESERVE» 0,5Л за 550 рублей, 02.12.2018 в 01 часов 36 минут;

3) произведена операция по реализации алкогольной продукции: Бренди «ARARAT AKHTAMAR 10YO» 40% 0,25Л за 1100 рублей, 23.11.2018 в 19 часов 45 минут;

4) произведена операция по реализации алкогольной продукции: Водка «TSARSKAYA ORIGINALNAYA» 0,05Л за 300 рублей, 02.12.2018 в 00 часов 28 минут;

5) произведена операция по реализации алкогольной продукции: 2 шт. Виски «BELLANTINE'S FINEST» 40% 0,75Л за 2200 рублей, 07.12.2018 в 18 часов 46 минут;

6) произведена операция по реализации алкогольной продукции: Ликер «BAILEYS IRISH CREAM» 17% 0,05Л за 300 рублей, 02.12.2018 в 00 часов 29 минут;

7) произведена операция по реализации алкогольной продукции: Коньяк «REMY MARTIN VSOP» 40% 1Л за 4600 рублей, Коньяк «MEUKOW VS» 40%, 0,5Л за 1350 рублей, Водка «SKYY» 40% 1Л за 900 рублей, Вино игристое «MARTINI BRUT» 11,5% 0,75Л за 1400 рублей, Водка «SMIRNOFF RED LABEL» 40% 1Л за 850 рублей, Водка «IMPERIAL COLLECTION GOLDEN SNOW» 40% 0,7Л за 1200 рублей – итого 10 300 рублей, 07.12.2018 в 18 часов 55 минут;

8) произведена операция по реализации алкогольной продукции: Ликер «BAILEYS IRISH CREAM» 17% 0,05Л за 300 рублей, 23.11.2018 в 19 часов 07 минут;

9) произведена операция по реализации алкогольной продукции: 2 шт. Ликера «BAILEYS IRISH CREAM» 17% 0,05Л за 600 рублей, 02.12.2018 в 00 часов 33 минут;

10) произведена операция по реализации алкогольной продукции: Текила «SIERRA TEQUILA SILCER» 38% 1Л за 1400, Ликер «BAILEYS IRISH CREAM» 17% 1Л за 1950 рублей – итого за 3350 рублей, 23.11.2018 в 19 часов 14 минут;

11) произведена операция по реализации алкогольной продукции: Водка «SMIRNOFF RED LABEL» 40% 1Л за 850 рублей, 02.12.2018 в 00 часов 39 минут;

12) произведена операция по реализации алкогольной продукции: Вино игристое «MARTINi ASTI» 7,5% 0,75Л за 1150 рублей, Водка «IMPERIAL COLLECTION GOLDEN SNOW» 40% 1Л за 1200 рублей, Водка «SMIRNOFF RED LABEL» 40% 1Л за 850 рублей, Водка «SKYY» 40% 1Л за 900 рублей, Коньяк «MEUKOW VS» 40% 0,5Л за 1350 рублей, Коньяк «REMY MARTIN VSOP» 1Л за 4600 рублей – итого 10 050 рублей, 07.12.2018 в 18 часов 59 минут;

13) произведена операция по реализации алкогольной продукции: Виски-бурбон «JIM BEAM» 40% 1Л за 2200 рублей, 23.11.2018 в 19 часов 15 минут;

14) произведена операция по реализации алкогольной продукции: Водка «TSARSKAYA ZOLOTAYA» 0,05Л за 300 рублей, 02.12.2018 в 00 часов 39 минут;

15) произведена операция по реализации алкогольной продукции: Вино «J.P. CHENET M-SWEET WHITE» 11,5% 0,75Л за 700 рублей, Виски «GRANT'S FAMILY RESERVE» 0,5Л за 550 рублей – итого 1250 рублей, 02.12.2018 в 01 часов 12 минут;

16) произведена операция по реализации алкогольной продукции: Виски «BLACK VELVET» 40% 1Л за 800 рублей, 23.11.2018 в 19 часов 40 минут;

17) произведена операция по реализации алкогольной продукции: Водка «TSARSKAYA ORIGINALNAYA» 0,05Л за 300 рублей, 02.12.2018 в 00 часов 28 минут;

18) произведена операция по реализации алкогольной продукции: Виски-бурбон «JIM BEAM» 40% 1Л за 2200 рублей, 02.12.2018 в 01 часов 06 минут;

19) произведена операция по реализации алкогольной продукции: Виски «BELLANTINE'S FINEST» 40% 0,75Л за 1100 рублей, 23.11.2018 в 19 часов 36 минут;

20) произведена операция по реализации алкогольной продукции: Водка «RSPUTIN VODKA» 40% 1Л за 600 рублей 02.12.2018 в 01 часов 03 минут.

11 сентября 2019 г. уведомлением №АП/19-2 административный орган известил общество о времени и месте составления протокола по признакам административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрено частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ (назначено на 20 сентября 2019 г. в 16 часов 00 мин).

19 сентября 2019 г. обществом направлено уведомление о невозможности явки для составления протокола, в связи с чем заявлено ходатайство о составлении протокола в отсутствие представителя общества.

В назначенный день, 20 сентября 2019 г., должностным лицом административного органа в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении №АП/19-3, согласно которому обществу вменяется розничная продажа алкогольной продукции (23 ноября 2018 г., 02 и 07 декабря 2018 г.) после истечения срока действия лицензии № 14РПА0001012. Копия протокола направлена обществу по почте заказным письмом 26 сентября 2019 г.

На основании части 3 статьи 23.1 и части 1 статьи 28.8 КоАП РФ, статьи 202 АПК РФ административный орган обратился в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с заявлением о привлечении общества к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришёл к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии с подпунктом 64 части 2 статьи 28.3 КоАП РФ протоколы об административных правонарушениях вправе составлять должностные лица органов, осуществляющих государственный контроль (надзор) в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, – об административных правонарушениях, предусмотренных, в том числе статьей 14.17 (в части нарушений при производстве и обороте (кроме розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции) этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции).

Согласно части 1.2 статьи 23 Федерального закона от 22 ноября 1995 г. №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее – Федеральный закон №171-ФЗ) региональный государственный контроль (надзор) в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции включает в себя: 1) лицензионный контроль за розничной продажей алкогольной продукции и розничной продажей алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания (за исключением лицензионного контроля за производством, поставками, хранением и розничной продажей произведенной сельскохозяйственными товаропроизводителями винодельческой продукции); 2) государственный контроль (надзор) за соблюдением обязательных требований к розничной продаже алкогольной продукции и розничной продаже алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, установленных статьей 16 настоящего Федерального закона, обязательных требований к розничной продаже спиртосодержащей продукции, за исключением государственного контроля за соблюдением требований технических регламентов; 3) государственный контроль за представлением деклараций об объеме розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции, об объеме собранного винограда для производства винодельческой продукции.

На основании пункта 4 части 2 указанной статьи должностные лица органов, уполномоченных на осуществление государственного контроля (надзора) в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, имеют право составлять протоколы об административных правонарушениях, рассматривать дела об административных правонарушениях и принимать меры по предотвращению нарушения обязательных требований, а также требований к использованию основного технологического оборудования для производства этилового спирта, которое подлежит государственной регистрации.

Статьей 23.1 Федерального закона №171-ФЗ предусмотрено, что под государственным надзором за соблюдением обязательных требований к этиловому спирту, алкогольной и спиртосодержащей продукции понимается деятельность уполномоченного федерального органа исполнительной власти, направленная на предупреждение, выявление и пресечение нарушений обязательных требований осуществляющими деятельность в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции организациями, крестьянскими (фермерскими) хозяйствами, индивидуальными предпринимателями, их уполномоченными представителями посредством организации и проведения их проверок, принятия предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по пресечению, предупреждению выявленных нарушений и (или) устранению их последствий, и деятельность указанного уполномоченного федерального органа государственной власти по систематическому наблюдению за исполнением обязательных требований, анализу и прогнозированию состояния исполнения обязательных требований при осуществлении организациями, крестьянскими (фермерскими) хозяйствами, индивидуальными предпринимателями своей деятельности.

Государственный надзор за соблюдением обязательных требований к этиловому спирту, алкогольной и спиртосодержащей продукции (далее – государственный надзор) осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с законодательством Российской Федерации (часть 2 статьи 23.1).

Указом Главы Республики Саха (Якутия) от 01 октября 2018 г. № 23 «О Министерстве предпринимательства, торговли и туризма Республики Саха (Якутия)» министерство является уполномоченным исполнительным органом государственной власти Республики Саха (Якутия), осуществляющим на территории Республики Саха (Якутия) региональный государственный контроль (надзор) в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции.

В соответствии с пунктом 6 Административного регламента исполнения государственной функции по осуществлению регионального государственного контроля (надзора) в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции, утвержденного приказом Министерства предпринимательства, торговли и туризма Республики Саха (Якутия) от 24 декабря 2018 г. № П-402/од, должностные лица министерства при проведении проверки имеют право, в том числе составлять протоколы об административных правонарушениях, рассматривать дела об административных правонарушениях, связанных с нарушением лицензионных и (или) обязательных, и принимать меры по предотвращению нарушения лицензионных и (или) обязательных.

Протокол об административном правонарушении от 20 сентября 2019 г. составлен и подписан уполномоченным на совершение таких процессуальных действий должностным лицом административного органа – главным специалистом отдела регулирования алкогольного рынка ФИО2

Протокол соответствует требованиям статьи 28.2 КоАП РФ. Протокол составлен в отсутствие представителя общества надлежащим образом извещенного о времени и месте составления протокола.

При таких обстоятельствах каких-либо существенных процедурных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении, которые бы препятствовали привлечению общества к ответственности, судом не установлено.

По протоколу обществу вменяется розничная продажа алкогольной продукции в магазине беспошлинной торговли по истечении срока действия лицензии.

Согласно правовой позиции, выраженной в постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации от 12 ноября 2003 г. № 17-П, от 23 мая 2013 г. № 11-П и от 30 марта 2016 г. № 9-П, государственное регулирование в области производства и оборота такой специфической продукции, относящейся к объектам, ограниченно оборотоспособным, как этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, обусловлено необходимостью защиты как жизни и здоровья граждан, так и экономических интересов Российской Федерации, обеспечения нужд потребителей в соответствующей продукции, повышения ее качества и проведения контроля за соблюдением законодательства, норм и правил в регулируемой области.

Такие же цели государственного регулирования производства и оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции закреплены в пункте 1 статьи 1 Федерального закона №171-ФЗ.

Учитывая это, действующее законодательство предъявляет повышенные требования к обороту алкогольной продукции, включая ряд ограничений и запретов.

Одним из таких ограничений является установленный пунктом 1 статьи 26 Федерального закона №171-ФЗ запрет на оборот алкогольной продукции без соответствующих лицензий.

В свою очередь, пунктом 16 статьи 2 Федерального закона №171-ФЗ предусмотрено, что под оборотом алкогольной продукции понимается закупка (в том числе импорт), поставка (в том числе экспорт), хранение, перевозка и розничная продажа такой продукции.

Согласно пункту 2 статьи 18 Федерального закона №171-ФЗ такие виды деятельности, как хранение и розничная продажа алкогольной продукции, подлежат лицензированию.

В силу пункта 3 статьи 26 Федерального закона №171-ФЗ юридические лица, нарушающие требования данного Закона, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Одной из мер государственного принуждения за нарушение требований Федерального закона №171-ФЗ является административная ответственность.

Частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ установлена административная ответственность за производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.

После вступления в силу Федерального закона от 29 июля 2017 г. № 265-ФЗ, а именно с 30 июля 2017 года, наказание за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ, для юридических лиц стало существенно строже, а именно административный штраф в размере не более одной пятой совокупного размера выручки, полученной от реализации всех товаров (работ, услуг), за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявленного административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товаров (работ, услуг) в предшествующем календарном году, но не менее трех миллионов рублей с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой или административное приостановление деятельности на срок от шестидесяти до девяноста суток с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой.

Таким образом, с 30 июля 2017 года в случае оборота (в том числе розничной продажи) алкогольной продукции без соответствующей лицензии минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет 3 000 000 рублей (до 30 июля 2017 года размер административного штрафа составлял от 200 000 до 300 000 рублей), в связи с чем и с учетом требований части 2 статьи 1.7 КоАП Российской Федерации при определении меры административной ответственности имеет значение выяснение, когда было совершено административное правонарушение – до или после 30 июля 2017 года.

В рассматриваемом случае административное правонарушение было выявлено 30 августа 2018 г., поэтому применению подлежит новая редакция части 3 статьи 14.17 КоАП РФ.

В пункте 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 июля 2014 г. № 47 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» разъяснено, что при рассмотрении дел, связанных с привлечением к административной ответственности за осуществление розничной продажи алкогольной продукции без лицензии, судам необходимо исходить из того, что соответствующие деяния охватываются нормой части 3 статьи 14.17 КоАП РФ.

Как указано в пункте 16 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 октября 2006 г. № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок.

На основании пункта 2 статьи 20 Федерального закона №171-ФЗ действие лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции прекращается по истечении срока действия такой лицензии.

При этом на основании пункта 5 статьи 20 Федерального закона №171-ФЗ (в редакции, действующей с 31 июля 2017 года) в течение двух месяцев с момента аннулирования лицензии или прекращения действия лицензии лицензиат имеет право на хранение остатков алкогольной продукции, на возврат ее поставщику, на поставку остатков алкогольной продукции иной имеющей лицензию на закупку, хранение и поставки алкогольной и спиртосодержащей продукции организации, которые осуществляются под контролем лицензирующего органа, за исключением случаев, если такая продукция подлежит изъятию в соответствии с пунктом 1 статьи 25 настоящего Федерального закона.

То есть в срок не позднее 21 января 2019 г. (срок действия лицензии истек 21 ноября 2018 г.) общество вправе было под контролем лицензирующего органа совершить упомянутые в пункте 5 статьи 20 Федерального закона №171-ФЗ действия с остатками алкогольной продукции, что, однако, в любом случае не предполагало возможность осуществления розничной продажи такой продукции.

Согласно части 1 статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2 статьи 26.2 КоАП РФ).

В рассматриваемом случае 23 ноября, 02 и 07 декабря 2018 г. обществом после прекращения действия имевшейся у него лицензии в магазине беспошлинной торговли, расположенном по адресу: <...>, фактически осуществлялась деятельность по розничной продаже алкогольной продукции. Данное обстоятельство достоверно подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами, в том числе протоколом об административном правонарушении от 20 сентября 2019 г., контрольно-кассовыми чеками (т.1, л.д.28-47, 67-87), а также данными, содержащимися на сайте сервиса ОФД Такском для проверки кассовых чеков «https://receipt.taxcom.ru/».

Суд соглашается с административным органом и считает, что контрольно-кассовые чеки и данные, содержащиеся на сайте сервиса ОФД Такском, являются надлежащими доказательствами реализации алкогольной продукции. Имеющиеся на сайте сервиса ОФД Такском сведения содержат указание на продавца (ООО «Дера-Владивосток»); номер кассового чека и дату реализации алкогольной продукции, включая время совершения соответствующей операции; место совершения операции (г. Якутск, Привокзальная площадь аэропорта, д.12, помещ. 42А); вид товара с указанием наименования, крепости и объема; а также форму расчетов.

Доказательств обратного обществом не представлено, контрольно-кассовые чеки, а точнее, содержащаяся в них информация, сомнений у суда не вызывает, доказательства, подтверждающие снятие контрольно-кассовой техники с регистрационного учета в налоговых органах в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники, отсутствуют.

При таких обстоятельствах суд находит правильными выводы административного органа о наличии в действиях (бездействии) общества события правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ.

В силу части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых этим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Согласно пункту 16.1 названного постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации при рассмотрении дел об административных правонарушениях арбитражным судам следует учитывать, что понятие вины юридических лиц раскрывается в части 2 статьи 2.1 КоАП РФ. При этом в отличие от физических лиц в отношении юридических лиц КоАП РФ формы вины (статья 2.2 КоАП РФ) не выделяет. Следовательно, и в тех случаях, когда в соответствующих статьях Особенной части КоАП РФ возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).

Следовательно, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. Обстоятельства, указанные в части 1 или части 2 статьи 2.2 КоАП РФ, применительно к юридическим лицам установлению не подлежат.

Принимая во внимание, что пунктом 1 статьи 26 20 Федерального закона №171-ФЗ установлен императивный запрет на оборот алкогольной продукции без соответствующей лицензии, общество обязано было принять все необходимые и зависящие от него меры к недопущению нарушения таких требований. Однако в рассматриваемом случае подобных мер обществом принято не было, соответствующие доказательства суду не представлены.

Поскольку общество имело возможность соблюдения обязательных требований, однако, не предприняло всех зависящих от него мер, вину общества в совершении указанного правонарушения следует признать установленной.

В связи с изложенным действия (бездействие) общества образуют состав административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ срок давности привлечения к административной ответственности за нарушение законодательства в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции составляет один год.

Как указывалось ранее, обществу вменяется розничная продажа алкогольной продукции 23 ноября, 02 и 07 декабря 2018 г. по истечении срока действия лицензии.

На момент рассмотрения дела в суде годичный срок давности в части розничной продажи алкогольной продукции 23 ноября и 02 декабря 2018 г. истек, в части розничной продажи алкогольной продукции 07 декабря 2018 г. последний день срока привлечения к административной ответственности истекает 07 декабря 2019 г.

Вопреки доводам общества оснований для признания допущенного обществом правонарушения в качестве малозначительного не имеется.

Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений (пункт 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 г. № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»).

В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» указано, что малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям (пункт 18). Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния (пункт 18.1).

В пункте 4.2 мотивировочной части Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 17 января 2013 г. № 1-П указано, что в системе действующего правового регулирования освобождение от административной ответственности в связи с малозначительностью совершенного правонарушения не может использоваться для целей учета имущественного и финансового положения привлекаемого к административной ответственности юридического лица. Кроме того, освобождение от административной ответственности путем признания правонарушения малозначительным во всех случаях, когда правоприменительный орган на основе установленных по делу обстоятельств приходит к выводу о несоразмерности наказания характеру административного правонарушения, противоречило бы вытекающему из принципа справедливости принципу неотвратимости ответственности, а также целям административного наказания и не обеспечивало бы решение конституционно значимых задач законодательства об административных правонарушения.

Согласно части 1 статьи 4.1 КоАП РФ административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с настоящим Кодексом.

При назначении административного наказания подлежат учету характер совершенного административного правонарушения, личность виновного, имущественное и финансовое положение лица, привлекаемого к ответственности, обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность (часть 2 и часть 3 статьи 4.1 КоАП РФ).

Санкция части 3статьи 14.1 КоАП РФ предусматривает наложение административного штрафа на юридических лиц в размере не более одной пятой совокупного размера выручки, полученной от реализации всех товаров (работ, услуг), за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявленного административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товаров (работ, услуг) в предшествующем календарном году, но не менее трех миллионов рублей с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой или административное приостановление деятельности на срок от шестидесяти до девяноста суток с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой.

В соответствии с частью 3 статьи 1.4 КоАП РФ данным Кодексом устанавливаются особые условия применения мер административной ответственности в отношении являющихся субъектами малого и среднего предпринимательства лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридических лиц, а также руководителей и иных работников указанных юридических лиц, совершивших административные правонарушения в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций.

На основании части 3 статьи 3.4 КоАП РФ в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа может быть заменено являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, или юридическому лицу, а также их работникам на предупреждение в соответствии со статьей 4.1.1 настоящего Кодекса.

В свою очередь, в соответствии с частью 1 статьи 4.1.1 КоАП Российской Федерации являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Административное наказание в виде административного штрафа не подлежит замене на предупреждение в случае совершения административного правонарушения, предусмотренного статьями 14.31 – 14.33, 19.3, 19.5, 19.5.1, 19.6, 19.8 - 19.8.2, 19.23, частями 2 и 3 статьи 19.27, статьями 19.28, 19.29, 19.30, 19.33 настоящего Кодекса (часть 2 указанной статьи).

С учетом изложенного общество вправе претендовать на применение к нему положений статьи 4.1.1 КоАП РФ, но только при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 этого же Кодекса.

Согласно части 2 статьи 3.4 КоАП РФ предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Частью 3.5 статьи 4.1 КоАП РФ также предусмотрено, что административное наказание в виде предупреждения назначается в случаях, если оно предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Как следует из материалов дела, в период до 21 ноября 2018 г. общество имело лицензию № 14РПА0001012 на осуществление розничной продажи алкогольной продукции по месту нахождения обособленного подразделения: <...>.

В рамках рассмотрения дела №А58-9355/2019 установлено, что 23 января 2019 г. на алкогольную продукцию была оформлена транзитная таможенная декларация №10704070/230119/0000001, указанный товар был погружен в автомобиль перевозчика ООО «ТРАНСЕРВИСКОМ ДВ» и выпущен в регион деятельности таможенного поста Аэропорт Владивосток.

В силу пункта 1 статьи 23.1 Федерального закона № 171-ФЗ нарушение выявлено в ходе государственного контроля (надзора) в области оборота алкогольной продукции.

Общество является субъектом малого или среднего предпринимательства – микропредприятием, включено в реестр 01 августа 2016 г., что подтверждается сведениями из Единого государственного реестра субъектов малого и среднего предпринимательства по состоянию на 04 декабря 2019 г.

Санкция части 3 статьи 14.17 КоАП РФ не предусматривает назначение административного наказания в виде предупреждения.

Административное правонарушение, предусмотренное частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ, не отнесено к правонарушениям, при совершении которых недопустима замена административного штрафа на предупреждение.

Судом также принято во внимание, что реализация алкогольной продукции осуществлялась всего три дня, по двум из которых срок давности привлечения к административной ответственности истек.

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 25 Федерального закона №171-ФЗ в целях пресечения незаконного оборота алкогольной продукции изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных в соответствии с законодательством Российской Федерации органов и должностных лиц подлежит алкогольная продукция в случае, если ее оборот осуществляется без соответствующих лицензий либо без документов, подтверждающих легальность производства и оборота такой продукции.

В судебное заседание представителем общества представлены документы, подтверждающие легальность производства и оборота алкогольной продукции в период действия лицензии, реализованной 07 декабря 2018 г. Представитель административного органа в судебном заседании подтвердил, что указанные документы подтверждают соответствие алкогольной продукции требованиям действующего законодательства.

В этой связи суд приходит к выводу о том, что реализованная обществом 07 декабря 2018 г. алкогольная продукция не представляла угрозы жизни и здоровью потребителей.

Протокол об административном правонарушении от 20 сентября 2019 г. не содержит указаний о том, что общество ранее привлекалось к административной ответственности.

Возражая по поводу применения статьи 4.1.1 КоАП РФ, в судебном заседании представитель административного органа ссылается на повторное совершение административного правонарушения (оглашенную и размещенную резолютивную часть постановления Пятого арбитражного апелляционного суда от 03 декабря 2019 г. по делу № А51-16473/2019 о привлечении общества к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ).

Определение повторности дано в пункте 2 части 1 статьи 4.3 КоАП РФ. Повторное совершение однородного административного правонарушения – это есть совершение административного правонарушения в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию в соответствии со статьей 4.6 настоящего Кодекса за совершение однородного административного правонарушения.

Следовательно, «повторность» в данном случае – признак правонарушения, характеризующий время его совершения. Данный признак имеет отношение только к вновь совершенному правонарушению. Таким образом, повторность имеет место быть только тогда, когда на момент совершения правонарушения лицо уже было подвергнуто административному наказанию (привлечено к административной ответственности) за однородное правонарушение.

В силу статьи 4.6 КоАП РФ лицо считается подвергнутым административному наказанию со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания и до истечения одного года со дня исполнения данного постановления.

Между тем, как на момент совершения правонарушения, так и на момент рассмотрения настоящего дела и оглашения резолютивной части постановления по делу № А51-16473/2019, заявитель по настоящему делу является лицом, совершившим правонарушение впервые. То есть, на момент совершения вменяемого по настоящему делу нарушения (07 декабря 2018 г.) общество не было привлечено к административной ответственности за совершение однородного административного правонарушения. При указанных обстоятельствах повторность совершения административного правонарушения отсутствует, доводы административного органа в этой части судом отклоняются.

В силу статьи 4.1.1 КоАП РФ при наличии совокупности предусмотренных законом оснований замена назначенного административного наказания в виде административного штрафа предупреждением является обязанностью суда.

По совокупности изложенных обстоятельств, принимая во внимание характер совершенного предпринимателем правонарушения, подтвержденное доказательствами тяжелое финансовое положение малого предприятия, арбитражный суд приходит к выводу об удовлетворении заявления административного органа о привлечении общества к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ, и назначении обществу наказания в виде предупреждения.

В связи с применением предупреждения иные доводы общества о применении штрафа в размере ниже минимального судом не рассматриваются.

Заявление о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 167 – 170, 176, 180, 181, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд:

РЕШИЛ:

1. Удовлетворить заявление Министерства предпринимательства, торговли и туризма Республики Саха (Якутия).

2. Привлечь общество с ограниченной ответственностью «Дера-Владивосток» (ИНН <***>, ОГРН <***>), зарегистрированное в качестве юридического лица 06 февраля 2005 г. Инспекцией Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Владивосток, находящееся по адресу: 690003, <...>, к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

3. Назначить обществу с ограниченной ответственностью «Дера-Владивосток» (ИНН <***>, ОГРН <***>), зарегистрированному в качестве юридического лица 06 февраля 2005 г. Инспекцией Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Владивосток, находящемуся по адресу: 690003, <...>, административное наказание в виде предупреждения.


Настоящее решение может быть обжаловано в течение десяти дней после его принятия путём подачи апелляционной жалобы в Четвертый арбитражный апелляционный суд (г. Чита). Апелляционная жалоба подаётся через Арбитражный суд Республики Саха (Якутия).


Судья А.В. Шумский