Решение от 12 сентября 2017 г. по делу № А34-4477/2017

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРГАНСКОЙ ОБЛАСТИ

Климова ул., 62 д., Курган, 640002, http://kurgan.arbitr.ru,

тел. (3522) 46-64-84, факс (3522) 46-38-07

E-mail: info@kurgan.arbitr.ru


Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А34-4477/2017
г. Курган
13 сентября 2017 года
Резолютивная часть решения объявлена 06 сентября 2017

Решение в полном объеме изготовлено 13 сентября  2017


Арбитражный суд Курганской области в составе судьи Григорьева А.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1 

рассмотрев в судебном заседании материалы дела по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «Берилл» (ОГРН <***>, ИНН <***>),

заинтересованное лицо: Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Курганской области (ОГРН <***>, ИНН <***>),

об оспаривании предписания,

при участии в судебном заседании:

от заявителя – ФИО2,  доверенность от 11.01.2016   

от заинтересованного лица –  ФИО3,  доверенность от 19.10.2016 № 13-Д   



установил:

общество с ограниченной ответственностью «Берилл» (далее – общество,   заявитель) обратилось в арбитражный суд Курганской области с заявлением о признании недействительным предписания об устранении выявленных нарушений Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Курганской области (далее – заинтересованное лицо, Управление)  от 09.02.2017 № П-45/4/11-нд/-/1/6.

В обоснование данного требования заявитель, с учетом дополнений, принятых судом на основании статьи 49 АПК РФ,   указал, что в нарушение статьи 17  Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее – Закон № 294-ФЗ)  оспариваемое предписание является неопределенным и неисполнимым, так как в нем отсутствуют указания на конкретные нарушения, допущенные обществом и на конкретные действия, которые обществу необходимо совершить в указанный в предписании срок.  Кроме того, заявитель указывает, что не нарушал законодательство о связи, поскольку все необходимые действия по разработке и согласованию  с уполномоченным органом плана мероприятий по реализации обществом  особых условий лицензий от 8.09.2015 №№ 132807, 132808 по обеспечению  оперативно-розыскных мероприятий  на сети  электросвязи  при предоставлении телематических услуг  и услуг по передаче данных обществом выполнены.   

В судебном заседании представитель заявителя  поддержал свои требования по указанным основаниям.

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании по заявленному требованию возражал по доводам, изложенным в представленном отзыве. Указал, что на основании письма от 25.01.2017 Управления ФСБ России по Курганской области в отношении общества проведена внеплановая документарная проверка, в результате которой выявлены нарушения законодательства о связи в части невыполнения обществом (являющимся оператором связи) требований  к сетям и  средствам связи  для проведения уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность,  мероприятий в целях реализации возложенных на них задач. В связи с этим, обществу выдано законное и обоснованное предписание. Просит в удовлетворении заявления отказать.   

Заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, исследовав письменные материалы дела, суд установил следующее.

25.01.2017 (вх. № 319/45) в адрес Управления от Управления ФСБ России по Курганской области поступило сообщение о невыполнении обществом Приказа  Минкомсвязи РФ от 16.04.2014 № 83 и неразработке обществом Плана реализации СОРМ с указанием сроков выполнения требований данного приказа (л.д. 52-53).

На основании приказа заместителя руководителя Управления от 26.01.2017 № 11-нд (л.д. 54-55) в отношении общества в период с 26.01.2017 по 21.02.2017 проведена внеплановая документарная проверка  соблюдения обществом лицензионных условий (требований) при оказании обществом  услуг электросвязи.

09.02.2017 по результатам проверки Управлением составлен акт № А-45/4/11-нд/13 (л.д. 57), из которого следует, что обществом нарушены:

пункт 10 раздела XIV. Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 18 февраля 2005 г. N 87;

         пункт 9 раздела XVI. Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи,  утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 18 февраля 2005 г. N 87.

         09.02.2017 предписанием Управления № П-45/4/11-нд/-/1/6 на общество возложена обязанность в срок до 17.05.2017 устранить нарушения:

 пункта 10 раздела XIV. Перечня лицензионных условий осуществления

деятельности в области оказания услуг связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 18 февраля 2005 г. N 87;

         пункта 9 раздела XVI. Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи,  утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 18 февраля 2005 г. N 87 (л.д. 58).

         Не согласившись с данным предписанием Управления, заявитель оспорил его в суд по указанным основаниям.

Исследовав материалы дела, суд считает, что заявление подлежит удовлетворению в связи со следующим.

Из положений норм, закрепленных в статьях 198, 200 АПК РФ, следует, что данное предписание  заинтересованного лица  может  быть признано судом недействительным при одновременном наличии двух условий: не соответствие оспариваемого предписания закону  или иному нормативному правовому акту и нарушение этим предписанием прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из материалов дела,  общество является оператором связи, который на основании лицензии от 08.09.2015 № 132807 (в деле) осуществляет деятельность по оказанию услуг связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации; на основании лицензии от 08.09.2015 № 132808 (в деле) осуществляет деятельность по оказанию телематических услуг связи.  Указанные лицензии выданы обществу  Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций на срок до  08.09.2020 года.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 27 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи"  (далее – Закон о связи) под федеральным государственным надзором  в области связи понимаются деятельность уполномоченных федеральных органов исполнительной власти, направленная на предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическими и физическими лицами требований, установленных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации в области связи, посредством организации и проведения проверок указанных лиц, принятия предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по пресечению и (или) устранению последствий выявленных нарушений, и деятельность указанных федеральных органов исполнительной власти по систематическому наблюдению за исполнением обязательных требований, анализу и прогнозированию состояния исполнения указанных требований при осуществлении юридическими и физическими лицами своей деятельности.

 Федеральный государственный надзор в области связи осуществляется уполномоченными федеральными органами исполнительной власти  в соответствии с их компетенцией в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства РФ от 05.06.2013 N 476 утверждено Положение о федеральном государственном надзоре в области связи.

В соответствии с пунктом 3 названного Положения государственный надзор осуществляется Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций и ее территориальными органами с применением риск-ориентированного подхода.

В силу части 3 статьи 27 Закона о связи к отношениям, связанным с осуществлением федерального государственного надзора в области связи, организацией и проведением проверок юридических и физических лиц, применяются положения Федерального закона от 26 декабря 2008 года N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" с учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных пунктами 4 - 7 настоящей статьи.

На основании пункта 3 части 8 статьи 27 Закона о связи должностные лица органов государственного надзора в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, имеют право  выдавать предписания об устранении выявленных нарушений обязательных требований, о проведении мероприятий по обеспечению предотвращения причинения вреда средствам связи, предназначенным для целей государственного управления, обороны страны, безопасности государства и обеспечения правопорядка, а также предотвращения нарушения целостности, устойчивости функционирования и безопасности единой сети электросвязи Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, в соответствии с Положением  об Управлении Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Курганской области, утвержденным приказом названной федеральной службы от 25.01.2016 № 52 (л.д. 63-68),  Управление является территориальным органом Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций. В соответствии с пунктом 7.1.2.10 названного Положения Управление  осуществляет  государственный  контроль и надзор  за деятельностью  юридических  лиц, индивидуальных предпринимателей  за выполнением операторами связи требований к сетям и средствам связи  для проведения  оперативно-розыскных мероприятий.

В связи с изложенным, поскольку внеплановая документарная проверка в отношении общества, являющегося оператором связи, проведена в области оказания им услуг связи, суд приходит  к выводу о том, что предписание выдано уполномоченным лицом в пределах установленной компетенции.

  На основании части 1, пункта 7 части 2 статьи 16 Закона № 294-ФЗ по результатам проверки должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводящими проверку, составляется акт по установленной форме в двух экземплярах.  В акте проверки указываются, в том числе, сведения о результатах проверки, в том числе о выявленных нарушениях обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, об их характере и о лицах, допустивших указанные нарушения.

В силу части 1 статьи 17 Закона № 294-ФЗ в случае выявления при проведении проверки нарушений юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований или требований, установленных муниципальными правовыми актами, должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводившие проверку, в пределах полномочий, предусмотренных законодательством Российской Федерации, обязаны  выдать предписание юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю об устранении выявленных нарушений с указанием сроков их устранения.

На основании части 1 статьи  29 Закона о связи деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи.   Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются.

Перечни лицензионных условий осуществления деятельности  в области оказания соответствующих услуг связи утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 18 февраля 2005 г. N 87.

Как следует из материалов дела, в ходе проверки Управлением установлено нарушение обществом требований по внедрению  системы  оперативно-розыскных мероприятий (СОРМ), а именно, пункта 10 раздела XIV. Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 18 февраля 2005 г. N 87, в соответствии с которым, одним из лицензионных условий является обеспечение реализации требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-разыскных мероприятий;

         пункта 9 раздела XVI. Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи,  утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 18 февраля 2005 г. N 87, в соответствии с которым  одним из лицензионных условий является обеспечение реализации требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-разыскных мероприятий.

         Между тем, в нарушение статей 16, 17 Закона № 294-ФЗ  Управлением ни в акте проверки от 09.02.2017, ни в оспариваемом предписании от 09.02.2017 не указано, в чем конкретно выражено нарушение обществом требований  по внедрению  системы  оперативно-розыскных мероприятий и каких именно требований, а также не указано, в чем именно выражено нарушение обществом лицензионных условий по  обеспечению реализации требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-разыскных мероприятий. Из материалов проверки не усматривается, какое именно неправомерное действие (бездействие)  вменяется контролирующим органом обществу.

         При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о незаконности оспариваемого предписания в силу его  неопределенности (не конкретности) и как следствие – неисполнимости.

         Вместе с тем, суд полагает необходимым отметить следующее.

  На основании части 2 статьи 64 Закона о связи операторы связи обязаны обеспечивать реализацию установленных федеральным органом исполнительной власти в области связи по согласованию с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность или обеспечение безопасности Российской Федерации, требований к сетям и средствам связи для проведения этими органами в случаях, установленных федеральными законами, мероприятий в целях реализации возложенных на них задач, а также принимать меры по недопущению раскрытия организационных и тактических приемов проведения указанных мероприятий.

В силу части 4 названной статьи порядок взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность или обеспечение безопасности Российской Федерации, устанавливается Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства РФ от 27.08.2005 N 538 утверждены Правила взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-разыскную деятельность (далее – Правила № 538).

В соответствии с пунктом 4 Правил № 538 сети и средства связи, используемые оператором связи, должны соответствовать требованиям, предъявляемым к ним для проведения оперативно-разыскных мероприятий и устанавливаемым Министерством связи и массовых коммуникаций Российской Федерации по согласованию с Федеральной службой безопасности Российской Федерации.

Приказом Минкомсвязи России от 16.04.2014 N 83 утверждены Правила применения оборудования систем коммутации, включая программное обеспечение, обеспечивающего выполнение установленных действий при проведении оперативно-розыскных мероприятий. Часть III. Правила применения оборудования коммутации и маршрутизации пакетов информации сетей передачи данных, включая программное обеспечение, обеспечивающего выполнение установленных действий при проведении оперативно-розыскных мероприятий (далее – Правила № 83).

В соответствии с пунктом 2 Приказа Минкомсвязи России от 16.04.2014 N 83 операторам связи необходимо было  до 31 марта 2015 г. привести в соответствие с требованиями Правил № 83  используемое, а также вводимое в эксплуатацию в сетях передачи данных оборудование коммутации и маршрутизации пакетов информации, включая программное обеспечение, обеспечивающее выполнение установленных действий при проведении оперативно-розыскных мероприятий, на которое распространяются требования Правил № 83.

На основании пунктов 2, 3  Правил № 83  названные правила  устанавливают обязательные требования к оборудованию коммутации и маршрутизации пакетов информации, входящему в состав сети связи общего пользования и выделенных сетей связи, включая программное обеспечение, обеспечивающему выполнение установленных действий при проведении оперативно-розыскных мероприятий.

Правила распространяются на оборудование коммутации и маршрутизации пакетов информации, установленное в сетях связи, с использованием которых оказываются телематические услуги связи, услуги связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации, услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации.

Из указанных норм права следует, что поскольку общество на основании лицензий от  08.09.2015 № №132807, 132808  является оператором связи, осуществляющим деятельность по оказанию услуг   связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации, а также  по оказанию телематических услуг связи, на него возложена обязанность по приведению в соответствие с требованиями Правил № 83  используемое, а также вводимое в эксплуатацию в сетях передачи данных оборудование связи.

При этом,  приведение в соответствие с требованиями Правил № 83  используемого, а также вводимого в эксплуатацию в сетях передачи данных оборудования связи общества  должно производится в соответствии с нормами  Правил № 538.

На основании пункта 2 Правил № 538 органы федеральной службы безопасности, являясь уполномоченными органами, осуществляют взаимодействие с операторами связи при проведении в рамках оперативно-разыскной деятельности оперативно-разыскных мероприятий, связанных с использованием технических средств, в том числе в интересах других уполномоченных органов.

Пунктом 7 Правил № 538 установлено, что ввод в эксплуатацию технических средств в сети связи оператора связи производится в соответствии с разработанным органом федеральной службы безопасности совместно с оператором связи планом мероприятий по внедрению технических средств (далее - план), в котором указывается, в частности, срок ввода в эксплуатацию технических средств.

План разрабатывается в срок до 3 месяцев с даты подачи оператором связи заявления в орган федеральной службы безопасности. План составляется в 3 экземплярах, из которых 2 экземпляра представляются оператором связи соответственно в Федеральную службу по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций и орган федеральной службы безопасности, 1 экземпляр хранится у оператора связи.

Как следует из материалов дела, в январе 2016 обществом был подготовлен и утвержден План  реализации  ООО «Берилл» особых условий лицензии Минкомсвязи России № 132807 от 08.09.2015 и № 132808 от 08.09.2015  по обеспечению  оперативно-розыскных мероприятий  на сети электросвязи при предоставлении  обществом услуг по передаче данных и телематических служб на территории Курганской области  (в деле).

Данный План 22.01.2016 и 12.02.2016  в рамках «Инструкции  о порядке взаимодействия  между оператором связи  ООО «Берилл» и Управлением ФСБ России по Курганской области  при проведении  оперативно-розыскных мероприятий  и эксплуатации  комплексов СОРМ на сети связи ООО Берилл» от 2013 (в деле) направлялся обществом в  Управление ФСБ России по Курганской области посредством электронной почты для согласования.

Таким образом, с учетом того, что в силу  пункта 7 Правил № 538 установлено требование о совместной разработке названного плана мероприятий   органом федеральной службы безопасности  с оператором связи, суд приходит к выводу о недоказанности заинтересованным лицом  нарушения в данном случае обществом законодательства о связи  в части обеспечения  реализации требований к сетям и средствам связи для проведения уполномоченными  органами оперативно-розыскных мероприятий.

На основании вышеизложенного  оспариваемое предписание от 09.02.2017  является незаконным, нарушающим права заявителя, незаконно возлагающим на него обязанности под угрозой административного преследования.  

По указанным основаниям  заявление подлежит удовлетворению в полном объеме.

Судебные расходы распределены в соответствии с требованиями статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный  суд

решил:

Заявление удовлетворить. 

Признать недействительным предписание об устранении выявленных нарушений Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Курганской области  от 09.02.2017 № П-45/4/11-нд/-/1/6.

Взыскать с Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Курганской области в пользу общества с ограниченной ответственностью «Берилл» судебные расходы по оплате госпошлины в сумме 3000 руб.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Курганской области.



Судья

А.А. Григорьев