Решение от 25 ноября 2021 г. по делу № А43-35191/2021

/

АРБИТРАЖНЫЙ СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ


Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А43-35191/2021

г. Нижний Новгород

Резолютивная часть решения объявлена 22 ноября 2021 года

Решение в полном объеме изготовлено 25 ноября 2021 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Соколовой Лианы Владимировны (шифр 53-960), при ведении протокола судебного заседания секретарем Градусовым А.М.,

в присутствии представителя лица, привлекаемого к административной ответственности: директора Фомина В.О. (паспорт; решение единственного участника от 19.03.2018),

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление Управления МВД России по г.Н.Новгороду, о привлечении к административной ответственности ООО «Гигиена» (ИНН 5262080411) по признакам совершения административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, ООО "Власта-Консалтинг",

установил:

заявитель просит привлечь к административной ответственности ООО «Гигиена» (далее - ответчик, Общество) за незаконное использование чужого товарного знака.

Заявитель и третье лицо, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, явку представителей не обеспечили.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело рассмотрено в отсутствие представителей сторон.

Представитель ответчика вину во вменяемом правонарушении признал, пояснив, что спорная продукция закупается у другой организации, о том, что товар является контрафактным ответчик не знал.

Проверив обстоятельства возбуждения дела об административном правонарушении, полномочия должностного лица, составившего протокол об административном правонарушении, порядок фиксации признаков административного правонарушения, сроки давности привлечения к административной ответственности, изучив материалы дела, заслушав пояснения представителя Общества, арбитражный суд установил следующее.

При проведении поверочных мероприятий 16.07.2021 сотрудниками административного органа выявлен факт реализации (предложения к продаже) Обществом в торгово-складском помещении, расположенном по адресу: г.Нижний Новгород, ул.Новикова-Прибоя, д.16, бытовых товаров, маркированных товарными знаками «Pantene», «Head&Snoulders;», «Fairy», «Mr Proper», «Domestos», с признаками контрафактности.

Признаки правонарушения зафиксированы в протоколе осмотра принадлежащих юридическому лицу и индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 16.07.2021, составленном в присутствии директора Общества Фомина В.О. и двух понятых. В этот же день для обеспечения исследования и возможной конфискации спорных товаров произведено их изъятие, что зафиксировано в протоколе изъятия вещей и документов. Согласно протоколу изъятия вещей и документов в объекте розничной торговли ответчика всего изъято 732 единицы продукции, маркированной вышеназванными товарными знаками.

Для подтверждения признания изъятых у ответчика товаров контрафактными, заявителем в рамках дела по делу об административном правонарушении определением истребованы сведения у представителя правообладателей товарных знаков «Pantene», «Head&Snoulders;», «Fairy», «Mr Proper», «Domestos» (компании "Зе Проктер энд Гэмбл Кампани" и "Юнилевер Н.В.") по доверенностям от 27.04.2020 и от 23.07.2018 соответственно ООО "Власта-Консалтинг".

Из объяснений специалиста ООО "Власта-Консалтинг" от 16.07.2021 и письма ООО "Власта-Консалтинг" от 20.07.2021, следует, что правообладателем товарных знаков «Domestos» (свидетельства о регистрации товарного знака №500462, №210810, №302424, №317300, №842205, №798868) и «Pantene», «Head&Snoulders;», «Fairy», «Mr Proper» (свидетельства о регистрации товарного знака №82301, №110124, №364374, №400991, №635956, №117038, №524878, №317928) право на использование этих товарных знаков не выдавалось, продукция, маркированная указанными товарными знаками, не является оригинальной продукцией правообладателя, содержит признаки, отличающие ее от оригинальной продукции.

Так же для подтверждения признания изъятого у ответчика товара, маркированного товарными знаками «Pantene», «Head&Snoulders;», «Fairy», «Mr Proper», «Domestos», контрафактным заявителем в рамках дела об административном правонарушении определением от 19.07.2021 назначена экспертиза, проведение которой поручено АНО "Центр независимой экспертизы и оценки бизнеса".

Согласно заключению эксперта от 26.07.2021 №1871 представленная продукция, маркированная вышеназванными товарными знаками, компаниями-правообладателями и компаниями-лицензиатами не производилась, отличается от оригинальной продукции и является контрафактной.

По окончании административного расследования, усмотрев в действиях ответчика признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), выразившегося в реализации (предложении к продаже) продукции, содержащей незаконное воспроизведение зарегистрированных товарных знаков «Pantene», «Head&Snoulders;», «Fairy», «Mr Proper», «Domestos», должностным лицом административного органа в отсутствии законного представителя Общества 23.09.2021 составлен протокол об административном правонарушении 52 БЗ №870401.

Вышеназванный протокол вместе с иными материалами дела об административном правонарушении направлен заявителем для рассмотрения по существу в арбитражный суд.

Существенных процессуальных нарушений, влекущих ущемление прав лица, привлекаемого к административной ответственности, при производстве по делу об административном правонарушении административным органом не допущено.

Протокол составлен в отсутствие законного представителя Общества, извещенного надлежащим образом о времени и месте составления протокола об административных правонарушениях уведомлением от 31.08.2021 №31/17655, направленным по адресу регистрации Общества, указанному в ЕГРЮЛ: 603090, г.Нижний Новгород, ул.Новикова-Прибоя, д.16 (почтовое отправление №60300463001777), и полученным адресатом 09.09.2021.

Частью 2 статьи 14.10 КоАП РФ установлена административная ответственность за производство в целях сбыта либо реализация товара, содержащего незаконное воспроизведение чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 настоящего Кодекса, если указанные действия не содержат уголовно наказуемого деяния.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) товарные знаки и знаки обслуживания являются результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью).

В соответствии с пунктом 1 статьи 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, если этим Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными тем же Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную этим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается этим Кодексом.

В статье 1477 ГК РФ установлено, что на товарный знак, то есть обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак.

Согласно пункту 1 статьи 1484 ГК РФ лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 того же Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 данной статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.

При этом исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака, в том числе, на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации (пункт 2 данной статьи).

В силу пункта 3 той же статьи никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Согласно пункту 1 статьи 1515 ГК РФ товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

С учетом изложенного, под незаконным использованием товарного знака признается любое действие, нарушающее исключительные права владельцев товарного знака: несанкционированное изготовление, применение, ввоз, предложение о продаже, продажа, иное введение в хозяйственный оборот или хранение с этой целью товарного знака или товара, обозначенного этим знаком, или обозначения, сходного с ним до степени смешения, при этом незаконность воспроизведения чужого товарного знака является признаком контрафактности.

В пункте 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 №11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" разъяснено, что установленная статьей 14.10 КоАП РФ административная ответственность может быть применена лишь в случае, если предмет правонарушения содержит незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений.

Таким образом, ответственность по статье 14.10 КоАП РФ может быть применена в случае, если предмет правонарушения является контрафактным товаром и на нем незаконно воспроизведен чужой товарный знак, а также в случае иного использования товарного знака и использования другого обозначения, сходного до степени смешения с товарным знаком для однородных товаров в гражданском обороте, без разрешения правообладателя.

Материалами дела подтверждается, что правообладатели спорных товарных знаков разрешения ответчику на использование своих товарных знаков на продукции не давали. Продукция с товарными знаками «Pantene», «Head&Snoulders;», «Fairy», «Mr Proper», «Domestos», реализуемая Обществом в торгово-складском помещении, не является оригинальной продукцией, имеет признаки контрафактной продукции, не производилась компаниями-правообладателями или компаниями-лицензиатами, что подтверждается, в том числе заключением представителя правообладателей и экспертным заключением. Доказательств обратного ответчиком в материалы дела не представлено.

Из разъяснений, данных в информационном письме Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.12.2007 №122 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности» следует, что вопрос о сходстве до степени смешения обозначений является вопросом факта и по общему правилу может быть разрешен судом без назначения экспертизы. При этом как указано в информационном письме кассовый чек, свидетельские показания являются надлежащими доказательствами, подтверждающими незаконное использование изображения персонажа.

Событие незаконного использования чужого товарного знака на продукции ответчика, выставленного для розничной купли-продажи, подтверждается достаточными доказательствами по делу и не оспорено Обществом в рамках дела об административном правонарушении. Следовательно, спорные товары являются контрафактными.

Названное обстоятельство в рамках настоящего дела ответчиком также не оспорено.

Субъектом административного правонарушения в рассматриваемом случае является Общество, поскольку именно последним допущена к реализации контрафактная продукция с изображением зарегистрированных товарных знаков, которая произведена без ведома и разрешения правообладателей таких товарных знаков.

В рассматриваемом случае ответчиком не представлено доказательств принятия всех зависящих от него мер по недопущению реализации (предложения к продаже) контрафактной продукции.

Суд считает, что приобретая товар у третьих лиц, не являющихся официальными представителями правообладателя, Общество при должной степени внимательности и осмотрительности могло запросить документы, подтверждающие факт ввода товара в гражданский оборот правообладателем, в целях избежания дальнейшей реализации контрафактного товара конечным потребителям. Реализация контрафактного товара наносит ущерб интересам и деловой репутации правообладателя товарных знаков.

Ответчик, являясь профессиональным участником рынка, должен быть осведомлен о свойствах, качественных и иных характеристиках товара, а также о порядке его реализации. Осуществляя предпринимательскую деятельность, ответчик несет риск наступления возможных неблагоприятных последствий.

Перечень охраняемых на территории Российской Федерации товарных знаков является открытым и размещается для всеобщего сведения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам. Соответственно, у Общества имелась возможность проверить легальность ввода в гражданский оборот закупаемого товара, однако, он этого не сделало.

В данном деле, проявив грубую небрежность, ответчик допустил к розничной продаже контрафактные товары, не являющиеся оригинальной продукцией правообладателя.

При таких обстоятельствах, учитывая, что спорные товары являются однородными с товарами, в отношении которых зарегистрированы товарные знаки, в действиях Общества имеется состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.10 КоАП РФ.

Возможности применения в рассматриваемом случае статьи 2.9 КоАП РФ судом не усматривается в силу следующих обстоятельств.

В соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения суд может освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться вынесением устного замечания.

В пункте 18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» (далее - Постановление №10) указано, что малозначительность административного правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Данные обстоятельства в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания.

По смыслу статьи 2.9 КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству.

Административное правонарушение в виде незаконного использования чужого товарного знака посягает на установленный порядок государственного регулирования в области интеллектуальной собственности, направленный на защиту экономических интересов Российской Федерации.

Согласно пункту 18.1 Постановления №10 квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 названного постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Между тем суд, оценив обстоятельства рассматриваемого дела, не находит исключительности в характере совершенного административного правонарушения.

Частью 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ установлено, что являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Согласно части 2 статьи 3.4 КоАП РФ предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Поскольку в рассматриваемом случае отсутствует совокупность условий, предусмотренных соложениями статьей 3.4, 4.1.1 КоАП РФ, оснований для замены ответчику административного штрафа на предупреждение не имеется.

Ответственность, предусмотренная частью 2 статьи 14.10 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере пятикратного размера стоимости товара, явившегося предметом административного правонарушения, но не менее ста тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения.

На основании изложенного, с учетом обстоятельств и характера совершенного правонарушения, степень вины правонарушителя, отсутствие вредных последствий, суд полагает возможным назначить ответчику наказание в виде административного штрафа в минимальном размере 100000 рублей с конфискацией продукции, содержащей незаконное воспроизведение товарных знаков «Pantene», «Head&Snoulders;», «Fairy», «Mr Proper», «Domestos», изъятой по протоколу изъятия вещей и документов от 16.07.2021, которая в соответствии с частью 4 статьи 1252 ГК РФ не может находится в законном обороте и подлежит уничтожению.

Исходя из вышеизложенного и руководствуясь статьями 167 - 170, 180 - 182, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

привлечь ООО «Гигиена» (ИНН 5262080411, ОГРН 1025203721740, дата и орган регистрации: 21.02.2000 Нижегородская регистрационная палата; место регистрации: г.Н.Новгород, ул.Новикова-Прибоя, д.16) к административной ответственности по части 2 статьи 14.10 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации и назначить наказание в виде административного штрафа в размере 100000,00 рублей.

Продукцию, содержащую незаконное воспроизведение товарного знака «Pantene», «Head&Snoulders;», «Fairy», «Mr Proper», «Domestos», изъятую по протоколу изъятия вещей и документов от 16.07.2021 (шампуни, средств для мытья посуды, средства для мытья полов, средство универсальное) в количестве 732 ед. конфисковать и направить на уничтожение.

Административный штраф лицом, привлеченным к административной ответственности, должен быть уплачен не позднее шестидесяти дней со дня вступления решения о наложении штрафа в законную силу по реквизитам:

Получатель: УФК по Нижегородской области (Управление МВД по городу Нижнему Новгороду, л/с 04321А23160)

ИНН 5257111625 КПП 525701001

Р/с 40101810400000010002

Волго-Вятское ГУ Банка России

БИК 042202001

ОКТМО 22701000

Назначение платежа 188116011 41 01 9000 140 (адм. штраф)

УИН 1888045 221 052 8704013

Надлежащим образом заверенную копию квитанции или платежного поручения, подтверждающего уплату штрафа, необходимо представить в Арбитражный суд Нижегородской области.

По истечении шестидесяти дней со дня вступления настоящего решения в законную силу, в случае если арбитражному суду не будет представлено доказательство добровольной уплаты штрафа, в отношении лица, привлеченного к административной ответственности, подлежит применению принудительное исполнение решения суда.

Принудительное исполнение производится на основании настоящего судебного решения (ч.4.2 ст.206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступит в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Настоящее решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области.


Судья Л.В.Соколова