Решение от 5 мая 2017 г. по делу № А64-5607/2016

Арбитражный суд Тамбовской области

392020, г. Тамбов, ул. Пензенская, д. 67/12

http://tambov.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело № А64-5607/2016
г. Тамбов
05 мая 2017 г.
Резолютивная часть решения объявлена 04.05.2017г

Решение в полном объеме изготовлено 05.05.2017г.

Арбитражный суд Тамбовской области в составе судьи А.А.Краснослободцева,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи И.А.Найдиной

рассмотрев в судебном заседании дело по иску Публичного акционерного общества «Тамбовская энергосбытовая компания» в лице Территориального отделения «Тамбовское» (ОГРН <***>, ИНН <***>), г.Тамбов,

к Тамбовскому областному государственному бюджетному учреждению «Аэропорт «Тамбов» (ОГРН <***>, ИНН <***>), г.Тамбов,

третье лицо: Публичное акционерное общество «МРСК Центра» в лице филиала ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» (ОГРН <***>, ИНН <***>), г.Тамбов,

о взыскании 7787042руб.63 коп.

при участии в заседании:

от истца – ФИО1 дов. от 18.05.2016г. №130-06/79

от ответчика - ФИО2 дов. от 18.10.2016г. ФИО3 руководительот третьего лица - ФИО4 дов. от 01.06.2016г. №Д-ТБ/22

установил:

Публичное акционерное общество «Тамбовская энергосбытовая компания» в лице Территориального отделения «Тамбовское» обратилось в арбитражный суд с иском к Тамбовскому областному государственному бюджетному учреждению «Аэропорт «Тамбов» о взыскании 7787042руб.63 коп. стоимости безучетного потребления электрической энергии по акту №68003515 от 30.05.2016г.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Публичное акционерное общество «МРСК Центра» в лице филиала ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго».

Представитель истца в судебном заседании поддержал заявленные требования.

Представитель ответчика просил суд в удовлетворении исковых требований отказать, сославшись на оплату задолженности, согласно нового расчета третьего лица по акту. Кроме того, указал на ошибочность первоначального расчета. По мнению представителя ответчика в первоначальном расчете неверно указан срок безучетного потребления и максимальная мощность энергопринимающих устройств ответчика, при этом факт вмешательства в работу прибора учета не доказан.

Представитель третьего лица просит иск удовлетворить, пояснил, что выявленные нарушения отражены в акте проверки, нарушены (залиты клеем) пломбы гос. поверки, отраженные в акте последней проверки, нарушена (обжата вновь) пломба ЭСО № 3, установленная на клемной крышке прибора учета, отраженная в акте, счетный механизм прибора учета потребления электрической энергии не производит. Договором установлена максимальная мощность 200кВт, что также отражено в акте разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы представителей сторон, явившихся в судебное заседание, суд находит иск не подлежащим удовлетворению, руководствуясь при этом следующим.

Как следует из материалов дела, между ПАО «Тамбовская энергосбытовая компания» и ТОГБУ «Аэропорт «Тамбов» был заключен государственный контракт № 68010052013966 от 28.12.2015 г., по условиям которого ПАО «Тамбовская энергосбытовая компания» обязалось осуществлять продажу электрической энергии (мощности), и через третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии, а ТОГБУ «Аэропорт «Тамбов» (Заказчик) обязалось оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по ценам (тарифам), установленным органом исполнительной власти Тамбовской области в области государственного регулирования тарифов, а также по свободным (нерегулируемым) ценам в порядке, установленном действующим законодательством РФ.

В соответствии с п. 3.1.1, 3.1.16 контракта Ответчик обязан: вести ежемесячный учет потребленной энергии, обеспечивать сохранность, целостность и техническое обслуживание (эксплуатацию) приборов коммерческого учета электрической энергии, расположенных на объектах Заказчика. Сохранность прибора учета определяется отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения его внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера).

30.05.2016г. при проведении проверки состояния приборов учета электрической энергии потребителя, проведенной представителями филиала ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» (сетевая организация), был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии ТОГБУ «Аэропорт «Тамбов» и составлен Акт о неучтенном потреблении электрической энергии № 68003515 от 30.05.2016г.

В Акте № 68003515 от 30.05.2016 г. зафиксировано нарушение в точке поставки ЦРП ТОГБУ «Аэропорт «Тамбов» расположенной по адресу: Тамбовская область, Тамбовский район, с.Донское, а именно: на приборе учета, тип ЦЭ6803В заводской номер 0851580407330093 нарушены (залиты клеем) пломбы гос. поверки, отраженные в акте последней проверки №7/03 от 13.03.2009 г.; нарушена (обжата вновь) пломба ЭСО № 3, установленная на клемной крышке прибора учета, отраженная в акте №7/03 от 13.03.2009 г.; счетный механизм прибора учета потребления электрической энергии не производит.

Объем безучетного потребления электроэнергии по Акту № 68003515 от 30.05.2016. согласно произведенному расчету составил 1 519 647 кВт.ч.

В связи с выявленным объемом безучетного потребления, Территориальным отделением «Тамбовское» был выставлен Счет № 9247 от 15.06.2016 на сумму 7 787 042,63 руб.

Претензией от 23.06.2016 г. за исх.№ 130/1465 Ответчику было предложено погасить образовавшуюся задолженность в течение тридцати дней с момента получения данной претензии.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно ч. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

В силу ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом, но в силу обычных начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В силу норм Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", статей 539 и 540 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка электрической энергии осуществляется на основании договора энергоснабжения.

В указанном случае между истцом и ответчиком заключен договор государственный контракт №68010052013966 от 22.12.2015г. сроком действия с 01.01.2016г. по 31.12.2016г.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Порядок расчетов за потребленную энергию при нарушении работы приборов учета, в том числе в случае выявления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии, регулировался в период выявления факта безучетного потребления Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

В силу п. 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями требований, определяющих порядок учета электрической энергии (мощности), условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

30.05.2016г. представителями филиала ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» (сетевая организация) проведена проверка состояния приборов учета потребителя в точке поставки ЦРП ТОГБУ «Аэропорт «Тамбов» расположенной по адресу: Тамбовская область, Тамбовский район, с.Донское, по результатам которой составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии № 68003515 от 30.05.2016г.

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией оформляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, требования к составлению которого указаны в пункте 193 Основных положений N 442.

Согласно пункту 193 Основных положений N 442 при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

Проверка проведена в присутствии потребителя ФИО5.

Представитель потребителя от подписи отказался.

В судебных заседаниях судом просмотрена видеозапись проверки потребителя, проведенная 30.05.2016г. по адресу: Тамбовская область, Тамбовский район, с.Донское

Отказ потребителя от подписания акта №68003515 от 30.05.2016г зафиксирован сетевой компанией подписями двух незаинтересованных лиц - ФИО6 ФИО7

В судебном заседании 05.04.2017г. (протокол судебного заседания с использованием аудиозаписи от 05.04.2017г. том III л.д.55) были заслушаны показания вызванных в качестве свидетелей ФИО6, ФИО7, которые пояснили, что они при проведении проверки не присутствовали, на территорию аэропорта не проходили, сидели в машине, сотрудника аэропорта ФИО5, факт отказа его от подписи не видели, акт подписали по просьбе работников МРСК Центра.

Кроме того, в судебном заседании были заслушаны показания вызванных в качестве свидетелей ФИО8, ФИО9 они присутствовали при проведении проверки и принимали в ней непосредственное участие, прибор учета не учитывал электрическую энергию, после увеличения нагрузки счетный механизм заработал, что также подтверждается представленной третьим лицом и исследованной в судебном заседании видеозаписью проводимой проверки.

Оба свидетеля пояснили, что отказ потребителя от подписи зафиксирован в присутствии двух свидетелей.

Данные показания расходятся с показаниями свидетелей ФИО6, ФИО7 и видеозаписью проверки и составления акта №68003515 от 30.05.2016г.

Однако, указанные нарушения не свидетельствуют о недействительности акта №68003515 от 30.05.2016г., поскольку проверка проведена в присутствии представителя потребителя, проверяющие были допущены к прибору учета, потребитель от подписи отказался что также подтверждено ответчиком в судебном заседании и усматривается из видеозаписи проверки.

Как следует из акта о неучтенном потреблении электрической энергии №68003515 от 30.05.2016г. на приборе учета, тип ЦЭ6803В заводской номер 0851580407330093 нарушены (залиты клеем) пломбы гос. поверки, отраженные в акте последней проверки №7/03 от 13.03.2009г.; нарушена (обжата вновь) пломба ЭСО № 3, установленная на клемной крышке прибора учета, отраженная в акте №7/03 от 13.03.2009г.; счетный механизм прибора учета потребления электрической энергии не производит.

Согласно п. 2 Основных положений N 422 безучетным потреблением признается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Таким образом, законодатель связывает безучетность потребления электрической энергии с вмешательством потребителя в работу прибора учета.

При проведении проверки потребителя и осмотре прибора учета тип ЦЭ6803В заводской номер 0851580407330093 установлено, что из двух индикаторов горит только один, который заработал после подачи на него дополнительной нагрузки.

Прибор учета электроэнергии тип ЦЭ6803В заводской номер 0851580407330093 был снят, упакован в пакет и опломбирован.

В соответствии с п. 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подп. "а" п. 1 приложения N 3 к настоящему документу.

В соответствии с абзацем 2 подпункта "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:

,
где:

- максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов, ч;

Согласно пункту 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3, и рассчитывается как произведение максимальной мощности энергопринимающих устройств и количества часов, в течение которых осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов.

Приложением №3 к государственному контракту №68010052013966 от 22.12.2015г. (том III л.д.25) по точке поставки ПС 110/35/10кВ «Тамбовская №6» ВЛ-10кВ №15, Аэропорт, Тамбовский район, с.Донское, мощность установлена ПЭЭ разрешенная (максимальная). .Актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон №501от 28.09.2012г. (том III л.д66) максимальная мощность установлена в размере 200кВт.

Истцом произведен расчет, исходя из максимальной мощности 200кВт.

Ответчик возражал относительно указанной мощности, ссылаясь на то, что в договоре установлена мощность трансформатора, которая выше, чем мощность подключенных устройств, актом о согласовании технологической и (или) аварийной брони электроснабжения потребителя электрической энергии (мощности) (том III л.д.28-30) максимальная мощность приемников аварийной брони по данной точке поставки установлена в размере 85кВт, при этом договором не установлена мощность, которая может быть отключена по требованию сетевой организации. При данном сечении кабеля невозможно подать нагрузку более 90кВт.

Указанный довод судом отклоняется ввиду нижеизложенного.

Как следует из пункта 2 статьи 539 ГК РФ, пунктов 34, 36, 41 Основных положений N 442 необходимым условием заключения договора энергоснабжения является представление потребителем (покупателем) документов, подтверждающих технологическое присоединение его энергопринимающих устройств в установленном порядке к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации. При этом к существенным условиям договора энергоснабжения отнесена величина максимальной мощности энергопринимающих устройств.

Согласно абзацу 11 пункта 2 Основных положений N 442 максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя для целей определения его обязательств на розничном рынке определяется в соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861.

Понятие «максимальная мощность» дано в абзаце 7 пункта 2 Постановления Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 «Об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг и Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям», согласно которому «максимальная мощность» - наибольшая величина мощности, определенная к одномоментному использованию энергопринимающими устройствами (объектами электросетевого хозяйства) в соответствии с документами о технологическом присоединении и обусловленная составом энергопринимающего оборудования (объектов электросетевого хозяйства) и технологическим процессом потребителя, в пределах которой сетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу электрической энергии, исчисляемая в мегаваттах.

Понятие "присоединенная мощность" ранее содержалось в «Правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861, а именно, «присоединенная мощность» - совокупная величина номинальной мощности присоединенных к электрической сети (в том числе опосредованно) трансформаторов и энергопринимающих устройств потребителя электрической энергии, исчисляемая в мегавольт-амперах; «максимальная мощность» - величина мощности, обусловленная составом энергопринимающего оборудования и технологическим процессом потребителя, исчисляемая в мегаваттах.

Однако, Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 абзац 7 пункта 2 «Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг» изложен в новой редакции.

Учитывая, что государственный контракт №68010052013966 от 22.12.2015г. заключен после вступления в силу Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, он должен соответствовать требованиям п. 13 Правил N 861 в редакции Постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 г. N 442.

Таким образом, согласно Правилам технологического присоединения величина максимальной мощности является физической величиной, определяющей характер обязательств между сетевой организацией и владельцем энергопринимающего оборудования, а также правоотношения между сетевой организацией и прочими субъектами электроэнергетики.

Присоединение новых устройств, а также увеличение максимальной мощности ранее присоединенных энергопринимающих устройств должно происходить по Правилам технологического присоединения, в которых определяются обязательства сетевых организаций и потребителей электроэнергии.

Согласно п. 40 (1) Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 заявители (за исключением лиц, указанных в пункте 13 настоящих Правил), имеющие на праве собственности или ином законном основании энергопринимающие устройства, в отношении которых в установленном порядке осуществлялось фактическое технологическое присоединение, вправе снизить объем максимальной мощности (избыток, реализованный потенциал энергосбережения и др.) собственных энергопринимающих устройств с одновременным перераспределением объема снижения максимальной мощности в пользу сетевой организации от объема максимальной мощности, указанной в документах о технологическом присоединении.

Для уменьшения максимальной мощности энергопринимающих устройств заявителем в адрес сетевой организации, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства заявителя, направляется заявка об уменьшении максимальной мощности.

Сетевая организация в течение 5 рабочих дней со дня получения заявки на уменьшение максимальной мощности направляет копию заявки, а также копии приложенных к ней документов субъекту оперативно-диспетчерского управления в случае, если ранее выданные заявителю технические условия подлежат согласованию с таким субъектом.

Ответчиком, в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлены доказательства направления заявки об уменьшении максимальной мощности.

Ссылка ответчика на согласование величины аварийной брони в размере 85кВт не может быть принята во внимание как основанная на неверном толковании вышеуказанных норм права, поскольку, согласно Правилам технологического присоединения величина максимальной мощности является физической величиной, определяющей характер обязательств между сетевой организацией и владельцем энергопринимающего оборудования, а также правоотношения между сетевой организацией и прочими субъектами электроэнергетики.

При этом величина аварийной брони определяется как минимальный расход электрической энергии (наименьшая потребляемая мощность) объектов потребителя с полностью остановленным технологическим процессом, обеспечивающий их безопасное для жизни и здоровья людей и окружающей среды состояние, и признается равной величине максимальной мощности токоприемников дежурного и охранного освещения, охранной и пожарной сигнализации, насосов пожаротушения, связи, аварийной вентиляции таких объектов, согласованной сетевой организацией и потребителем в порядке, предусмотренном Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, Правилами технологического присоединения (пункт 54 Приказа Минэнерго России от 06.06.2013 N 290 "Об утверждении Правил разработки и применения графиков аварийного ограничения режима потребления электрической энергии (мощности) и использования противоаварийной автоматики")

Как указано выше, сетевой организацией ПАО «МРСК Центра» «Тамбовэнерго» произведен расчет объема безучетного потребления в количестве 1519647кВ.ч. (том I л.д.22) при дате последней проверки 05.03.2009г., (8760 часов) и Рмакс 200кВт.

Согласно абзацу 3 пункта 195 «Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с пунктом 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета электроэнергии должны проводиться сетевой организацией не реже одного раза в 12 месяцев.

По смыслу приведенных норм в случае, если сетевая организация не провела проверку в установленные сроки (не реже одного раза в год), период безучетного потребления определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена, но не более одного года назад от даты выявленного нарушения.

Предусмотренное пунктом 195 Основных положений N 442 ограничение периода (один год), за который может быть взыскана стоимость безучетного потребления, обусловлено установленной пунктом 172 Основных положений N 442 обязанностью сетевой организации своевременно (не реже одного раза в год) проводить контрольные проверки приборов учета и направлено на защиту интересов потребителя в случае неисполнения сетевой организацией этой обязанности.

В отсутствие уважительных причин нарушения сетевой организацией установленной систематичности проверок негативные последствия ее неосмотрительности не должны перекладываться на потребителя, не препятствовавшего проведению проверок, так как их своевременность не относится к сфере его контроля.

Подобные последствия должны ложиться на сетевую организацию и гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), отвечающего за действия сетевой организации по соблюдению надлежащей периодичности проверок перед потребителем в порядке статьи 403 ГК РФ.

Нарушение установленной пунктом 172 Основных положений N 442 периодичности, с учетом установленной даты проведения последней проверки приборов учета ответчика 05.03.2009г влечет применение правила расчете стоимости безучетно потребленной энергии с 05.03.2016г – даты, когда указанная проверка должна была быть проведена.

Данный вывод согласуется с правовой позицией, содержащейся в определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 07.04.2014 N ВАС-507/14

С учетом вышеизложенного, при установлении факта безучетного потребления, количество часов неучтенного потребления за период с 05.03.2016г. по 30.05.2016г. (87 дней) составит 2088 час., а не 8760 часов, как указано в расчете.

В судебном заседании 04.05.2017г. третьим лицом (сетевой организацией) также представлен акт от 03.05.2017г. №68 027670 проверки состояния схемы измерения электрической энергии и работы/замены/допуска в эксплуатацию прибора учета юридического лица, согласно которому кабель состоит из четырех одножильных алюминиевых жил, материал ПВХ, сечение жилы отходящего кабеля 95мм .

В соответствии с определением, данным в абзаце 13 пункта 2 Основных положений законодатель связывает безучетность потребления электрической энергии с вмешательством потребителя в работу прибора учета.

Согласно техническому акту ЗИП «Энергомера», филиал АО «Электротехнические заводы «Энергомера» от 14.07.2016г №152/93 (том I л.д.105) ЦЭ6803В/1 220В 1-7,5А 3ф.4пр. М6 Р32 зав №0851580407330093 2008 года выпуска в процессе изготовления проходил приемо-сдаточные испытания, поверку, признан пригодным к эксплуатации. Оттиски пломб, установленных на счетчике, схожи по начертанию знаков на оттиски клейм, применяемых на заводе-изготовителе. Установить подлинность пломбы и оттиска не представляется возможным из-за отсутствия оборудования. Внутри корпуса счетчика не установлено устройств и радиодеталей, не предусмотренных конструкторской документацией завода-изготовителя; следов установки и последующего демонтажа вышеуказанных устройств не обнаружено. При проведении приемо-сдаточных испытаний на поверенном метрологическом оборудовании выявлено, что счетчик не работает. Отказ счетчика произошел из-за выхода из строя радиоэлементов на печатной плате прибора.

То есть на период проведения проверки прибор учета был неисправен.

Замена прибора учета потребителю произведена 30.05.2016г., что подтверждается материалами дела и видеозаписью проверки.

ТОГБУ «Аэропорт-Тамбов» представлена информация о потреблении электрической энергии в 2013-2016гг (том I л.д.101), также представлены акты приема-передачи электрической энергии за 2013-2016г. ( том I л.д.127-163, том II л.д.1-101).

Месяц

Объем

потребление

электроэнергии

кВт/час

2013 год

2014 год

2015 год

2016 год

Январь

46 999

51258

55 471

44 615

Февраль

58 931

61 799

65 438

61 639

Март

53 149

49 574

48 962

41 472

Апрель

44 204

38 419

42 324

33 613

Май

18 696

16 698

20 686

16 360

Июнь

15 135

15 822

18 058

14331

Июль

14 398

17 037

19 966

17 058

Август

16851

18 442

17 063

19 133

Сентябрь

18 794

20 688

18 243

22 811

Октябрь

34 494

29 218

33 289

Ноябрь

49 949

50 087

49 543

Декабрь

55132

66 865

57 632

ИТОГО

426732

386333

444088

Анализ представленных данных позволяет сделать выводы о том, что потребление ТОГБУ «Аэропорт-Тамбов» после замены прибора учета в мае 2016г не возросло, каких-либо резких скачков потребления, не связанных с сезонностью, из которых возможно было бы усмотреть нарушение в учете потребляемой электрической энергии, из статистики за указанный период с очевидностью не следует.

Из видеозаписи проверки невозможно сделать однозначный вывод о нарушении пломб. Проверяющие говорят о якобы нарушенных пломбах, представитель потребителя отрицает факт вмешательства в прибор учета, после чего прибор упаковывают в пакет, опечатывают и направляют для проведения экспертизы.

Проведенным экспертным исследованием ЗИП «Энергомера», филиал АО «Электротехнические заводы «Энергомера» также не установлено вмешательство потребителя в прибор учета и нарушение им пломбы.

Представленные в материалы дела пломбы сетевой организации исследованы судом в судебном заседании, видимых повреждений пломб и следов клея не обнаружено.

Пломбы завода-изготовителя третьим лицом (сетевой организацией) не представлены, так как не возвращены АО «Электротехнические заводы «Энергомера» (заводом-изготовителем).

То есть проведение по делу судебной экспертизы по рассматриваемому делу не представляется возможным .

Из представленной видеозаписи также невозможно сделать вывод о том, что один конец лески срезан, а потом с помощью клея приклеен к пломбе

Допрошенные в качестве свидетелей лица, проводившие проверку, пояснили суду, что какая-либо методика опломбировки прибора учета в ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» отсутствует.

Таким образом, принимая во внимание то, что целостность пломб, наложенных сетевой организацией, нарушена не была, каких-либо факторов, свидетельствующих о вмешательстве в работу прибора учета, не выявлено, оснований для проведения технического обслуживания прибора также не установлено, возможности потребителя самостоятельно выявить неисправность прибора учета также из материалов дела не следует, суд приходит к выводу, что факт безучетного потребления истцом не доказан.

Неисправность, зафиксированная в акте № 68003515 от 30.05.2016г., квалифицируется судом как неисправность прибора учета, выявленная непосредственно при проведении проверки. При этом оснований полагать, что указанная неисправность имела место в течение года, предшествующего проверке, из вышеприведенных данных о статистике потребления также не имеется.

О проведении проверки ТОГБУ «Аэропорт «Тамбов» был извещен в установленном порядке сетевой организацией.

Ответчиком представлен акт проверки оборудования трансформаторных подстанций, электроприемных устройств и приборов коммерческого учета электроэнергии ТОГБУ «Аэропорт «Тамбов» от 29.05.2016 (том III л.д.52), согласно которому визуальный осмотр приборов коммерческого учета электроэнергии: ЦЭ6803В № 3171790, ЦЭ6803В № 081580407330093, Меркурий 230-АМ-ОЗ № 0380697, Меркурий 230 АМ-02 № 05488632, Меркурий 230 АМ-02 № 03752146, ЦЭ68038 № 3163230, Меркурий 230 АМ-02 № 09896273 нарушений в работе и состоянии пломб не выявил. Приборы находятся в исправном состоянии.

Каких-либо сроков уведомления о неисправности приборов учета государственный контракт №68010052013966 от 22.12.2015г. не содержит.

В соответствии с п. 179 Основных положений N 442 в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 данного документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

Таким образом, в силу положений пункта 179 Основных положений N 442 расчет объема потребления в связи с выявлением неисправности прибора применительно к положениям пункта 166 Основных положений N 442 должен осуществляться за аналогичный период прошлого года с момента выявления неисправности и до замены прибора учета.

В силу п. 166 Основных положений N 442 в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в сроки, установленные в настоящем разделе или в договоре (далее - непредставление показаний расчетного прибора учета в установленные сроки), для целей определения объема потребления электрической энергии (мощности), оказанных услуг по передаче электрической энергии за расчетный период при наличии контрольного прибора учета используются его показания.

При отсутствии контрольного прибора учета и в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены.

Как следует из материалов дела, расход по прибору учета за май 2015г. составил 11220 кВтч. (акт снятия показания прибора учета от 29.05.2015г. (том II л.д.138), нерегулируемая цена за май 2016г – 4,34258 руб. без учета НДС.

С учетом изложенного задолженность ответчика по акту № 68003515 от 30.05.2016г. составляет 57494,03 руб. (11220 кВтч х (4,34258 руб +4,34258 руб х18%).

Истец и третье лицо подтвердили правомерность расчета по аналогичному периоду в случае расчета по пункту 166 Основных положений N 442 при работе прибора учета с неисправностями.

Платежным поручением №69364 от 30.01.2017г. ответчиком произведена оплата в размере 57494,03 руб.

В связи с чем задолженность по акту № 68003515 от 30.05.2016г на дату рассмотрения дела отсутствует.

Согласно ст.65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений, а обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Исходя из ч.ч.1, 2 ст.71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Оценив в порядке ст.71 АПК РФ представленные в дело доказательства, учитывая изложенные нормы права, суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований.

Судебные расходы по уплате госпошлины на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отнесению на истца и ответчика пропорционально требований, признанных обоснованными (с учетом того, что сумма 57494,03 руб. оплачена после обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском).

Руководствуясь статьями 102, 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1) Исковое заявление оставить без удовлетворения.

2) Взыскать с Тамбовского областного государственного бюджетного учреждения «Аэропорт «Тамбов» (ОГРН <***>, ИНН <***>), г.Тамбов в пользу Публичного акционерного общества «Тамбовская энергосбытовая компания» в лице Территориального отделения «Тамбовское» (ОГРН <***>, ИНН <***>), г.Тамбов 457,28 руб. судебных расходов по оплате госпошлины.

3) Выдать исполнительный лист после вступления решения суда в законную силу.

Решение арбитражного суда первой инстанции, не вступившее в законную силу, обжалуется в порядке апелляционного производства через Арбитражный суд Тамбовской области в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд, находящийся по адресу: 394006, <...>, в течение месяца после принятия настоящего решения.

Судья А.А.Краснослободцев