Решение от 10 января 2024 г. по делу № А07-40874/2022

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БАШКОРТОСТАН

ул. Гоголя, 18, г. Уфа, Республика Башкортостан, 450076, http://ufa.arbitr.ru/,

сервис для подачи документов в электронном виде: http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А07-40874/2022
г. Уфа
10 января 2024 года
Резолютивная часть решения объявлена 18.12.2023

Полный текст решения изготовлен 10.01.2024

Арбитражный суд Республики Башкортостан в составе судьи Исхаковой А. А., при ведении протокола судебного заседания секретарем Каримовой Р.Р., рассмотрел дело по иску общества с ограниченной ответственностью "Энергетическая сбытовая компания Башкортостана" (ИНН 0275038496, ОГРН 1020202770642; далее – общество «ЭСКБ», истец) к обществу с ограниченной ответственностью "Ветеран ВС" (ИНН 0245008180, ОГРН 1030202316495; далее – общество «Ветеран ВС», ответчик); третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью "Башкирские распределительные электрические сети" (далее – общество «Башкирэнерго», третье лицо); о взыскании 11 768 839 руб. 34 коп. долга,

при участии в судебном заседании:

от истца – не явились, уведомлены надлежащим образом;

от ответчика (онлайн) – ФИО2, доверенность б/н от 23.01.2023, диплом № 277 от 30.06.2011;

от третьего лица – ФИО3 по доверенности № 119-1/07-12 от 01.01.2023 г., диплом, паспорт;

После объявленного перерыва в 17 часов. 30 мин. судебное заседание продолжено в том же составе суда, при том же лице ведущем протокол и при отсутствии лиц, участвующих в деле.

Общество "ЭСКБ" обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с иском к обществу "Ветеран ВС" о взыскании 11 768 839 руб. 34 коп. долга.

Определением от 09.01.2023 исковое заявление принято к рассмотрению суда.

От ответчика поступило ходатайство об оставлении иска без рассмотрения. В обоснование оставления без рассмотрения указывают, что претензия в адрес ответчика составлена 02.12.2022, направлена почтовым отправлением 05.12.2022. Иск зарегистрирован в Арбитражном суде РБ уже 29.12.2022, соответственно после направления претензии прошло менее 30 календарных дней. Иной претензионный срок законом или договором не предусмотрен.

От ответчика поступил отзыв на иск, согласно которому просит в удовлетворении иска отказать. Ответчик указывает, что представленный в материалы дела акт №113900468Б0005 от 01.02.2022 не может быть признан надлежащим доказательством по делу в связи с тем, что акт составлен без участия потребителя. В акте не указаны данные о способе и месте осуществления безучётного потребления или бездоговорного потребления эклектической энергии. У ответчика отсутствует доступ к спорному прибору учета. Расчёт объема потребленной энергии не соответствует требованиям договора, заключенного между сторонами. К договору электроснабжения №060600725 от 17.06.2014, заключенному между сторонами, подписано приложение №2, являющееся неотъемлемой частью договора. С учетом того, что осмотр проводился в феврале 2022 года, показатель для расчета используется аналогичный, то есть за январь 2021 года, а именно 168 825 руб. 73 коп. В связи с чем, в случае, если суд придет к выводу о правомерности заявленных истцом требований, удовлетворению подлежит сумма в 168 825 руб. 73 коп. То есть, сумма, заявленная к взысканию, является не безучетным потреблением, а потреблением электрической энергии по аналогии с использованием неисправного прибора учета. Составленный обществом «Башкирэнерго» расчет противоречит обстоятельствам, указанным в акте безучетного потребления. Так, в акте имеется указание на погрешность в 51%. С учетом того, что по состоянию на 01.02.2022 показания прибора учета составляли 2 526,796 кВт*ч, если добавить погрешность в 51%, то объем потребленной энергии должен составлять за весь период с даты установления счетчика 2 526,796 кВт*ч * 1,51 = 3 815,462 кВт *ч (вместо заявленных 2 190 000 кВт*ч). Соответственно, разница, которая получилась, должна являться объемом, предъявленным к взысканию, то есть 3 815,462-2 526,796 = 1 288,666 кВт*ч. В расчете, который составлен в виде отдельного документа, указан объем ранее потребленной энергии как 264 638,00 кВт*ч. Применив коэффициент погрешность в 51%, указанный в акте, получим следующий расчет: 264 638 кВт*ч * 0,51 = 134 965,38 кВт*ч. С учетом действующего тарифа, получим: 13 965,38 кВт*ч * 5,36982 руб. = 724 739,80 руб. - сумма, являющаяся справочным контррасчетом ответчика, с учетом того, что суд примет доказанность факта погрешности при измерении. В случае, если суд придет к мнению, что имеет место быть факт безучетного потребления электроэнергии, то расчет истцом приведен также неверно. В соответствии с расчетом объема, использована максимальная мощность энергопринимающих устройств как 500 кВт*ч. В акте указана такая мощность 540 кВт*ч со ссылкой на наличие такого показателя в договоре энергоснабжения. Исходя из представленного в материалы дела договора, такая мощность должна быть указана в приложении №7 - акт разграничения балансовой принадлежности электрических сетей (электроустановок) и эксплуатационной ответственности сторон. Однако, такой акт в материалах дела отсутствует, ответчик им также не обладает, в связи с чем использование указанного показателя не является верным. Для составления такого расчета необходимо определить максимальную мощность энергопринимающего устройства, относящейся к соответствующей точке поставки, в связи с чем требуется мнение специалиста. К дате судебного заседания ответчик не смог получить такое заключение, в связи с чем справочный контррасчет представлен к предварительному судебному заседанию быть не может. Представленные обществом «Башкирэнерго» акт и расчет не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и противоречат друг другу. Так, в акте №113900468Б0005 от 01.02.2022 имеется ссылка на договор электроснабжения №2098002000725 от 01.01.2010, в то время как действующий договор имеет следующие реквизиты: №060600725 от 17.06.2014, а значит ссылка на максимальную величину мощности энергопринимающего устройства не может быть признана верной. Расчет составлен к акту №113900468Б0019 от 02.02.2022, в то время как приложенный в дело акт имеет №05 в окончании и дату - 01.02.2022, ссылка на договор №2098002000725 от 25.09.2007 вместо №060600725 от 17.06.2014. Количество ранее учтенной энергии в акте указано как 2 526,796 кВт*ч, в расчете 264 638 кВт*ч.

От истца поступили возражения на отзыв.

От третьего лица поступил отзыв на иск, согласно которому просит удовлетворить исковые требования в полном объеме с приложением диска с фото/видео проведения проверки, письма-приглашения от 26.01.2022 №ЦЭС/11-359, акта допуска в эксплуатацию прибора учёта от 04.02.2021 № 21938027, извещения о непригодности прибора учета И-АБ/17-03-2022, протокола проверки №8-2.10/37/113 от 17.03.2022, акта экспертного исследования № 06-2022 от 17.03.2022.

От ответчика поступило дополнение к отзыву, просит в удовлетворении отказать. Ответчик указывает, что представленные в материалы дела третьим лицом видеозаписи не могут быть признаны надлежащим доказательством по делу. Ответчик не был извещен о проводимой в отношении него проверки. Если суд придет к мнению, что извещение ответчика является надлежащим, то в удовлетворении иска следует отказать ввиду составления акта датой ранее проведенной проверки. Акт о безучетном потреблении электроэнергии №113900468Б0005 составлен датой 01.02.2022. Уведомление, представленное третьим лицом в материалы дела, извещает о переносе проверки на 02.02.2022. Таким образом, если все-таки уведомление о проведении проверки будет признано надлежащим доказательством, то проверка должна была быть проведена 02.02.2022, а акт составлен 01.02.2022 (ранее заявленной даты), соответственно акт не может быть признан надлежащим доказательством по делу.

От истца поступили возражения на дополнение к отзыву.

Стороны дали пояснения, ответили на вопросы суда.

В судебном заседании объявлялся перерыв до 17 час. 30 мин. 18.12.2023 для дополнительного исследования доказательств по делу, при этом суд указал, что явка представителей лиц, участвующих в деле не обязательна. Лица, участвующие в деле не возражали относительно рассмотрения дела без их участия после объявленного перерыва.

Согласно статье 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд вправе рассматривать дело в отсутствие представителей сторон, уведомленных надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства.

Суд рассмотрел дело в судебном заседании после перерыва в отсутствие сторон с учетом надлежащего их уведомления о времени и месте судебного разбирательства, по имеющимся материалам дела.

Рассмотрев заявленные требования, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

Между обществом "ЭСКБ" (гарантирующий поставщик) и обществом «Ветеран ВС» (потребитель) заключен договор электроснабжения от 17.06.2014 N 02098002000725 (060600725) (далее - договор), согласно которому гарантирующий поставщик осуществляет продажу (поставку) электрической энергии и мощности в точки поставки электрической энергии (мощности), определенные п. 1.2 договора; обеспечивает оказание услуг по передаче электрической энергии и мощности до точек поставки и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергии потребителя, путем заключения соответствующих договоров, а потребитель своевременно оплачивает приобретаемую электрическую энергию, мощность и услуги, связанные с процессом снабжения электрической энергией, на условиях, предусмотренных договором и действующим законодательством Российской Федерации.

Точки поставки электрической энергии (мощности) Потребителя находятся на границе балансовой принадлежности, зафиксированной в "Акте разграничения балансовой принадлежности электрических сетей (электроустановок) и эксплуатационной ответственности сторон" (Приложение N 7) между Потребителем и Сетевой организацией обществом "Башкирэнерго".

На основании п. 2.3.3 договора потребитель обязуется оплачивать потребленную электрическую энергию (мощность) и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией (мощности), с соблюдением сроков и размера оплаты, установленных договором.

В соответствии с п. 4.5 договора потребитель оплачивает электрическую энергию (мощность) гарантирующему поставщику в следующем порядке:

-30 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца;

-40 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца;

-стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных Потребителем в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если размер предварительной оплаты превысит стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет платежа за месяц, следующий за месяцем, в котором была осуществлена такая оплата.

Потребитель обязуется осуществлять снятие показаний приборов учета и предоставлять показания в соответствии с требованиям приложения №2 и по форме приложения №5 к Договору. При наличии автоматизированной системы учета в целях контроля за соблюдением установленных режимов потребления электрической энергии (мощности) предоставить гарантирующем поставщику удаленный доступ к интервальным приборам учета. Оплачивать потребленную электрическую энергию (мощность) и услуги, оказание которых являете неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией (мощности), с соблюдением сроков и размера оплаты установленных договором. В случае, если объекты электропотребления потребителя расположены в многоквартирном доме, то потребитель также обязан оплачивать объем электрической энергии, поставленной на общедомовые нужды многоквартирного дома (п.п. 2.3.2., 2.3.3.).

Общество "Башкирэнерго" является сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии на территории Республики Башкортостан, и в своей деятельности руководствуется основными положениями N 442.

Истец указывает, что представителями общества «Башкирэнерго» проведена выездная проверка, в результате которой выявлено безучетное потребление электроэнергии, что зафиксировано в акте № 113900468Б005 от 01.02.2022 (л.д. 23-24).

Акт N 113900468Б005 от 01.02.2022 составлен в соответствии с требованиями пункта 193 Основных положений N 442. Акт от 01.02.2022 составлялся без участия представителя ответчика.

В ходе составления акта от 01.02.2022 велась фото и видеофиксация. Указанные материалы детально описывают способ и место осуществления безучетного потребления электрической энергии, выраженного в наличии дополнительного подключения в границах балансовой принадлежности ответчика в обход прибора учета электрической энергии, то есть с нарушением согласованной схемы присоединения.

Граница раздела зон ответственности сетевой организации и потребителя указана в акте разграничения балансовой принадлежности электрических сетей (электроустановок) и эксплуатационной ответственности сторон.

На основании расчета объема неучтенного потребления ответчику выставлена счет-фактура № 00725 от 01.12.2022 г. в объеме 1 925 362 кВт*ч на сумму 11 768 839 руб. 34 коп. ( л.д. 12), которая ответчиком не оплачена.

Истцом предприняты меры по досудебному урегулированию спора, что подтверждается претензионным письмом от 02.12.2022 N ЭСКБ/ЦТО/4283 (л.д. 12). Между тем, указанное письмо оставлено без удовлетворения, указанная задолженность не погашена. Данные обстоятельства послужили основанием для обращения с рассматриваемым иском в суд.

Несвоевременное исполнение ответчиком принятых на себя обязательств по оплате поставленной ему электрической энергии, выявленной в результате проверки обществом «Башкирэнерго», без надлежащего прибора учета послужило истцу основанием для обращения в Арбитражный суд Республики Башкортостан с настоящим исковым заявлением.

Рассмотрев довод ответчика о несоблюдении истцом досудебного претензионного порядка, суд приходит к следующему. В подтверждение направления в адрес ответчика претензии истец представил кассовый чек от 05.12.2022.

Частью 5 статьи 159 АПК РФ предусмотрено, что арбитражный суд вправе отказать в удовлетворении заявления или ходатайства в случае, если они не были своевременно поданы лицом, участвующим в деле, вследствие злоупотребления своим процессуальным правом и явно направлены на срыв судебного заседания, затягивание судебного процесса, воспрепятствование рассмотрению дела и принятию законного и обоснованного судебного акта, за исключением случая, если заявитель не имел возможности подать такое заявление или такое ходатайство ранее по объективным причинам.

В соответствии с правовой позицией, сформированной в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4, утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 23.12.2015 (пункт 4 подраздела II "Процессуальные вопросы" раздела "Судебная коллегия по экономическим спорам"), по смыслу пункта 8 части 2 статьи 125, части 7 статьи 126, пункта 2 части 1 статьи 148 АПК РФ, претензионный порядок урегулирования спора в судебной практике рассматривается в качестве способа, позволяющего добровольно без дополнительных расходов на уплату госпошлины со значительным сокращением времени восстановить нарушенные права и законные интересы. Такой порядок урегулирования спора направлен на его оперативное разрешение и служит дополнительной гарантией защиты прав. Если из обстоятельств дела следует, что заявление ответчика об оставлении иска без рассмотрения в связи с несоблюдением истцом досудебного порядка урегулирования спора направлено на необоснованное затягивание разрешения возникшего спора, суд на основании части 5 статьи 159 АПК РФ отказывает в его удовлетворении.

Таким образом, согласно изложенной правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, несоблюдение досудебного порядка урегулирования спора не является безусловным основанием для оставления искового заявления без рассмотрения.

Исковое заявление принято к производству судом определением от 09.01.2023.

Во всех судебных заседаниях присутствовал представитель ответчика, который возражал против исковых требований.

В ходе рассмотрения дела в суде ответчик возражал против исковых требований по существу, требования претензии истца не удовлетворил, в связи с чем формальное требование к соблюдению претензионного порядка (в том числе, установленного частью 5 статьи 4 АПК РФ тридцатидневного срока, по истечении которого истец вправе обращаться в суд) в данном случае не ведет к скорейшему разрешению спора и не отвечает целям предусмотренного законом досудебного (добровольного) порядка урегулирования спора.

На момент рассмотрения спора тридцатидневный срок истек, однако требования истца ответчиком в добровольном порядке не удовлетворены. На момент рассмотрения спора тридцатидневный срок истек, однако требования истца ответчиком в добровольном порядке не удовлетворены.

С учетом изложенного суд отклоняет доводы ответчика о несоблюдении досудебного претензионного порядка урегулирования спора.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пункт 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Как следует из материалов дела, предметом заявленного иска является взыскание неосновательного обогащения, выразившегося в безучетном потреблении электрической энергии со стороны ответчика.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ N 442 от 04.05.2012 (далее - Основные положения N 442).

Согласно абзацу 10 пункта 2 Основных положений N 442 безучетное потребление электрической энергии - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

На основании пункта 2 Основных положений N 442 под безучетным потреблением электроэнергии понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

На основании пункта 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные:

- о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

- о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

- о приборах учета на момент составления акта;

- о дате предыдущей проверки приборов учета

- в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии,

- в случае выявления бездоговорного потребления;

- объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

- замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

Согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 по делу N 301-ЭС17-8833, из нормативного определения безучетного потребления, изложенного в пункте 2 Основных положений N 442, следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обусловливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Таким образом, допустимым доказательством в случае разрешения спора о наличии безучетного (бездоговорного) потребления электроэнергии является акт о неучтенном потреблении электрической энергии, составленный в порядке, предусмотренном Основными положениями.

Как следует из акта о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом от 01.02.2022 №113900468Б005 (л.д. 23-24) в ходе проверки обществом «Башкирэнерго» установлен факт нарушения ответчиком порядка учета электрической энергии, выразившейся в следующем: в ходе осмотра узла учета выявлены признаки вскрытия пломбы, установленной клеммной крышке измерительного комплекса, целостность которой подтверждает правильность схемы включения самого измерительного комплекса, что в последствии указывает вмешательство в работу узла учета. Результаты произведенных во время проверки замеров показали несоответствие между токами вторичных цепей трансформаторов тока ф. А.В.С и данными на измерительном комплексе, что привело к искажению самих данных о фактическом объеме электрической энергии, потребленной потребителем ее недоучету. Также результаты, проведенные эталонным прибором учета показали погрешность «-« 51%. Потребитель о данном нарушении не сообщил. Во время проведения проверки осуществлялась видеосъёмка.

Материалами дела подтверждается, что акт о безучетном потреблении № 113900468Б005 от 01.02.2022 составлен сотрудниками общества «Башкирэнерго» ФИО4, ФИО5, без участия представителя ответчика.

Относительно довода ответчика о составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом от 01.02.2022 №113900468Б005 с нарушениями требований действующего законодательства, суд принимает во внимание, что согласно положениям пункта 178 Основных положений № 442 в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 02.03.2021 № 299, действовавшие в спорный период, при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом лицо, составляющее акт о неучтенном потреблении электрической энергии, прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. Уведомление потребителя о дате и времени составления акта осуществляется способом, определенным договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии), а в случае, когда указанным договором такой порядок не определен или договор отсутствует, - любым позволяющим подтвердить доставку указанного уведомления способом. В случае составления акта на месте выявления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии в отсутствие лица, допустившего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, акт составляется с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта фиксируется с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно уведомлению от 26.01.2022 №ЦЭС/11-359 адресованному обществу «Ветеран ВС», общество «Башкирэнерго» просило явиться уполномоченного представителя организации для составления акта по результатам проведения совместной проверки энергопринимающего объекта, расположенного по адресу: Республика Башкортостан, <...> для проведения проверки измерительных комплексов, установленных в РУ-0,4 кВ ТП-9603 и ВРУ-04 кВ. 01.02.2022 в 14 час. 00 мин.

В уведомлении от 26.01.2022 №ЦЭС/11-359 содержится отметка о вручении письма «принято, подпись директора, 27.01.2022».

Ответчиком получение указанного уведомления, оспаривается.

Поскольку обществом «Башкирэнерго» представлены в сопоставимые периоды письма, в частности письмо от 22.02.2023 №ЦЭС/11-1335, письмо от 15.03.2022 №ЦЭС/11-1421 (л.д. 128,130), то из указанного письма и имеющейся практики нарочного принятия входящей корреспонденции, достоверно усматривается, что общество «Ветеран ВС» принимает входящие отправления с указанием от руки подписи и фактической даты получения.

Кроме того, судом в качестве свидетелей были допрошены ФИО4, ФИО5, предупрежденные об уголовной ответственности по ст. 307,308 УК РФ.

Свидетель ФИО4, электромонтер по эксплуатации электросчетчиков, пояснил, что составил уведомление о проведение проверки, ФИО5 отвез уведомление, генеральный директор лично расписался; пояснил, что 01.02.2022 осуществлял проверку по адресу: Чесноковка, ул. Школьная 4а; на спорный прибор учёта допустил электрик Владислав; осуществлял проверку вместе с представителем ответчика Владиславом; представитель ответчика долго не мог открыть прибор учёта, в связи с этим позвонил генеральному директору ФИО6

Свидетель ФИО5 пояснил, что заранее уведомил письмом, которая вручалась лично ФИО6, проверка проводилась в дате указанной в письме, доступ предоставил лично ФИО6, выявили, что счетчик не учитывает потребление, после чего мы его демонтировали, проверку проводили по адресу <...>, но указали д. 4а, у ответчика две станции, проверка проводилась второго февраля, так как сам ФИО6 просил перенести для участия.

Показания свидетелей оценены судом в порядке ст. 71 АПК РФ с иными, имеющимися в деле доказательствами.

В момент проведения проверки производилась видео-фиксация, о чем указано в акте о безучетном потреблении № 113900468Б005 от 01.02.2022. Подробный процесс проверки 01.02.2022г и фиксации факта безучетного потребления зафиксирован в видео файле, предоставленном в материалы дела.

Довод ответчика о том, что уведомление, представленное третьим лицом в материалы дела, извещает о переносе проверки на 02.02.2022, подлежит отклонению.

Из пояснений общества «Башкирэнерго» следует, что 01.02.2022 при проведении проверки генеральный директор ответчика попросил перенести проверку прибора учета в ТП-655 (2-я точка учета) на 02.02.2022. После чего на экземпляре общества «Башкирэнерго» приглашения о предстоящей проверке была сделана дополнительная запись о переносе и поставлена подпись. В момент проверки печати у потребителя не было.

Более того, из представленной видеозаписи видно, что на момент проверки 01.02.2022 в уведомлении от 26.01.2022 №ЦЭС/11-359 еще отсутствовала запись «проверка 2ПУ перенесена на 02.02.2022 на 14:00, подпись директора», что подтверждает доводы общества «Башкирэнерго».

О фальсификации доказательств ответчиком в порядке ст. 161 АПК РФ не заявлялось.

С учетом изложенного, суд считает, что ответчик был надлежащим образом уведомлен о проведении проверки. Составление акта неучтенного потребления в отсутствие ответчика не противоречит Основным положениям N 442.

Из материалов дела, видео-фиксации следует, что в рассматриваемом случае доступ к прибору учета проверяющему был предоставлен работником потребителя, находящимся на территории.

Довод ответчика о том, что видеозапись должна быть непрерывной, тогда как представленная видеозапись неоднократно прерывалась, подлежит отклонению, как основанный на неправильном применении норм права.

Из представленной в материалы дела видеозаписи следует, что доступ к спорному прибору учета обеспечивался в присутствии представителей ответчика, полномочия которых явствовали из обстановки. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации). В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении (пункт 193 Основных положений № 442).

Таким образом, в данном случае, акт мог быть составлен с использованием средств видеозаписи, при этом непрерывная видеозапись законодательно не предусмотрена. Указание на то, что видеозапись проверки содержит не всю информацию о ее ходе отклоняется, поскольку совокупностью материалов дела подтверждается факт безучетного потребления электроэнергии.

Довод ответчика о том, что сотрудники общества «Башкирэнерго» самостоятельно повредили пломбу не нашел подтверждения в ходе рассмотрения дела.

В соответствии со статьей 211 ГК РФ, собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором. В соответствии с пунктами 1.2.2, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов; обеспечить учет, рациональное расходование электрической энергии и проведение мероприятий по энергосбережению. Кроме того, потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствие надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Согласно п. 139 Основных положений собственники приборов учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности) на розничных рынках, а также собственники (владельцы) и (или) пользователи объектов, на которых установлены такие приборы учета и (или) иное оборудование, не вправе по своему усмотрению демонтировать приборы учета и (или) иное оборудование, ограничивать к ним доступ, вмешиваться в процесс удаленного сбора, обработки и передачи показаний приборов учета (измерительных трансформаторов), в любой иной форме препятствовать их использованию для обеспечения и осуществления контроля коммерческого учета электрической энергии (мощности), в том числе препятствовать проведению проверок целостности и корректности их работы, использованию для этих целей данных, получаемых с принадлежащих им приборов учета электрической энергии.

Согласно п. 2.3.10 договора покупатель обязуется сообщать гарантирующему поставщику в течении суток с момента выявления факта неисправности или утраты расчетного прибора учета.

Исходя из вышеуказанных положений следует, что ответчик, действуя добросовестно и с должной долей осмотрительности, был обязан уведомить сетевую организацию и/или гарантирующего поставщика о повреждении прибора учета.

Ответчиком в нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в материалы дела не представлено доказательств, подтверждающих уведомление сетевой организации или гарантирующего поставщика.

Также факт нарушения пломбы подтверждается актом экспертного исследования (досудебное исследование) №06-2022 от 17.03.2022, проведенное ФБУ «Государственным региональным центром стандартизации, метрологии и испытаний РБ»".

После составления акта о неучтенном потреблении энергии, спорный прибор учета демонтирован, упакован в сейф, а впоследствии передан на экспертизу в ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в РБ».

Письмом от 15.03.2022 ответчик был приглашен для участия в экспертизе 17.03.2022 в 09 час. 00 мин. по адресу: <...>, ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний РБ»". Представитель ответчика не явился.

По результатам экспертизы установлено, что счетчик активной и реактивной электрической энергии трехфазный СЕ 303, исполнение CЕ 303 S31 543 JAVZ c заводским номером 009217155334612 не годен к эксплуатации. При осмотре пломбы обнаружены следующие повреждения: пломба состоит из двух частей, склеенных между собой. Верхняя часть представляет механизм фиксации на ПУ, нижняя часть содержит индивидуальную информацию пломбы. Представлены фото места склеивания, линии среза частей пломбы, отчётливо видны следы клея, в наплывах клея просматриваются пузырьки воздуха. В ходе исследования ПУ вскрывался и подвергался визуальному осмотру. По результатам осмотра обнаружены следы вмешательства во внутреннюю схему ПУ. Посторонние элементы представляют собой резисторы, выполняющие собой роли шунтирующего сопротивления. Данные резисторы включены в функциональные узлы электрической схемы ПУ фаз А, В, С к контактам 1-2 3-4 5-6, промаркированные на оборотной стороне печатной платы. Представленный на исследование ПУ является счетчиком трансформаторного подключения, в качестве датчиков тока в данном исполнении ПУ используются трансформаторы тока, расположенные на зажимах клеммной колодки (зажимной платы). Выводы трансформаторов тока подключены к оборотной стороне печатной платы ПУ к контактам 1-2 3-4 5-6, промаркированные на оборотной стороне печатной платы. Посторонние элементы (резисторы) подключенные к тем же контактам что и датчики тока (трансформаторы тока) и позволяют искажать данные об объемах потребления электрической энергии, что доказывается пунктом «7.1. Определение основной относительной погрешности при измерении активной энергии в режиме несимметричной нагрузки» протокола поверки № 8-2.10/37/113 от 17.03.2022.

По результатам произведенного расчета ответчику предъявлено к оплате 1 924 394 кВт*ч потребленной электрической энергии и выставлен счет №00725 от 01.12.2022 в объеме 1 924 394 кВт*ч на сумму 11 768 839 руб. 34 коп.

Согласно п. 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения) безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя (далее - границы земельного участка) или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка.

В соответствии с п. 187 Основных положений объем безучетного потребления в отношении потребителей электрической энергии (мощности), за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям. В соответствии с п.п. «а» п. 1 приложения № 3 Основных положений объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВт*ч, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, определяется по формуле: W=Pмакс. * T  , где Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт; T - количество часов в расчетном периоде, используемое при расчете безучетного потребления, но не более 4380 часов. При определении объема безучетного потребления количество часов потребления электрической энергии признается равным 24 часам в сутки вне зависимости от фактического режима работы потребителя и (или) количества часов использования им электрической энергии (мощности).

Максимальная мощность ответчика установлена в размере 500 кВт*ч, количество часов (согласно расчету объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) к акту о неучтенном потреблении электрической энергии: № 113900468Б005 от 01.02.2022г.) равняется 4 380

Таким образом объём неучтенного потребления равен: 500 кВт*ч х 4 380 часов = 2 190 000 кВт*ч.

Количество электроэнергии ранее учтенное составляет 265 606 кВт*ч.

2 190 000 кВт*ч - 265b606 кВт*ч = 1 924 394 кВт*ч.

Данный объем был выставлен потребителю: 1 924 394 кВт*ч х 5,09634 (тариф) + 1961 473,22 руб. (налог 20%) = 11 768 839 руб. 34 коп.

Представленный истцом расчет безучетного потребления проверен судом, оснований для его признания неверным, в частности, не соответствующим пункту 195 Основных положений и абзацу третьему подпункта «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442, не установлено.

Доводы истца о нарушении формы и требований к порядку заполнения акта N 113900468Б005 от 01.02.2022 отклоняются судом.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии содержатся данные, предусмотренные пунктом 193 Основных положений N 442.

Арбитражный суд обращает внимание на то, что содержание документа позволяет определить его относимость конкретному потребителю с учетом места расположения прибора учета электроэнергии, его серийного номера, иных идентификационных данных.

Согласно действующему законодательству, нарушение (повреждение) пломб, установленных на приборе учета электроэнергии является нарушением, достаточным основанием для составления акта безучетного потребления электроэнергии. Согласно правовой позиции Верховного Суда РФ, изложенной в определении по делу № 301-ЭС17-8833 от 27.09.2017, безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета.

Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Соответственно, судом не может быть принят расчет предложенной ответчиком редакции.

Поскольку ответчик не проявив тем самым требуемую заботливость и осмотрительность, в соответствии с условиями договора, он несет риск негативных последствий в виде возмещения стоимости безучетного потребления электрической энергии, рассчитанной в соответствии с положениями Основных положений № 442. Возможность расчета исходя из фактического потребления в данном случае не усматривается.

Аналогичная правовая позиция изложена в определении Верховного суда Российской федерации от 18 февраля 2020 г. N 302-ЭС19-27475.

Иные доводы ответчика судом изучены, признаны необоснованными и подлежащими отклонению, поскольку не нашли своего подтверждения.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что требование о взыскании задолженности за поставленную электрическую энергию подлежит удовлетворению.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине возлагаются на ответчика в размере, установленном ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 167 - 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Исковые требования общества с ограниченной ответственностью "Энергетическая сбытовая компания Башкортостана" удовлетворить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Ветеран ВС" (ИНН <***>, ОГРН <***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Энергетическая сбытовая компания Башкортостана" (ИНН <***>, ОГРН <***>) денежные средства в размере 11 768 839 руб. 34 коп., 81 844 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу по ходатайству взыскателя.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Если иное не предусмотрено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Уральского округа при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на Интернет-сайтах Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aas.arbitr.ru или Арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Судья А.А. Исхакова