Решение от 27 января 2020 г. по делу № А73-21273/2019

Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-21273/2019
г. Хабаровск
27 января 2020 года
Арбитражный суд в составе судьи Калашникова А.Г., с участием секретаря судебного заседания ФИО1, ведущей протокол судебного заседания,

рассмотрел в заседании суда дело по заявлению Главного управления регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 к административной ответственности по части 2 статьи 14.16, части 3 статьи 14.17 КоАП РФ,

В судебное заседание явились:

заявителя: ФИО3, по доверенности № 18 от 29.08.2019;

от лица, привлекаемого к ответственности: ФИО2 личность установлена по предъявленному паспорту гражданина РФ, ФИО4, адвокат по ордеру № 2983 от 25.11.2019, удостоверение № 1349 от 05.04.2018.

В судебном заседании объявлен перерыв с 20.01.2020 по 27.01.2020.

Суд установил: Главное управление регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края (далее – Главное управление, административный орган) обратилось в Арбитражный суд с заявлениями о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (далее – предприниматель, ИП ФИО2) к административной ответственности по части 2 статьи 14.16, части 3 статьи 14.17 КоАП РФ.

Делам присвоены номера №№ А73-21273/2019, А73-21274/2019. Определением от 26.11.2019 дела объединены в одно производство, делу присвоен номер А73-21273/2019.

Представитель Главного управления на требованиях настаивал, считает доказанным факт реализации алкогольной продукции от имени предпринимателя ФИО2

Предприниматель ФИО2 и его представитель с требованиями Управления не согласились, указывают на отсутствие события административного правонарушения.

Как следует из заявления Главного управления регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края, решением от 26.07.2019 согласована внеплановая проверка в отношение ИН ФИО2 по адресу: <...>, на основании распоряжения о проведении внеплановой проверки от 25.07.2019 3388-р.

В ходе осмотра торгового нестационарного объекта (киоск) «Выпечка» в районе жилого дома № 12 по ул. Королева, в г. Хабаровске, была обнаружена алкогольная продукция в количестве 27 шт., которая была изъята, о чем составлен протокол изъятия от 09.08.2019. Алкогольная продукция в киоске была размещена на нижних полках и на полу. Сопроводительные документы на алкогольную продукцию не представлены.

20.08.2019 составлен акт документарной проверки.

24.10.2019 начальником отдела декларирования управления государственного контроля и лицензирования алкогольной продукции главного управления регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края ФИО5 составлен протокол об административном правонарушении по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ № 05.1-12-266/2019/1 и по части 3 статьи 14.16. КоАП РФ в отношении индивидуального предпринимателя ФИО2.

О времени и месте составления протокола ИП ФИО2 извещен уведомление от 24.09.2019, где имеется его личная подпись.

Поскольку рассмотрение дел об административных правонарушениях, возбужденных в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, предусмотренных частью 2 статьи 14.16 КоАП РФ, в соответствии со статьей 23.1. КоАП РФ относится к компетенции арбитражного суда, Управление обратилось с заявлением в Арбитражный суд.

Исследовав и оценив, с позиции статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, имеющиеся в материалах дела доказательства, суд приходит к следующим выводам.

Деятельность по производству и обороту алкогольной и спиртосодержащей продукции регулируется Федеральным законом № 171-ФЗ от 22.11.1995 г. «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее – Закон № 171-ФЗ).

Согласно пункту 1 статьи 18 данного Федерального закона, лицензированию подлежат виды деятельности по производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением: производства и оборота этилового спирта по фармакопейным статьям, пива и пивных напитков; розничной продажи спиртосодержащей продукции; закупки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в целях использования их в качестве сырья или вспомогательного материала при производстве алкогольной, спиртосодержащей и иной продукции либо в технических или иных не связанных с производством указанной продукции целях.

В пункте 16 статьи 2 указанного закона дано понятие оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции - закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа, на которые распространяется действие указанного Федерального закона.

Пунктом 1 статьи 26 приведенного выше Федерального закона установлено, что запрещается производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующих лицензий.

В силу части 1 статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ, розничная продажа алкогольной продукции и розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания (за исключением розничной продажи пива, пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, а также вина, игристого вина (шампанского), произведенных крестьянскими (фермерскими) хозяйствами без образования юридического лица, индивидуальными предпринимателями, признаваемыми сельскохозяйственными товаропроизводителями) осуществляются организациями.

Частью 2 статьи 18 Федерального закона № 171-ФЗ, лицензии выдаются на осуществление видов деятельности, указанных в данной статьи, включая деятельность по хранению и розничной продаже алкогольной продукции.

Согласно части 1 статьи 26 Федерального закона № 171-ФЗ, в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции запрещается, в том числе, производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующих лицензий, а также передача лицензии другому лицу и оказание услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, другому лицу, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации; розничная продажа алкогольной продукции с нарушением требований статьи 16 настоящего Федерального закона.

Юридические лица, должностные лица и граждане, нарушающие требования Закона № 171-ФЗ, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (часть 3 статьи 26 Федерального закона № 171-ФЗ).

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 10.2 Закона № 171-ФЗ - Оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется только при наличии следующих сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота:

1) товарно-транспортная накладная;

2) справка, прилагаемая к таможенной декларации (для импортированных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, являющихся товарами Таможенного союза);

3) справка, прилагаемая к товарно-транспортной накладной (для этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, производство которых осуществляется на территории Российской Федерации, а также для импортированных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, являющихся товарами Таможенного союза);

4) уведомление (для этилового спирта (в том числе денатурата) и нефасованной спиртосодержащей продукции с содержанием этилового спирта более 25 процентов объема готовой продукции).

5) заверенные подписью руководителя организации и (при наличии печати) ее печатью копия извещения об уплате авансового платежа акциза с отметкой налогового органа по месту учета покупателя об уплате авансового платежа акциза или копия извещения об освобождении от уплаты авансового платежа акциза с отметкой налогового органа по месту учета покупателя об освобождении от уплаты авансового платежа для закупки (за исключением импорта) и поставок (за исключением экспорта) этилового спирта и (или) дистиллята коньячного (спирта коньячного).

Этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, оборот которых осуществляется при полном или частичном отсутствии сопроводительных документов, указанных в пункте 1 настоящей статьи, считаются продукцией, находящейся в незаконном обороте.

В соответствие с частью 2 статьи 14.16 КоАП РФ оборот этилового спирта (за исключением розничной продажи), алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, определенных федеральным законом, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей с конфискацией этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

В соответствии с частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или дисквалификацию на срок от двух до трех лет.

В соответствии со статьей 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела (часть 1).

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2).

Как следует из материалов дела, на основании распоряжения о проведении внеплановой документарной и выездной проверки от 25.07.2019 № 3388-р, с 29.07.2019 по 20.08.2019 проведена внеплановая проверка, которая согласована с Прокуратурой Хабаровского края (решение № 7-541-2019 от 26.07.2019) в отношении ИП ФИО2 по адресу торгового нестационарного объекта (киоск) «Выпечка» в районе жилого дома № 12 по ул. Королева, в г. Хабаровске.

29.07.2019 осуществлен осмотр киоска «Выпечка» в районе жилого дома № 12 по ул. Королева, в г. Хабаровске, в котором осуществляет деятельность ИП ФИО2. В ходе осмотра алкогольной продукции не обнаружено.

09.08.2019 осуществлен осмотр киоска и находящихся там вещей и документов, в ходе которого Главным управлением регионального государственного контроля и лицензирования установлено, что ИП ФИО2 осуществляет деятельность по розничной продаже продуктов питания, безалкогольных напитков, алкогольной продукции (пиво, пивные напитки, водка, вино), что подтверждается размещенными на прилавках ценниками с указанием наименования продукции, наименования предпринимателя «ИП ФИО2», вывеской на входной двери в киоск.

На момент проведения осмотра в киоске осуществлялась деятельность по розничной продаже алкогольной продукции (пиво, пивные напитки, водка, вино). В ходе осмотра была обнаружена алкогольная продукция в количестве 27 шт., которая была изъята, о чем составлен протокол изъятия от 09.08.2019. Алкогольная продукция в киоске была размещена на нижних полках и на полу. Сопроводительные документы на алкогольную продукцию не представлены.

По итогам проверки на 20.08.2019 составлен акт внеплановой проверки, который подписан представителем ИП ФИО2 по доверенности (от 12.04.2019) Казымлы Саги Сабир оглы, без возражений относительно установленных фактов.

24.09.2019 на составление протокола явился ИП ФИО2, от которого поступила объяснительная о принадлежности изъятого 09.08.2019 алкоголя ИП ФИО6, который, по доводам ФИО2, с 01.08.2019 осуществлял предпринимательскую деятельность в киоске «Выпечка» в районе жилого дома № 12 по ул. Королева, в г. Хабаровске. А также, ИП ФИО2 представлено соглашение о расторжении 31.07.2019 с ООО «Юпитер 27» договора аренды № 29-2018 от 01.09.2018. ИП ФИО6 представлен договор аренды № 3 от 01.08.2019, заключенный с ИП ФИО7

В силу части 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Из пояснений на ИП ФИО2 следует, что ранее, до 30.07.2019 он действительно осуществлял деятельность по адресу <...> в киоске «Выпечка», однако с 31.07.2019 договор аренда киоска расторгнут, предпринимательскую деятельность по данному адресу стал осуществлять предприниматель ФИО6

Действительно, в материалах дела имеется договор аренды от 01.09.2018 № 29-2018 заключенный между ООО «Юпитер 27» и ИП ФИО2 заключен договор аренды торгового киоска по адресу <...>. Соглашением от 31.07.2019 договор аренды от 01.09.2018 № 29-2018 расторгнут.

ИП ФИО2 не отрицает, что до 31.07.2019 осуществлял деятельность в данном киоске, далее осуществлять торговую деятельность по данному адресу он посчитал для себя невыгодным и расторг договор аренды, а так же передал торговый ларек предпринимателю ФИО6

В судебном заседании опрошена продавец магазина ФИО8 которая подтвердила, что 31.07.2019 она проведя учет всей продукции присутствовала при передаче торгового ларька предпринимателю ФИО6 и указала, что он и ранее осуществлял в данном киоске деятельность, только деятельность осуществлялась от ИП ФИО2

Судом принимаются данные пояснения в качестве доказательства по делу и считает их относимыми и допустимыми.

Главным управлением регионального государственного контроля и лицензирования 26.09.2019 направлено определение об истребовании у ООО «Новый берег» сведений (документов) на изъятую у алкогольную продукцию:

-о штрих-коде, нанесенного на пивной напиток «Чешское от ФИО9» пастеризованное, алк. 4,3 % об ПЭТФ-бутылка вместимостью 1,35 л., код АП: 0032750000001336721 (Производитель/импортер ИНН/КПП: ООО «ОПХ» 7802118578/272303001, дата розлива 25.04.2019, фото ШТРИХ кода АП прилагается), отгруженную в адрес ИП ФИО2 за период с 01.04.2019 по 30.04.2019;

- об обороте пивного напитка «Чешское от ФИО9» пастеризованное, алк. 4,3 % об ПЭТФ-бутылка вместимостью 1,35 л., код АП: 0032750000001336721 (Производитель/импортер ИНН/КПП: ООО "ОПХ" 7802118578/272303001), с приложением документов, подтверждающих оборот указанной алкогольной продукции;

- копии товарно-транспортных накладных, по которым отгружена вышеуказанная алкогольная продукция в адрес ИП ФИО2 вместе с товарными накладными и справками к товарно-транспортным накладным (с печатью (при наличии) и подписью материально-ответственного лица в получении алкогольной продукции), а также иные сведения (материалы), которые могут иметь значение по данному административному делу;

- копию договора поставки алкогольной продукции, заключенного между ООО «Новый Берег» и ИП ФИО2;

- о местах фактической отгрузки и разгрузки алкогольной продукции в магазинах ИП ФИО2 за период с 01.08.2019 по 09.08.2019, с указанием адреса обособленных подразделений ИП ФИО2;

- копии товарно-транспортных накладных за период с 01.08.2019 по 09.08.2019 по продукции, отгруженной ИП ФИО2, с отметкой (ФИО, должность, подпись, печать) грузополучателя.

Оптовой компанией ООО «Новый берег» подтверждена отгрузка вышеуказанной продукции в адрес ИП ФИО2 на объект по адресу: <...>, однако, как указывает административный орган, данная партия пива изъята 09.08.2019 в киоске «Выпечка» в районе жилого дома № 12 по ул. Королева, в г. Хабаровске.

Данное обстоятельство не является прямым доказательством осуществления деятельности в торговом киоске, поскольку применительно к пиву ЕГАИС не прослеживает каждую отдельную бутылку, штрих-код присваивается партии товара, в этот день пиво с таким штрих-кодом могли покупать и иные организации и предприниматели.

Как указывает представитель административного органа в данном случае совпадает штрих код с партией пива Чешского которое, поставлялось в адрес ИП ФИО2

ИП ФИО2 по данному поводу пояснил, что с 01.08.2019 не осуществлял деятельность, алкогольную продукцию на данный киоск не поставлял.

В судебном заседании исследованы материалы административного дела № 05.1-12-23/2019 возбужденного Главным управлением регионального государственного контроля и лицензирования в отношение предпринимателя ФИО6 по части 2 статьи 14.16 КоАП РФ в связи с осуществлением деятельности в торговом объекте по ул. Рокосовского, 35 в г. Хабаровске. В рамках проверки по данному эпизоду у предпринимателя ФИО6 01.10.2019 была изъята алкогольная продукция в составе которой было Пиво Чешское, 4.3%, Пиво Чешское 4%.

То есть предприниматель ФИО6 осуществлял торговлю, в том числе и Пивом Чешским.

В данном случае административным органом не доказано, что в киоске «Выпечка» в районе жилого дома № 12 по ул. Королева, в г. Хабаровске пиво Чешское принадлежит именно ИП ФИО2, поскольку данное пиво могло принадлежать и ИП ФИО6

То есть утверждение административного органа о том, что алкогольная продукция, отгруженная в адрес ИП ФИО2 на объект по адресу: <...>, находилась в момент проверки в киоске «Выпечка» и принадлежит ИП ФИО2, является не доказанным.

Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица (часть 4 статьи 1.5 КоАП РФ).

Далее, действительно в ходе проверки обнаружены ценники, размещенные на прилавках с указанием наименования продукции, наименования предпринимателя «ИП ФИО2», а так же вывеска на входной двери в киоск ИП ФИО2, однако данные обстоятельства не позволяют суду однозначно сделать вывод об осуществлении деятельности ИП ФИО2 09.08.2019 по ул. Королева, 12.

Опрошенная в судебном заседании продавец магазина ФИО8 указала, что ценники были заменены, может быть что-то и упустили.

В материалах дела имеется объяснение ФИО6 от 24.08.2019 отобранное Главным управлением где ФИО6 указывает на покупку вина и приложил чек о покупке винных напитков Крымский (2 бутылок) в магазине Задарма-2. В ходе проверки так же были изъяты винные напитки: Мускат Крымский, изабелла Крымская. В связи с чем, в данном случае подтверждается принадлежность винных напитков предпринимателю ФИО6

В соответствии со статьей 26.2 КоАП РФ - доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественных доказательствами.

В связи с чем суд делает вывод о недоказанности осуществления деятельности ИП ФИО2 09.08.2019 по ул. Королева, 12, в торговом киоске «Выпечка», административным органом не доказан состав административного правонарушения.

Отсутствие состава административного правонарушения является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении (статья 24.5 КоАП РФ).

В связи с чем в удовлетворении требования Главного управления регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 к административной ответственности по части 2 статьи 14.16, части 3 статьи 14.17 КоАП РФ, следует отказать.

Частью 1 ст. 25 Федерального закона от 22.11.1995г. № 171-ФЗ предусмотрено, что в целях пресечения незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных в соответствии с законодательством Российской Федерации органов и должностных лиц подлежат этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция в случае, если их производство и (или) оборот осуществляются: без соответствующих лицензий, за исключением случая, предусмотренного пунктом 5 статьи 20 настоящего Федерального закона; без маркировки в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона или с маркировкой поддельными марками; без соответствия государственным стандартам и техническим условиям; без документов, подтверждающих легальность производства и (или) оборота такой продукции.

Согласно ч. 2 ст. 25 Федерального закона от 22.11.1995г. № 171-ФЗ изъятые или конфискованные этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, указанные в подпунктах 1 - 3 пункта 1 настоящей статьи, подлежат уничтожению по решению суда в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Учитывая изложенное, с учетом положений ст. 29.10 КоАП РФ, ст. 25 Федерального закона от 22.11.1995г. № 171-ФЗ, а также п. 2, 3 «Обзора практики рассмотрения судами дел об административных правонарушениях, связанных с назначением административного наказания в виде конфискации, а также с осуществлением изъятия из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, вещей и иного имущества в сфере оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, явившихся орудием совершения или предметом административного правонарушения», утвержденного 19.09.2018г. Президиумом Верховного Суда РФ, изъятая алкогольная, спиртосодержащая продукция подлежат изъятию из незаконного оборота и направлению на уничтожение по вступлении решения суда в законную силу.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 202-206 Арбитражного процессуального кодекса РФ, Арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

в удовлетворении требования Главного управления регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 к административной ответственности по части 2 статьи 14.16, части 3 статьи 14.17 КоАП РФ, отказать.

Изъятую алкогольную продукцию по протоколу изъятия вещей и документов от 09.08.2019 в количестве 27 единиц находящуюся на хранении по адресу: <...> уничтожить в установленном законом порядке.

Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок в Арбитражный суд апелляционной инстанции.

Апелляционная жалоба подается в Арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд, принявший решение - Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья А.Г. Калашников