Решение от 23 декабря 2024 г. по делу № А27-5208/2024

АРБИТРАЖНЫЙ СУД

КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Дело № А27-5208/2024


Р Е Ш Е Н И Е

именем Российской Федерации

24 декабря 2024 г.                                                                                               г. Кемерово

Резолютивная часть решения объявлена 19 декабря 2024 г.

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Тышкевич О.П.,                      при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания секретарем судебного заседания Брызгаловой  А.С., рассмотрев в открытом судебном заседании

при участии представителей

Инспекции – Шлегель О.В., по доверенности, ФИО1, по доверенности, ФИО2, по доверенности

ООО «СМУ-НК» - ФИО3, по доверенности 

дело по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 14 по Кемеровской области – Кузбассу, город Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «СМУ-НК», г. Новокузнецк (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о признании организаций взаимозависимыми лицами, взыскании недоимки по обязательным налоговым платежам, пени и штрафам,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью «Специализированное машинное управление Новокузнецк», г. Новокузнецк (ОГРН <***>, ИНН <***>)

у с т а н о в и л:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 14 по Кемеровской области-Кузбассу (далее – Инспекция, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «СМУ-НК» (далее – ответчик) о признании общества с ограниченной ответственностью «Специализированное машинное управление Новокузнецк» и общества с ограниченной ответственностью «СМУ-НК» взаимозависимыми лицами, взыскании с ООО «СМУ-НК» 61 105 720,04 руб. недоимки по обязательным налоговым платежам, пени и штрафам.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Специализированное машинное управление Новокузнецк».

Ответчик заявленные требования оспорил, в отзыве с дополнениями указал на пропуск Инспекцией срока исковой давности, исчисление которого с учетом положений статей 45, 46, 47 НК РФ, а также статей 196, 200 ГК РФ подлежит со дня вступления в законную силу Решения №10 от 20.11.2020 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, то есть с 21.02.2021, соответственно, срок предъявления заявления о взыскании задолженности с зависимого с налогоплательщиком лица в порядке ст. 45 НК РФ истек 21.02.2024; возможность взыскания лишь в пределах поступившей основному обществу выручки зависимого общества, что подразумевает проведение иного расчета задолженности; также полагает недоказанной налоговым органом осведомленности руководителя ООО «СМУ Новокузнецк» ФИО4 о предстоящем проведении выездной налоговой проверки; полагает несостоятельным довод Инспекции о противоправности отчуждения транспорта с учетом отказа Арбитражным судом Кемеровской области в признании сделок недействительными в рамках дела № А27-3007/2023 о банкротстве ООО «СМУ Новокузнецк». Кроме того, полагает надуманными доводы Инспекции об умышленном переводе ФИО4 бизнеса, в том числе в связи с тем, что у ФИО4 в 2018 году было выявлено заболевание, от которого в последующем он скончался, а ФИО5 было принято самостоятельное решение о регистрации на свое имя ООО «СМУ-НК». Более подробно доводы изложены в отзыве на заявление и дополнении к отзыву.

Инспекций доводы ответчика оспорены по мотивам, изложенным в возражениях на отзыв.

Судебное заседание неоднократно откладывалось в связи с  представлением дополнительных документов и пояснений, необходимостью ознакомления с поступившими документами.

В настоящем заседании представители сторон заявленные требования и возражения поддержали.

Дело рассмотрено в отсутствие третьего лица (ст. 156 АПК РФ).

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы участников процесса по существу, суд установил следующее.

ООО «СМУ Новокузнецк» поставлено на налоговый учет 22.04.2010 в ИФНС по Центральному району г. Новокузнецка Кемеровской области - Кузбассу, 03.02.2017 в связи с изменением места нахождения поставлено на учет в Межрайонную ИФНС России № 4 по Кемеровской области - Кузбассу.

Учредителем и руководителем с 22.04.2010 являлся ФИО4 ИНН <***> (решение № 1 от 14.04.2010 о создании ООО «СМУ Новокузнецк») по 09.08.2023.

В отношении ООО «СМУ Новокузнецк» Межрайонной ИФНС России № 4 по Кемеровской области - Кузбассу 24.09.2018 принято решение № 20 о проведении выездной налоговой проверки за период с 01.01.2015 по 31.12.2017 по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов, решение о проведении проверки вручено налогоплательщику 27.09.2018.

По результатам проведенной проверки Межрайонной ИФНС России № 4 по Кемеровской области - Кузбассу принято Решение от 12.08.2020 №10 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, решение вступило в законную силу 20.11.2020 в момент вынесения Управлением Федеральной налоговой службы по Кемеровской области - Кузбассу решения № 471 от 20.11.2020 по итогам рассмотрения жалобы налогоплательщика.

Решением от 12.08.2020 №10 ООО «СМУ Новокузнецк» доначислена недоимка по налогам в размере 39 205 332,39 руб., пени 14 812 776,65 руб., штраф 7087 611,00 руб., в общем размере 61 105 720,04 руб.

Не согласившись с решением, вынесенным по результатам выездной налоговой проверки, ООО «СМУ Новокузнецк» обратилось в арбитражный суд.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 24.04.2022 по делу №А27-3843/2021 заявление налогоплательщика оставлено без удовлетворения.

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 24.08.2022 решение суда первой инстанции оставлено без изменения, апелляционная жалоба ООО «СМУ Новокузнецк» без удовлетворения.

Постановлением суда кассационной инстанции решение Арбитражного суда Кемеровской области от 29.04.2022 и постановление седьмого арбитражного апелляционного суда от 24.08.2022 по делу №А27-3843/2021 оставлены без изменений.

ООО «СМУ Новокузнецк» подана кассационная жалоба в Верховный суд Российской Федерации. Определением Верховного суда Российской Федерации от 04.04.2023 обществу отказано в передаче кассационной жалобы для рассмотрения судом кассационной инстанции.

Таким образом, вступившими в законную силу судебными актами подтверждено умышленное искажение фактов финансово-хозяйственной деятельности в целях завышения расходов и неуплаты в бюджет НДС.

Задолженность, доначисленная по результатам налоговой проверки, ООО «СМУ Новокузнецк» в добровольном порядке не оплачена, в связи, с чем налоговым органом в адрес ООО «СМУ Новокузнецк» направлено требование об уплате налогов, сборов, страховых взносов № 118806 от 21.12.2020, со сроком исполнения 26.01.2021, сумма 61 159 596,00 руб.

В связи с неисполнением ООО «СМУ Новокузнецк» требования об уплате налога, сбора, пени и штрафа, Инспекцией принято решение от 05.02.2021 № 126 о взыскании налога, пени, штрафа за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках, а также электронных денежных средств, отправлено по телекоммуникационным каналам связи 05.02.2021, получено по ТКС 20.02.2023.

К расчетному счету ООО «СМУ Новокузнецк» предъявлены инкассовые поручения от 05.02.2021 №№ 385 и 386, направлено посредствам почтового отправления 26.02.2021 (почтовый идентификатор 80095857488442). Вручено 01.04.2024.

В связи с отсутствием денежных средств на счетах налогоплательщика в банках, Инспекцией принято решение о взыскании налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сбора, плательщика страховых взносов, налогового агента, банка) от 16.02.2021 №118, а так же постановление о взыскании налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сбора, плательщика страховых взносов, налогового агента, банка) от 16.02.2021 №118, которое направлено судебному приставу для исполнения.

Судебным приставом – исполнителем Новокузнецкого МОСП по ОЗИП УФССП России по Кемеровской области – Кузбассу исполнительное производство №13595/23/42037-ИП от 03.04.2023 окончено.

В соответствии с п. 10 ст. 101 НК РФ вынесено решение о принятии обеспечительных мер от 12.08.2020 в виде приостановлениях всех расходных операций  ООО «СМУ Новокузнецк» на сумму 61 288 698,00 руб. по расчетным счетам, открытым в «Азиатско-Тихоокеанский Банк» ПАО, ПАО банк «Финансовая Корпорация Открытие».

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 27.06.2023 по делу №А27-3007/2023 ООО «СМУ Новокузнецк» признано несостоятельным (банкротом) открыто конкурсное производство.

В добровольном порядке доначисленные суммы по результатам проверки ООО «СМУ Новокузнецк» не уплатило, в том числе в рамках дела №А27-3007/2023 о несостоятельности (банкротстве) ООО «СМУ Новокузнецк».

Таким образом, ООО «СМУ Новокузнецк» имеет задолженность в размере 61105720,04 руб., в том числе, недоимку по налогам 39 205 332,39 руб., пени 14 812 776,65  руб., штраф – 7 087 611,00 руб., числящуюся более трех месяцев.

Налоговым органом установлена невозможность взыскания задолженности, образовавшейся по результатам выездной налоговой проверки, за счет активов ООО «СМУ Новокузнецк». 

С учетом того, что все меры принудительного взыскания задолженности, предусмотренные законодательством о налогах и сборах исчерпаны, а налоговым органом установлены обстоятельства, свидетельствующие о зависимости ООО «СМУ Новокузнецк» и ООО «СМУ-НК»», согласованности действий обществ, направленных на неисполнение налоговых обязательств ООО «СМУ Новокузнецк» посредством перевода финансово-хозяйственной деятельности на зависимую организацию ООО «СМУ-НК», следовательно, непогашенная ООО «СМУ Новокузнецк» задолженность может быть взыскана с ООО «СМУ-НК».

Указанные обстоятельства послужили основанием обращения Инспекция с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Оценив с учетом положений статьи 71 АПК РФ представленные в дело доказательства, суд находит заявленные требования налогового органа подлежащими удовлетворению, при этом исходит из следующего.

На основании части 1 статьи 213 АПК РФ государственные органы, органы местного самоуправления, иные органы, наделенные в соответствии с федеральным законом контрольными функциями (далее - контрольные органы), вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о взыскании с лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, установленных законом обязательных платежей и санкций, если федеральным законом не предусмотрен иной порядок их взыскания.

Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для взыскания обязательных платежей и санкций, возлагается на заявителя (часть 4 статьи 215 АПК РФ).

В силу части 6 статьи 215 АПК РФ при рассмотрении дел о взыскании обязательных платежей и санкций арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имеются ли основания для взыскания суммы задолженности, полномочия органа, обратившегося с требованием о взыскании, проверяет правильность расчета и размера 5 взыскиваемой суммы.

В соответствии с подпунктом 14 пункта 1 статьи 31 НК РФ налоговые органы вправе предъявлять в арбитражные суды иски (заявления) о взыскании недоимки, пеней и штрафов за налоговые правонарушения в случаях, предусмотренных НК РФ.

Пунктом 1 статьи 23 НК РФ предусмотрено, что каждый обязан уплачивать законно установленные налоги.

В силу пункта 1 статьи 45 НК РФ налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога посредством перечисления денежных средств в качестве единого налогового платежа, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Пунктом 3 статьи 45 НК РФ предусмотрено, что взыскание задолженности с организации или индивидуального предпринимателя производится в порядке, предусмотренном статьями 46 и 47 настоящего Кодекса. Взыскание задолженности в судебном порядке производится, в частности, в целях взыскания задолженности, возникшей по итогам проведенной налоговой проверки, числящейся более трех месяцев, в случае, если налоговым органом будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся лицам, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится задолженность.

Из положений статьи 45 НК РФ также следует, что если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что выручка за реализуемые товары (работы, услуги) поступает на счета нескольких организаций, или если с момента, когда организация, за которой числится задолженность, узнала или должна была узнать о назначении выездной налоговой проверки или о начале проведения камеральной налоговой проверки, произошла передача денежных средств, иного имущества нескольким основным (преобладающим, участвующим) обществам (предприятиям), зависимым (дочерним) обществам (предприятиям), взыскание задолженности производится с соответствующих организаций пропорционально доле поступившей им выручки за реализуемые товары (работы, услуги), доле переданных денежных средств, стоимости иного имущества.

При рассмотрении данной категории дел подлежит установлению, исследованию и оценке такие обстоятельства как наличие задолженности, установленной по результатам проведенной налоговой проверки, числящейся за налогоплательщиком более трех месяцев, зависимость организаций, которая должна быть установлена в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации, либо (с учетом собранных налоговыми органами доказательств) организации могут быть признаны судом иным образом зависимыми, перезаключение зависимым лицом договоров с контрагентами налогоплательщика (включая случаи одновременного прекращения договорных отношений самого налогоплательщика с указанными контрагентами), получение зависимым с проверяемым налогоплательщиком выручки либо иного имущества, которое принадлежит налогоплательщику, и другие обстоятельства, которые могут быть использованы налогоплательщиком и зависимыми лицами в целях уклонения от исполнения обязанности по уплате налога.

Кроме того, надлежит устанавливать, отличались ли условия и обстоятельства передачи бизнеса от тех, которые обычно имеют место при взаимодействии независимых друг от друга участников гражданского оборота, преследующих цели делового характера, и позволяют ли обстоятельства совершения сделок прийти к выводу об искусственном характере передачи бизнеса, совершении этих действий в целях перевода той имущественной базы, за счет которой должна была быть исполнена обязанность по уплате налогов.

Материалами дела подтверждается наличие у ООО «СМУ Новокузнецк» недоимки по налогам, пени, штрафам, начисленным по результатам выездной налоговой проверки решением от 12.08.2020, в общем размере 61 105 720,04 руб.

На момент обращения в суд задолженность числилась за ООО «СМУ Новокузнецк» более трех месяцев.

Так, решением по результатам выездной налоговой проверки установлены обстоятельства, свидетельствующие об умышленном создании ООО «СМУ Новокузнецк»  фиктивного документооборота при отсутствии реальных хозяйственных операций с контрагентами ООО «Технострой», ООО «Новопрофиль», ООО «Автотранс», ООО «Галилео», ООО «Мегалит-Техникс», ООО «Райс», ООО «Интеграл», ООО «Альфа-Транс-Групп», ООО «Сибстроймонтаж», ООО «СДС-Авто», ООО «Триумф», ООО «Фаворит», ООО «Сфера», ООО «Логистик», ООО «Профстрой», ООО «Гладий», ООО «Евромайнинг» при фактическом исполнении работ самим налогоплательщиком с привлечением автотранспортных средств и спецтехники, принадлежащей физическим лицам и индивидуальным предпринимателям, не являющимся стороной договоров.

Налоговым органом проведена процедура взыскания налоговой задолженности ООО «СМУ Новокузнецк», образовавшейся по результатам выездной налоговой проверки, указанная процедура соответствует действующему законодательству. 

Вместе с тем, в связи с отсутствием имущества и денежных средств на расчетных счетах у ООО «СМУ Новокузнецк» все меры принудительного взыскания задолженности, предусмотренные законодательством о налогах и сборах (ст. ст. 69, 46, 47 НК РФ), оказались безрезультатными.

Суд считает, что налоговый орган доказал факт взаимозависимости ООО «СМУ Новокузнецк» и ООО «СМУ-НК», направленность их действий на уклонение от исполнения налоговой обязанности и, как следствие, наличие оснований для взыскания с ответчика задолженности в общей сумме 61 105 720,04 руб.

Так, материалами дела установлено, что ООО «СМУ Новокузнецк» поставлено на налоговый учет 22.04.2010 в ИФНС по Центральному району г. Новокузнецка Кемеровской области - Кузбассу, учредителем и руководителем с 22.04.2010 Общества являлся ФИО4 по 09.08.2023.

ООО «СМУ НК» поставлено на налоговый учет 11.09.2017 в ИФНС России по Центральному району г. Новокузнецка Кемеровской области – Кузбассу. Учредителем и руководителем с 11.09.2017 является ФИО5 ИНН <***>, являющаяся матерью ФИО4 (решение № 1 от 01.09.2017 единственного учредителя ООО «СМУ-НК»).

В соответствии с пп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ взаимозависимыми лицами признаются физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.

Вид деятельности     ООО «СМУ Новокузнецк» - 49.41.1 Перевозка грузов специализированными автотранспортными средствами, применяет общий режим налогообложения. Вид деятельности ООО «СМУ-НК» - 49.41.1 Перевозка грузов специализированными автотранспортными средствами.

ООО «СМУ Новокузнецк»            в настоящее время действующее, но фактически деятельность не осуществляет, находится с 27.06.2023 в конкурсном производстве (№А27-3007/2023). ООО «СМУ-НК» является действующим юридическим лицом.

В отношении организаций налоговым органом также установлены иные обстоятельства, указывающие на взаимозависимость ООО «СМУ-Новокузнецк» и ООО «СМУ-НК».

ООО «СМУ НК» фактически осуществляет тот же вид деятельности что и ООО «СМУ Новокузнецк»; имеют схожее название, адрес расположения техники для оказания услуг, совпадают телефоны и IP-адреса, сетевых устройств, с которых осуществлялась отправка налоговой и бухгалтерской отчетности.

2 единицы транспортных средств, принадлежащие ООО «СМУ Новокузнецк», отчуждены в адрес ООО «СМУ-НК» и ФИО5.

В 3 квартале 2018 года исчисленный НДС ООО «СМУ Новокузнецк» по операциям с ООО «СМУ-НК» составляет 50,71% от общей суммы НДС по всем покупателям.

70% сотрудников ООО «СМУ Новокузнецк» составляет штат сотрудников ООО «СМУ-НК».

ФИО4 и ФИО5 состоят в родственных отношениях по типу связи сын – мать, являются совладельцами недвижимости, 50 / 50%, прописаны на одной жилплощади.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о возможности согласованности действий ООО «СМУ Новокузнецк» и ООО «СМУ-НК».

Согласно пп. 2 п. 2 ст. 45 НК РФ взыскание налогов за счет иного лица, в частности, допускается в случаях перечисления выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передачи денежных средств, иного имущества организации, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка.

Помимо указанных формально-юридических признаков взаимозависимости п.7                      ст. 105.1 НК РФ суду предоставлено право признать лица взаимозависимыми по иным основаниям - если отношения между этими лицами содержательно (фактически) обладают признаками, указанными в п. 1 ст. 105.1 НК РФ, то есть имеется иная возможность другого лица определять решения, принимаемые налогоплательщиком.

По данным информационных ресурсов Инспекции в собственности ООО «СМУ Новокузнецк» не были зарегистрированы объекты недвижимости, земельные участки. При этом налоговым органом установлены факты снятия с учета (отчуждение) транспортных средств, находящихся на балансе у ООО «СМУ Новокузнецк» - Автогрейдера АС 14.02, Номер двигателя 198021989, приобретено ООО «СМУ Новокузнецк» по договору финансового лизинга № 14/10-17 от 25.10.2017 с ООО «Кузбассфинанслизинг», и Погрузчика – экскаватора JCB 3CXSM 4T, приобретен ООО «СМУ-Новокузнецк» по договору финансового лизинга  № 4/02-13 от 21.02.2013, заключенного с ООО «Кузбассфинанслизинг».

Выездной налоговой проверкой установлено, что указанная техника использовалась ООО «СМУ-Новокузнецк» для исполнения договоров на оказание транспортных услуг АО «ЕВРАЗ ЗСМК».

Проведенный налоговым органом Анализ выписки по расчетным счетам ООО «СМУ-Новокузнецк» показал, что ООО «СМУ-НК» не перечисляло в адрес ООО «СМУ-Новокузнецк» денежные средства за автогрейдер. Анализ выписки по расчетным счетам ООО «СМУ-Новокузнецк» показал, что ФИО5 перечислила в адрес ООО «СМУ-Новокузнецк» денежные средства в размере 350000,00 руб. с назначением платежа «Оплата покупки экскаватора-погрузчика JCB3CX по заявлению ФИО5 от 30.10.2018». При этом среднерыночная стоимость по данным сайта Ehkavator.ru 4 499 999руб. (цена на 27.01.2024; условия поиска: год-2018, марка- JCB 3CXSM 4T).

Таким образом, ООО «СМУ-Новокузнецк» не только не получил денежные средства за реализованное имущество в размере 4 149 999,00 руб., 1 673 163,56 руб. за уступаемые права по договору лизинга № 14/10-17 от 25.10.2017, которые являются источником погашения обязательств перед кредиторами, но и утратило имущество, непосредственно используемое в предпринимательской деятельности.

Кроме того, по результатам анализа данных деклараций по налогу на прибыль ООО «СМУ-НК» и ООО «СМУ Новокузнецк» налоговым органом установлено, что значительный рост доходов ООО «СМУ-НК» произошел начиная с 3кв. 2018 года, то есть после начала выездной налоговой проверки ООО «СМУ Новокузнецк», при этом доходы от реализации ООО «СМУ Новокузнецк» одновременно снизились и в 1кв. 2019 года выручка уже не поступала.

О прекращении финансово-хозяйственной деятельности ООО «СМУ Новокузнецк» и переводе ее на ООО «СМУ-НК» также свидетельствуют результаты анализа оборотов по банковским счетам.

Так, последняя операция, связанная с поступлением денежных средств на расчетный счет ООО «СМУ Новокузнецк», произведена 21.12.2020 в сумме 9 600,00 руб. (от ООО «РСК «Веста» за транспортные услуги), и 21.12.2020 происходит списание денежных средств по решениям о взыскании на основании ст. 46 НК РФ. При этом операции по поступлению 9 600,00 руб. и списанию были единственными. С указанной даты по настоящее время движение денежных средств по расчетным счетам ООО «СМУ Новокузнецк» отсутствуют.

Напротив, при снижении поступления денежных средств на расчетный счет ООО «СМУ Новокузнецк» поступления на расчетный счет ООО «СМУ-НК» возрастают.

По результатам проведенного анализа данных по расчетным счетам ООО «СМУ Новокузнецк» и ООО «СМУ-НК» установлено, что хозяйственная деятельность ООО «СМУ Новокузнецк», за счет которой формировалась его выручка, была переведена в ООО «СМУ-НК», после чего, формирование выручки ООО «СМУ-НК» было осуществлено за счет контрагентов ООО «СМУ Новокузнецк».

По данным расчета по страховым взносам в ООО «СМУ Новокузнецк» застраховано 11 сотрудников.

Проверкой установлено, что сотрудники ООО «СМУ Новокузнецк» были переведены в ООО «СМУ» в сентябре 2018 за несколько дней до начала выездной налоговой проверки.

Согласно представленным в приложениях к возражениям к акту № 20 от 19.07.2019 копиям трудовых книжек все сотрудники ООО «СМУ Новокузнецк» были уволены по собственному желанию 31.08.2018 и приняты в ООО «СМУ-НК» 01.09.2018.

ФИО5 ИНН <***> принята в ООО «СМУ-НК» в феврале 2018. Еще 6 сотрудников трудоустроены с сентября 2018 в ООО «СМУ-НК». На ФИО4 ООО «СМУ Новокузнецк» представляло расчеты по страховым взносам до июня 2023 включительно (Дата смерти: 04.11.2023).

Двое сотрудников ушли в иные организации в августе 2017 и в марте 2018.

Также по представленным расчетам по форме 6-НДФЛ за 6мес. 2018 численность в ООО «СМУ Новокузнецк», составляет 10 человек, за 9 мес. 2018 0 человек. По предоставленным ООО «СМУ НК» расчетам по форме 6-НДФЛ за 6м. 2018 численность составляет 1 человек, за 9мес. 2018 - 7 человек. 

Налоговым органом установлено заключение ООО «СМУ-НК» аналогичных договоров с контрагентами ООО «СМУ-Новокузнецк», что по существу привело к передаче имущества - прав на получение доходов (выручки) от деятельности налогоплательщика, что для целей применения п. 2 ст. 45 НК РФ является одной из форм передачи имущества (имущественных прав).

В частности, согласно анализу документов ООО «СМУ Новокузнецк», представленных в ходе ВНП на проверку; документов (информации), представленных контрагентами ООО «СМУ Новокузнецк», а также документов, изъятых налоговым органом по постановлению о выемке документов и предметов от 23.01.2019 № 1, в том числе путевых листов, заявок на получение пропусков на режимные объекты, а также сведений, имеющихся в налоговом органе, установлено, что основным Заказчиком для ООО «СМУ Новокузнецк» в 2015-2017 являлся АО «ЕВРАЗ ЗСМК» ИНН <***> (85,8% дохода), по договору от 10.01.2014 № ДГЗС7-011528 «на оказание услуг спецтехникой».

В ходе проведения мероприятий налогового контроля в соответствии со статьей 93.1 НК РФ в адрес АО «Евраз ЗСМК» выставлены требования №7633 от 12.12.2017, №5686 от 18.09.2018, №5851 от 26.09.2018, №489 от 21.12.2018 о предоставлении документов (информации), касающейся исполнения Договора от 10.01.2014 №ДГЗС7-011528 «на оказание услуг спецтехникой», заключенного между ООО «СМУ Новокузнецк» и АО «ЕВРАЗ ЗСМК».

В ответ на требование налогоплательщиком АО «ЕВРАЗ ЗСМК» представлены следующие документы: договор от 10.01.2014 № ДГЗС7-011528 «на оказание услуг спецтехникой»; дополнительные соглашения к указанному договору; счета-фактуры ООО «СМУ Новокузнецк», выставленные в адрес АО «Евраз ЗСМК» с приложением актов; выписка из журнала учета выдачи наряд заданий в рамках договорных отношений между ООО «СМУ Новокузнецк» и АО «ЕВРАЗ ЗСМК»; копии заявок на выдачу временных транспортных пропусков для доступа на территорию АО «ЕВРАЗ ЗСМК». В представленных копиях заявок содержится информация о транспорте (Ф.И.О. водителя полностью, марка и гос. номер автомобиля).

В дополнение АО «ЕВРАЗ ЗСМК» представлена информация: вводный инструктаж ведется в журнальной форме и не привязан к договору; заявки (разовые, плановые) представить не имеем возможности, в связи с тем, что срок хранения данных заявок, а также журнала учета выдачи нарядов-заданий, согласно Положению о порядке организации использования транспортных средств, составляет 1 год с момента его окончания; СМУ Новокузнецк выполняет работы на всей территории АО «ЕВРАЗ ЗСМК», то есть все подразделения (цеха, отделы и управления), как на строительной площадке, так и на рельсовой; договор не запрещает привлечение ТС третьих лиц.

На основании ст. 93.1 НК РФ 03.12.2018 Инспекцией в адрес АО «ЕВРАЗ ЗСМК» направлено требование № 143 о предоставлении документов (информации) в целях подтверждения финансово-хозяйственных отношений между АО «Евраз ЗСМК» и ООО «СМУ-НК» по договору № ДГЗС7-011528/4252001 от 10.01.2014.

В ответ на требование АО «Евраз ЗСМК» представлены следующие документы (т.3, л.д.14-74): договор № ДГЗС7-011528/4252001 от 10.01.2014, заключенный между АО «ЕВРАЗ ЗСМК» и ООО «СМУ Новокузнецк»; заявление ООО «СМУ Новокузнецк» от 23.04.2018; соглашение о перемене лиц в обязательстве по договору № ДГЗС7-011528 от 10.01.2014, от 01.06.2018, заявление ООО «СМУ Новокузнецк» от 23.04.2018 исх. № 11 (т.3, л.д.71), в котором основному заказчику АО «ЕВРАЗ ЗСМК» доведено о перепрофилировании деятельности ООО «СМУ Новокузнецк» и о предполагаемом переходе компании к деятельности в сфере сервисного обслуживания самоходных машин и транспортных средств. В качестве оптимальной системы налогообложения определена система налогообложения ЕНВД. В связи с этим зарегистрирована 11.09.2017 компания ООО «СМУ-НК», применяющая общую систему налогообложения, которая будет являться приемником прежней компании по всем заключенным и уже отработанным контрактам. Рабочий персонал и производственные мощности, необходимые для выполнения работ, будут сохранены за новой компанией ООО «СМУ-НК». ФИО4 также в письме утверждает, что ООО «СМУ-НК» обязательства перед АО «ЕВРАЗ ЗСМК» будут исполняться надлежащим образом. Техническим руководителем обеих компаний является один и тот же человек ФИО4, что обеспечит гарантированное соблюдение всех условий договоров по качеству и срокам выполнения работ, а также иных договоренностей между организациями.

Данным заявлением ФИО4 фактически поясняет, что он, являясь учредителем и руководителем ООО «СМУ Новокузнецк», переводит деятельность по оказанию транспортных услуг и услуг спецтехникой на подконтрольную ему организацию ООО «СМУ-НК». Являясь техническим директором ООО «СМУ-НК» и ООО «СМУ Новокузнецк», контролирует соблюдение всех условий договоров по качеству и срокам выполнения работ, а также иных договоренностей между организациями.

В соглашении от 01.06.2018 о перемене лиц в обязательстве по договору №ДГЗС7-011528 от 10.01.2014 (т.3, л.д.72) АО «Евраз ЗСМК», ООО «СМУ Новокузнецк» и ООО «СМУ-НК» договорились произвести замену ООО «СМУ Новокузнецк» на ООО «СМУ-НК» в договоре № ДГЗС7-011528 от 10.01.2014 на оказание автотранспортных услуг, с передачей с 01.06.2018 ООО «СМУ-НК» всех прав и обязанностей ООО «СМУ Новокузнецк» в объеме и на условиях, которые существуют на дату заключения Соглашения и/или возникнут в дальнейшем. Стороны подтверждают, что расчеты по обязательствам, возникшим до 01.06.2018, производят между собой АО «ЕВРАЗ ЗСМК» и ООО «СМУ Новокузнецк», а по обязательствам возникшим с 01.06.2018, производят между собой АО «ЕВРАЗ ЗСМК» и ООО «СМУ-НК».

Кроме того, в ходе выездной налоговой проверки ООО "СМУ НК" установлено, что собственники транспортных средств, с привлечением которых ООО «СМУ-НК» оказывало услуги АО "Евраз Объединенный Западно-Сибирский Металлургический Комбинат", в основном совпадают с лицами, которых ООО "СМУ Новокузнецк" привлекало для оказания услуг для  АО «ЕВРАЗ ЗСМК».

Осуществление ООО «СМУ-НК» финансово-хозяйственной деятельности ООО «СМУ Новокузнецк» в результате заключения аналогичных договоров с контрагентами, по существу привело к передаче имущества - прав на получение доходов (выручки) от деятельности налогоплательщика, что для целей применения п. 2 ст. 45 НК РФ может рассматриваться в качестве одной из форм передачи имущества (имущественных прав).

Передача ООО «СМУ Новокузнецк» имущества, перезаключение договоров с контрагентами привело к утрате источника уплаты налогов и, как следствие, к невозможности исполнения налоговой обязанности, о чем ООО «СМУ-НК» не могло быть в неведении в силу своего зависимого положения по отношению к ООО «СМУ Новокузнецк».

При указанных обстоятельствах, доводы ООО «СМУ-НК» о неподтверждении получения им какого-либо имущества, выручки подлежат отклонению.

Одновременно с прекращением финансово-хозяйственной деятельности                          ООО «СМУ Новокузнецк» фактически начинает свою деятельность ООО «СМУ-НК».

Перевод персонала, действующих контрактов Должника к ООО «СМУ-НК» не имел разумной деловой цели, а был направлен исключительно на создание условий, при которых деятельность Должника будет продолжена в лице иного хозяйствующего субъекта (Ответчика) с целью уклонения от уплаты недоимки, доначисленной по результатам выездной налоговой проверки.

Передача бизнеса не носила возмездного характера. Должник не получил от ООО «СМУ-НК» оплаты или иного встречного удовлетворения.

Перевод финансово-хозяйственной деятельности на нерыночных условиях свидетельствует о том, что Должник перевёл свою деятельность (бизнес) на Ответчика с целью избежания уплаты задолженности, доначисленной по результатам выездной налоговой проверки Должника.

Новые договоры с ООО «СМУ-НК» заключены непосредственно после истечения срока договоров между ООО «СМУ-Новокузнецк» и его контрагентами (сроки работ по договорам (срок действия договоров).

Заключение договоров ООО «СМУ-НК» с контрагентами ООО «СМУ-Новокузнецк» происходило по мере необходимости Заказчиков. Наименование, контакты, руководитель, бизнес Должника и ООО «СМУ-НК» не изменились. Изменился только ИНН подрядчика (Должника на Ответчика).

Кроме того, фактически инициатором заключения договоров с контрагентами являлся сам ФИО4 (руководитель и учредитель Ответчика и Должника), который непосредственно создавал и контролировал оба аффилированных общества и непосредственно принимал решение об участии в тендерах и указания в заявке нового ООО «СМУ-НК».

Полученный в ходе рассмотрения настоящего дела ответ АО «ЕВРАЗ ЗСМК» на определение суда об истребовании доказательств факт контроля и непосредственного участия ФИО4 в обеих организациях не опровергает.

Таким образом, по результатам оценки представленных в материалы дела доказательств суд полагает установленной и доказанной налоговым органом  совокупности обстоятельств, подтверждающих согласованность действий ООО «СМУ Новокузнецк» и ООО «СМУ-НК» по неисполнению налоговых обязательств путем передачи бизнеса зависимому лицу.

Многочисленные доводы ответчика относительно недоказанности налоговым органом осведомленности руководителя ООО «СМУ Новокузнецк» в 2017 году о предстоящем проведении в отношении организации выездной налоговой проверки, а также заболевании ФИО4, что исключает направленность действий по созданию ООО «СМУ-НК» на уклонение от уплаты недоимки, судом отклонены.

По мнению суда, материалами дела подтверждено отсутствие разумной деловой цели в создании параллельной организации с тем же видом деятельности, переводом имущества, сотрудников и контрагентов.

При наличии действительно иных причин невозможности осуществления ФИО4 предпринимательской деятельности отсутствует объяснения невозможности передачи уже существующего юридического лица – ООО «СМУ Новокузнецк» ФИО5, минуя создание нового юридического лица.  

При этом основополагающим в данном случае является не наличие либо отсутствие как таковой осведомленности ФИО4 о предстоящем проведении налоговой проверки, а совершение умышленных действий в виде создания фиктивного документооборота и получение необоснованной налоговой выгоды, таким образом, создание новой организации в дальнейшем имело целью избежать необходимость уплаты недоимки.         

По указанным причинам судом отклонены и многочисленнее возражения ответчика относительно представленных налоговым органом уведомлений о вызове в налоговый орган, возражения ответчика о недоказанности направления таких уведомлений и имеющихся различий в их содержании.

Выводы налогового органа о согласованности действий ООО «СМУ Новокузнецк» и ООО «СМУ-НК» по неисполнению налоговых обязательств путем передачи бизнеса зависимому лицу, вопреки позиции ответчика, никоим образом не основаны на уведомлениях о вызове в налоговый орган, уведомления представлены налоговым органов в дополнение к позиции относительно того, что руководитель ООО «СМУ Новокузнецк» ФИО4 был уведомлен о том, что в отношении ООО «СМУ Новокузнецк» проводятся мероприятия налогового контроля.

При этом суд соглашается с позицией налогового органа о том, что ФИО4 как руководитель организации не мог не располагать сведениями о проводимых в отношении ООО «СМУ Новокузнецк» мероприятиях налогового контроля в рамках камеральных налоговых проверок.

Однако само по себе наличие либо отсутствие уведомлений к иному выводу  суд не приводит, иные разумные причины создания взаимозависимой организации не доказывает. 

Исходя из вышеизложенного, налоговым органом доказан факт перевода имущественных прав на взаимозависимое лицо.

Довод о несоблюдении налоговым органом предусмотренного абзацем 9 подпункта 1 пункта 3 статьи 45 НК РФ условия о необходимости определения пределов поступившей обществу от ООО «СМУ Новокузнецк» выручки за реализуемые товары (работы, услуги), переданных денежных средств и иного имущества, суд признает несостоятельным.

Стоимость имущества в указанных в настоящем подпункте случаях определяется как остаточная стоимость имущества, отраженная в бухгалтерском учете организации на момент, когда организация, за которой числится задолженность, узнала или должна была узнать о назначении выездной налоговой проверки или о начале проведения камеральной налоговой проверки».

Довод ответчика о возможности взыскания лишь в пределах поступившей основному обществу выручки зависимого общества является несостоятельным, поскольку в рассматриваемом случае пределы взыскания задолженности установлены решением инспекции от 12.08.2020 №10 и подтверждены вступившими в законную силу судебными актами по делу №А27-3843/2021, что не подразумевает проведение иного расчета задолженности.

Возражения ООО «СМУ-НК» о пропуске налоговым органом срока давности взыскания задолженности, с учетом даты начала течения срока исковой давности - 21.02.2021 (дата вступления в законную силу Решения № 10 от 20.11.2020 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения), судом отклонены.

Как следует из материалов дела, в отношении ООО «СМУ Новокузнецк» Инспекцией проведена выездная налоговая проверка.

Решение о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 12.08.2020 №10 вступило в законную силу 20.11.2020 (в момент вынесения Управлением Федеральной налоговой службы по Кемеровской области - Кузбассу решения № 471 от 20.11.2020 по итогам рассмотрения жалобы налогоплательщика).

ООО «СМУ Новокузнецк» направлено требование об уплате налогов, сборов, страховых взносов № 118806 от 21.12.2020 на сумму 61 159 596,00 руб., со сроком исполнения 26.01.2021.

В связи с неисполнением ООО «СМУ Новокузнецк» требования об уплате налога, сборов, пени и штрафа, Инспекцией принято решение от 05.02.2021 № 126 о взыскании налога, пени, штрафа за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках, а также электронных денежных средств, отправлено по телекоммуникационным каналам связи 05.02.2021.

В связи с отсутствием денежных средств на счетах налогоплательщика в банках, Инспекцией принято решение о взыскании налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сбора, плательщика страховых взносов, налогового агента, банка) от 16.02.2021 №118, а также постановление о взыскании налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сбора, плательщика страховых взносов, налогового агента, банка) от 16.02.2021 №118, которое направлено в Службу судебных приставов.

Судебным приставом - исполнителем Новокузнецкого МОСП по ОЗИП УФССП России по Кемеровской области - Кузбассу исполнительное производство №13595/23/42037-ИП окончено 27.09.2022 в связи с тем, что невозможно установить местонахождение должника, его имущества либо получить сведения о наличии принадлежащих ему денежных средств и иных ценностей, находящихся на счетах, во вкладах или на хранении в кредитных организациях.

Исчисление срока на обращение в суд сразу по истечении срока исполнения требования противоречит смыслу подпункта 1 пункта 3 статьи 45 НК РФ. Данная норма, напротив, предполагает, что должен пройти определенный срок после того, как налогоплательщик сам не исполнил требование об уплате налога, пени, штрафа (во всяком случае, три месяца).

В отсутствие установленного Кодексом срока разумным является применение общего срока исковой давности, который установлен ст.196 ГК РФ и составляет три года со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

При данных обстоятельствах срок для обращения в суд с рассматриваемым заявлением истекает 26.04.2024 (26.01.2021 срок для добровольной уплаты по требованию + 3 месяца числящейся задолженности + 3 года срока исковой давности).

Такой подход соответствует судебной практике (Постановления Арбитражного суда Уральского округа по делу №А50-19405/2016 от 26.07.2017).

Кроме того, предъявление должнику требования в деле о банкротстве в установленном Законом порядке служит основанием для перерыва течения срока исковой давности (статья 203 ГК РФ).

22.02.2023 Инспекция обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ООО «СМУ Новокузнецк».

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 26.06.2023 (резолютивная часть от 22.06.2023) по делу №А27-3007/2023 ООО «СМУ Новокузнецк» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

Заявление налоговым органом подано в Арбитражный суд Кемеровской области 18.03.2024,            следовательно, срок исковой давности не может считаться пропущенным.

Руководствуясь положениями статьи 20, пунктов 1, 2, 7 статьи 105.1, подпункта 1 пункта 3 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации, суд считает установленным факт взаимозависимости обществ и доказанности направленности действий на перевод активов, бизнеса, персонала, действующих хозяйственных договоров с целью уклонения от действительной налоговой обязанности.

Инспекцией доказана совокупность условий, при которых взыскание налоговой задолженности производится с зависимого лица, получившего от должника весь бизнес, включая основные активы и рабочий персонал. Данный вывод согласуется с правовым подходом Верховного Суда Российской Федерации, изложенным в определениях от 02.11.2015 № 305-КГ15-13737, от 14.09.2015 № 306-КГ15-10508.

Взыскание недоимки с взаимозависимого лица налогоплательщика допустимо только на основании судебного акта после признания судом указанных лиц взаимозависимыми.

С учетом установленных обстоятельств по делу и их оценке применительно к предмету спора, иные доводы ответчика не имеют правового значения и не влияют на установленные обстоятельства и сделанные судом по результатам их оценки выводы.

При таких обстоятельствах, оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства в их взаимосвязи и совокупности, суд пришел к выводу об удовлетворении требований налогового органа.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 333.37 НК РФ Инспекция освобождена от уплаты госпошлины. При удовлетворении предъявленных требований государственная пошлина подлежит взысканию с ответчика в доход федерального бюджета в соответствии с положениями статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 181, 216 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

заявленные требования удовлетворить.

Признать общество с ограниченной ответственностью «СМУ-НК» (ОГРН <***>, ИНН <***>) и общество с ограниченной ответственностью «Специализированное машинное управление Новокузнецк» (ОГРН <***>, ИНН <***>) взаимозависимыми юридическими лицами.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «СМУ-НК» (ОГРН <***>, ИНН <***>) задолженность общества с ограниченной ответственностью «Специализированное машинное управление Новокузнецк» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в общей сумме 61 105 720,04 руб.,  в том числе 39205 332,39 руб. недоимки по обязательным налоговым платежам, 14 812 776,65 руб. пени, 7 087 611 руб. штрафа.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «СМУ-НК» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере  200 000 руб.

Решение может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.


Судья                                                                                                О.П. Тышкевич