Решение от 20 марта 2019 г. по делу № А52-5860/2018

Арбитражный суд Псковской области

ул. Свердлова, 36, г. Псков, 180000

http://pskov.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А52-5860/2018
город Псков
20 марта 2019 года
Резолютивная часть решения оглашена 13 марта 2019 года

Арбитражный суд Псковской области в составе судьи Радионовой И.М., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Рус-Сервис терминал» (место нахождения: 182268, Псковская обл., Себежский район, деревня Овинки; ОГРН <***>, ИНН <***>)

к Псковской таможне (место нахождения: 180000, <...>, ОГРН <***>, ИНН <***>)

о признании незаконным и отмене постановления от 25.12.2018 по делу об административном правонарушении №10209000-2543/2018,

при участии в заседании:

от заявителя: ФИО2 – директор, решение от 05.10.2018,

от ответчика: ФИО3 – заместитель начальника отдела административных расследований, доверенность от 28.12.2018 №07-43/0502; ФИО4 – уполномоченный по особо важным делам отдела административных расследований, доверенность от 28.12.2018 № 07-43/0500; ФИО5 - главный государственный таможенный инспектор правового отдела, доверенность от 29.12.2018 № 07-43/0519; ФИО6 – начальник отдела таможенных процедур и таможенного контроля службы организации таможенного контроля, доверенность от 04.03.3019 №07-43/138,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Рус-Сервис терминал» (далее по тексту - ООО «Рус-Сервис терминал», Общество, заявитель) обратилось с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Псковской таможни от 25.12.2018 по делу об административном правонарушении №10209000-2543/2018.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал требование по основаниям, изложенным в заявлении.

Ответчик в отзыве на заявление требование не признал, ссылаясь на законность и обоснованность оспариваемого постановления. Представители ответчика в судебном заседании поддержали доводы, изложенные в отзыве на заявление.

Как следует из материалов дела об административном правонарушении, 02.08.2018 в 11час.55мин., в зону таможенного контроля ООО «Рус-Сервис терминал» (свидетельство СВХ №10209/101210/10049/4 от 01.02.2017 (т.1, л.д. 29)), ОТО и ТК № 2 таможенного поста «Себежский», прибыло транспортное средство марки «DAF», регистрационный №FOS963, с полуприцепом марки «KRONE», регистрационный №АМ728, фирма-перевозчик «TransVELAS» (Вильнюс, Литва) (т.1, л.д. 67).

В целях помещения товара на склад временного хранения (далее по тексту – СВХ) водителем транспортного средства представлены товаросопроводительные документы: CMR от 30.07.2018 №TR0000693, инвойс от 23.07.2018 № 31/23072018, спецификация от 23.07.2018 к инвойсу № 31/23072018, согласно которым на СВХ перевозится товар: «Герметик на основе полиуретана и силикона», код товара 3214 10 100 9 по ТН ВЭД ЕАЭС, общее количество - 72 шт., количество грузовых мест - 18, общий вес брутто 21480кг, общая стоимость 75366,72USD, грузоотправитель фирма «Seven Summits International Trade», Дубаи, ОАЭ, получатель товара - ООО «ХимТоргРу», г. Санкт-Петербург (т.1, л.д. 68-70).

В 12 час.05 мин. того же дня, товар размещен на СВХ с предоставлением формы отчетности ДО-1 «О принятии товаров на хранение» №001733 от 02.08.2018, зарегистрированной таможенным постом за номером 10209133/020818/0000491. В ДО-1 наименование товара указано по коду ТН ВЭД ЕАЭС 3214 10 100 " Замазки стекольная и садовая, цементы смоляные, составы для уплотнения и прочие мастики" (т.1, л.д. 71).

03.08.2018 от ООО «ХимТоргРу» в адрес таможенного органа поступило заявление (вх. № 1205 т 03.08.2018) о выгрузке товара без представителя данной фирмы (т.1, л.д. 72). Между ООО «Рус-Сервис терминал» и ООО «ХимТоргРу» (получатель товара по ТСД) заключён Договор возмездного оказания услуг от 28.04.2018 № 9/18 (т.1,л.д. 136-142).

Во время совершения мер, обеспечивающих проведение таможенного контроля, а именно - проведение таможенного наблюдения за выгрузкой товаров на склад временного хранения, было установлено, что запорно-пломбировочное устройство (ЗПУ) ФТС России №17 0188398, сведения о котором содержатся в CMR TR0000693 от 30.07.2018, имеет скрытые дефекты (возможные следы повторного использования) (т.1, л.д. 75).

О ходе вскрытия грузового отделения составлен акт об изменении, удалении, уничтожении или замене средств идентификации № 101 от 03.08.2018 и акт таможенного наблюдения № 10209133/030818/0000099 от 03.08.2018.

06.08.2018 выдано поручение № 10209133/060818/000028 на проведение таможенного досмотра, предусматривающего отбор проб и образцов, в отношении товара «герметик». На момент выдачи поручения на таможенный досмотр товары находились в грузовом отделении транспортного средства на открытой площадке СВХ.

06.08.2018 у ООО «Рус-Сервис терминал» запрошены видеоматериалы по нахождению вышеуказанного т/с на СВХ за период с 02.08.2018 по 03.08.2018 (исх. № 54-18/00370 от 06.08.2018).

10.08.2018 поступил ответ (исх. № 89 от 10.08.2018), что по техническим причинам с 14час.30мин. 02.08.2018 до 10час.50мин. 03.08.2018 видеозапись не осуществлялась.

Также 06.08.2018 произведен запрос на т/п МАПП Бурачки (исх. № 54-22/2045) о результатах таможенного наблюдения за движением т/с № FOS963/AM728.

10.08.2018 поступил ответ (вх. № 58-38/10410), из которого следует, что данное т/с покинуло МАПП Бурачки в 11час.37 мин. 02.08.2018 и в 11час.40мин. 02.08.2018 прибыло на СВХ ООО «Рус-Сервис терминал», остановок и/или изменения маршрута следования транспортного средства не было.

07.08.2018 Себежским т/п было принято решение о назначении таможенной экспертизы в отношении ЗПУ ФТС России №17 0188398 и решение о назначении таможенной экспертизы в отношения товара (т.1, л.д. 106-113, 119-125).

08.08.2018 завершен таможенный досмотр и составлен акт таможенного досмотра АТД №10209133/080818/0000287, из которого следует, что товар представляет собой консистенцию, похожую на воду, в нижней части имеется осадок в виде вещества, похожего на гравий (т.1, л.д. 87-97).

07.09.2018 получено заключение таможенного эксперта № 12402090/0026107, в котором указано, что ЗПУ ФТС России №17 0188398 подвергалось несанкционированному вскрытию и повторному навешиванию (т.1, л.д. 126-131).

21.09.2018 получено заключение таможенного эксперта № 12402003/0026090, из которого следует, что товар представляет собой смесь минеральных веществ (гравий и/или щебень, смешанных песков) в воде, содержание воды в пробе составляет на уровне 48 мас.%, содержание минеральной составляющей на уровне 52 мас.%, исследованная проба не относится к герметикам (т.1, л.д.114-118).

13.09.2018 в рамках проведения проверочных мероприятий направлен запрос владельцу склада ООО «Рус-Сервис терминал» (исх. № 54-18/0491) о том, осуществлялся ли выезд т/с № FOS963/AM728 с территории СВХ. Согласно информации, полученной от директора ООО «Рус-Сервис терминал» (исх.№95 от 29.08.2018, исх. №103 от 14.09.2018) автомашина с регистрационным номером FOS963/AM728 территорию СВХ не покидала, водитель СВХ с территории выходил. Никакие представители к указанной автомашине не пропускались (т.1, л.д. 133-135, 143).

14.09.2018 Себежским таможенным постом в рамках проведения дополнительных проверочных мероприятий направлены запросы в оперативно-розыскной отдел (ОРО) Псковской таможни (исх. № 54-22/2537), т/п МАПП Бурачки (исх. № 24-22/2532), а так же генеральному директору ООО «Рус-Сервис терминал» (исх. № 54-18/0492).

18.09.2018 по информации, полученной от ОРО Псковской таможни (вх. № 38-12/1278) факт выезда с территории СВХ ООО «Рус-Сервис терминал» и последующего въезда на территорию данного СВХ транспортного средства, внешне идентичного с т/с №FOS963/AM728, зафиксирован 02.08.2018 камерами видеонаблюдения, находящимися на АЗС №1 «ТНК», расположенной напротив СВХ ООО «Рус-Сервис терминал».

Поскольку вышеизложенные обстоятельства указывали на факт выдачи (передачи) без разрешения таможенного органа товара, помещенного на ответственное хранение, то есть находящегося под таможенным контролем, и последующей утраты ООО «Рус-Сервис терминал» товара «герметик на основе полиуретана и силикона», таможенный орган пришел к выводу о наличии достаточных данных, указывающих на событие административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 16.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту - КоАП РФ), выразившегося в выдаче (передаче) без разрешения таможенного органа и утрате товаров находящихся под таможенным контролем.

21.09.2018 заместителем начальника ОТО и ТК №2 Себежского таможенного поста Псковской таможни вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении №10209000-2543/2018 в отношении ООО «Рус-Сервис терминал» и проведении административного расследования (т.1, л.д. 59-66).

В ходе производства по делу установлено, что получатель товара - ООО «ХимТоргРу», фактически не существует, поскольку ИНН <***>, указанный ООО «ХимТоргРу» в договоре с заявителем, в ЕГРЮЛ отсутствует, а ОГРН <***>, указанный ООО «ХимТоргРу» на оттиске печати организации, принадлежит ООО «НАЙС», которое прекратило деятельность юридического лица в связи с исключением 27.11.2012 из ЕГРЮЛ (т.2, л.д. 6-7);

- получены сведения из отдела таможенных платежей Псковской таможни о том, что сумма подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов по ввезенному товару составила 1 126 871,14 рублей (т.2, л.д. 9-11).

03.10.2018 в качестве свидетеля опрошен заместитель начальника ОТО иТК №2 Себежского таможенного поста Псковской таможни ФИО7, проводивший таможенное наблюдение 03.08.2018 (т.2, л.д. 12-16). В ходе опроса ФИО7 были продемонстрированы приобщенные к материалам дела видеозаписи с автостоянки. ФИО7 в ходе опроса сообщил, что исходя из внешнего вида и отдельных отличительных элементов: цвета и формы кабины, обтекателей кабины, цвета и способа крепления теша, наличия и расположения щетки в передней части полуприцепа за кабиной, количества осей, креплений топливных баков можно сделать вывод, что с СВХ выезжает и потом на второй записи въезжает обратно именно транспортное средство №FOS963/AM728; кроме того 02.08.2018 на СВХ отсутствовали иные грузовые транспортные средства, которые по внешним характеристиками были бы схожи с транспортным средством FOS963/AM728. То есть, если сопоставлять транспортное средство на видеозаписи, то под его описание и внешние характеристики подходит только транспортное средство № FOS963/AM728 из числа всех транспортных средств, находившихся на СВХ вечером 02.08.2018. Вечером 02.08.2018 на СВХ находилось 3 транспортных средства. Одно из которых, марки «SCANIA» с кабиной красного цвета, второе - марки «MAN» без прицепа и транспортное средство с per. №FOS963/AM728. Также ФИО7 пояснил, что въезд и выезд транспортного средства осуществляется через КПП выезда. Въезд на территорию СВХ через КПП выезда является нарушением функционирования постоянной зоны таможенного контроля.

03.10.2018 произведен осмотр помещений и территорий ООО «Рус-Сервис терминал», составлен протокол осмотра помещений и территорий, к которому приобщены фотографии транспортного средства № FOS963/AM728 с различных сторон и ракурсов. Также к протоколу приобщены копии страниц Журнала учета въезда/выезда транспортных средств на территорию СВХ. Исходя из записей в Журнале, транспортное средство № FOS963/AM728 прибыло на территорию СВХ 02.08.2018 в 11час.55мин. и более территорию СВХ не покидало. Кроме того, выезд последнего транспортного средства с территории СВХ зафиксирован в Журнале за 02.08.2018 в 18 час.10мин. (т.2, л.д. 47-52).

10.10.2018 в адрес ОРО Псковской таможни направлена служебная записка о предоставлении в ОАР распечатки тахографа транспортного средства №FOS963/AM728 за 02.08.2018.

12.10.2018 в таможню для опроса прибыл директор ООО «РУС-СЕРВИС ТЕРМИНАЛ» ФИО2, назначенный на данную должность с 08.10.2018, который факт совершения Обществом административного правонарушения по части 1 статьи 16.9 КоАП РФ не признал, ссылаясь на то, что факт убытия транспортного средства с территории СВХ ООО «Рус-Сервис терминал» и последующего прибытия его обратно на СВХ, надлежаще не установлен, местонахождение товара ему неизвестно, какой товар фактически находился в бочках в момент прибытия транспортного средства на СВХ также не известно, ЗПУ могло быть повреждено должностными лицами таможни в пункте отправления (т.1, л.д. 60-66).

Получена и приобщена к материалам дела копия договора на оказание охранных услуг, заключенного между ООО «Рус-Сервис терминал» и ЧОО «Скорпион» (т.2, л.д. 73-82).

16.10.2018 для опроса в качестве свидетеля вызван ФИО8, сотрудник т/п МАПП Бурачки, осуществивший наложение ЗПУ на грузовой отсек транспортного средства №FOS963/AM728, на т/п МАПП Бурачки запрошена информация о результатах таможенного контроля в отношении данного транспортного средства при въезде на территорию ЕАЭС. Согласно поступившему ответу, акт таможенного наблюдения не составлялся, таможенный осмотр и досмотр т/с № FOS963/AM728 не проводился.

19.10.2018 в адрес бывшего директора ООО «Рус-Сервис терминал» ФИО9 направлено письмо о явке в Псковскую таможню для опроса в качестве свидетеля по делу об административном правонарушении. 22.10.2018 направлена телеграмма о вызове ФИО9 на опрос. Согласно сообщению оператора, телеграмма лицу не вручена, квартира закрыта, адресат за телеграммой не является. В назначенную дату - 09.11.2018, Михалковский К.Ф. в таможню для опроса не прибыл, установить местонахождение и провести опрос ФИО9 в ходе производства по делу об АП не представилось возможным (т.2, л.д.94-100, т.3, л.д. 17).

19.10.2018 к материалам дела приобщена копия приказа Псковской таможни от 31.01.2017 № 133 «О создании постоянной зоны таможенного контроля», к которому приложена схема ПЗТК ООО «Рус-Сервис терминал» с обозначением КПП въезда и КПП выезда транспортных средств (т.2, л.д. 101-105).

23.10.2018 в качестве свидетеля опрошен ФИО8, сотрудник т/п МАПП Бурачки, который подтвердил факт наложения ЗПУ ФТС России №17 0188398 на грузовой отсек т/с №FOS963/AM728, а также то, что ЗПУ было новым и полностью исправным. После наложения ЗПУ оно было проверено, что является стандартной процедурой. В случае наличия повреждений оно подлежало бы замене на другое ЗПУ (т.2, л.д. 104-110).

25.10.201S в ОАР поступила служебная записка оперативно-розыскного отдела таможни, к которой приложены: копия справки о проведении оперативно-розыскного мероприятия «наведение справок», распечатка показаний тахографа транспортного средства №FOS963/AM728 за 02.08.2018, копия акта обследования помещения кабинета №11 ООО «Рус-Сервис терминал» от 06.09.2018, а также акт опроса водителя т/с №FOS963/AM728 Puskoriusa Edmundasa от 03.08.2018. При изучении указанных документов установлено, что в ходе обследования помещения №11 был осмотрен сервер ООО «Рус-Сервис терминал», на котором находятся видеофайлы. Записей за период с 14час.30мин. 02.08.2018 по 10 час.50мин. 03.08.2018 не обнаружено. Согласно объяснениям водителя т/с №FOS963/AM728 Puskoriusa Edmundasa, за время нахождения на СВХ с момента прибытия (02.08.2018) транспортное средство территорию СВХ не покидало. ОРО направлен международный запрос в таможенные органы Литовской республики. Ответ не поступил (т.2, л.д. 111-122).

При изучении показаний тахографа и справки ОРО установлено, что время, выставленное на тахографе т/с № FOS963/AM728, имеет разницу с московским временем в 3 часа. Исходя из распечатки показаний тахографа (с учетом разницы по времени в 3 часа) следует, что транспортное средство в период с 11:37 (мск) по 23:28 (мск) преодолело расстояние в 40 км., в то время как расстояние от т/п МАПП Бурачки до ООО «Рус-Сервис терминал» составляет около 1 км. Также установлено, что в вечернее время 02.08.2018 транспортное средство осуществляло движение в период (с учетом разницы в три часа, в установленном на тахографе времени) с 20час.17мин. до 20час.41мин. включительно; затем с 20час.41мин. по 20час.47мин. включительно; и с 23час.00мин. по 23час.28мин. включительно. Таким образом, в период с 20час.17мин. по 23час.28мин. 02.08.2018 транспортное средство № FOS963/AM728 осуществляло движение в общей сложности в течение 58 минут и преодолело расстояние около 39 километров. Также, согласно распечатке тахографа, использовалась карта водителя Puskoriusa Edmundasa.

30.10.2018 в качестве свидетеля опрошен системный администратор ООО «Рус-Сервис терминал» Гуз Р.А., который пояснил, что в его обязанности входит обслуживание системы видеонаблюдения за территорией СВХ. 2 августа произошел скачок напряжения в электрической сети, что выбило из строя группу безопасности на источнике бесперебойного питания (ИБП), что впоследствии привело к отключению питания на основном носителе, видеозапись не осуществлялась. О сбое в системе питания ему сообщил утром сотрудник ООО «Рус-Сервис терминал» и сообщил об отсутствии видеосигнала. Спустя некоторое время Гуз Р.А. прибыл на ООО «Рус-Сервис терминал» и начал производить диагностику оборудования. Была выявлена необходимость в замене предохранителя на ИБП. Предохранитель был заменен и работоспособность системы была восстановлена. Никто из сторонних специалистов не привлекался (т.2, л.д. 132-136).

07.11.2018 в качестве свидетеля по делу об АП опрошен старший смены АЗК №PN008 Бурачки (автозаправки «ТНК») ФИО10, которая пояснила, что дата на видеозаписях, находящихся в материалах дела, соответствует реальной дате. При этом время, отображаемое на видеозаписях, отстает от реального на 13 минут, что подтвердила в ходе опроса путем сравнения текущего времени и времени на мониторах. Также ФИО10 подтвердила, что напротив заправки находится объект «Рус-Сервис терминал», который виден на видеозаписях из материалов дела (т.2, л.д. 137-140).

Сопоставив дату и время на видеозаписях (с учетом отставания в 13 минут), с датой и временем в распечатке показаний тахографа (с учетом разницы с московским временем в 3 часа), таможенный орган установил, что указанные дата и время на видеозаписи - 02.08.2018, время 20:18 и 23:26, полностью совпадают с датой и временем движения транспортного средства № FOS963/AM728 на распечатке тахографа.

Таким образом, таможенный орган пришел к выводу, что данные факты указывают на то, что на видеозаписях запечатлено именно транспортное средство №FOS963/AM728, выезжающее с территории СВХ, и затем - въезжающее на территорию СВХ, что дополнительно подтверждается показаниями свидетеля ФИО7 и протоколом осмотра территорий СВХ с приложением фотографий транспортного средства №FOS963/AM728.

07.11.2018 в качестве свидетелей опрошены ФИО11, ФИО12, ФИО13 - бывшие охранники ООО «Рус-Сервис терминал», которые 02.08.2018 осуществляли охрану территории и объектов ООО «Рус-Сервис терминал». Опрошенные свою причастность к пропуску через КПП транспортного средства отрицали. При этом указали, что выезд транспортных средств фактически возможен в период работы таможенного органа, то есть с 9 до 18 часов, с обязательным отражением выезда и въезда в Журнале и только по пропуску, а въезд через выездное КПП недопустим и является нарушением. Также, со слов охранников, допускается выезд и въезд транспортного средства через КПП выезда только для дозаправки, но без прицепа и с разрешения таможенного органа в период его работы. То есть, никто из трех сотрудников охраны не видел перемещения через КПП указанного транспортного средства вечером 02.08.2018, указаний о пропуске данного транспортного средства от кого-либо не поступало. При этом сотрудник охраны должен находиться на КПП, открытие и закрытие шлагбаума осуществляет также сотрудник охраны (т.2, л.д. 141-152).

06.12.2018 и 11.12.2018 таможней направлены запросы в адреса отправителя товара, склада отгрузки и перевозчика товара (т.3, л.д. 18-26, 37).

К рассмотрению дела об АП (18.12.2018) в таможню поступило письмо фирмы UAB «TransVELAS» (перевозчик товара), в котором сообщается, что фирмой осуществлялась указанная перевозка товара «герметик на основе полиуретана и силикона». Водитель Puskorius Edmundas работает в UAB «TransVELAS» с 28.06.2004 по настоящее время. Заказ на перевозку был получен от фирмы «Titan LLC». Груз был загружен на СВХ UAB «JML GROUP» в г.Вильнюсе. Он был принят по количеству грузовых мест и опломбирован инспектором ТС на месте загрузки. Дополнительных инструкций отправитель не давал. При загрузке транспортного средства присутствовал водитель транспортного средства, инспектор Литовской таможенной службы, а также представители отправителя. На транспортное средство был погружен товар «герметик на основе полиуретана и силикона». Транспортное средство территорию СВХ 02.08.2018 не покидало, только водитель покинул территорию СВХ, чтобы поужинать после 18-00, отсутствовал около трех часов. Товар был передан получателю, указанному в CMR, дальнейшая судьба товара фирме неизвестна (т.3, л.д. 73).

В декабре 2018 года в таможню поступило два ходатайства от директора ООО «Рус-Сервис терминал» о продлении срока расследования до 21.02.2019 в связи с обращением Общества в правоохранительные органы по факту хищения товара «герметик», а также в Транспортную прокуратуру. В связи с установлением достаточных данных для составления протокола об административном правонарушении в удовлетворении ходатайств было отказано. Возможное хищение товара третьими лицами, не является основанием для освобождения Общества от административной ответственности за неисполнение обязанностей по обеспечению сохранности.

19.12.2018 в качестве свидетеля опрошен директор ООО ЧОО «Скорпион» ФИО14, который пояснил, что ЧОО «Скорпион» по состоянию на 02.08.2018 осуществляло охрану объектов и имущества ООО «Рус-Сервис терминал» на основании договора. Существуют внутриобъектовый и пропускной режимы, которые согласованы в письменном виде между директором ЧОО «Скорпион» и директором ООО «Рус-Сервис терминал». Если автомобиль въезжает или выезжает на СВХ ООО «Рус-Сервис терминал», то это происходит через разные КПП (въезд и выезд), где присутствует сотрудник охраны. По поводу выезда и въезда транспортного средства через КПП СВХ ООО «Рус-Сервис терминал», зафиксированного видеокамерами с автозаправки, ФИО14 затруднился что-либо пояснить, поскольку в тот день сопровождал груз в составе группы сопровождения от поста Шумилкино в г. Томск. О несанкционированном выезде транспортного средства с территории СВХ ни ФИО14, ни дежурному, ни ответственному не сообщалось. В случае несанкционированного выезда транспортного средства с территории СВХ, сотрудники ЧОО «Скорпион» должны предпринять следующие действия: не открывать шлагбаум, ворота, препятствовать выезду транспортного средства с территории, сообщить ответственному в этот день лицу ЧОО «Скорпион», дальше ответственное лицо сообщает в правоохранительные органы (т.3, л.д. 46-51).

Согласно пояснениям ФИО15, по инструкции, разработанной ЧОО «Скорпион», въезд/выезд транспортного средства через КПП выезда ООО «Рус-Сервис терминал» без ведома сотрудников охраны невозможен. Однако не исключен человеческий фактор и недобросовестное исполнение обязанностей конкретными сотрудниками охраны. Также ФИО14 пояснил, что фирма ООО «Рус-Сервис терминал» с претензией или жалобой в адрес ЧОО «Скорпион» по факту нарушения договора охраны или неправомерных действий сотрудников ЧОО «Скорпион» не обращалась. Сотрудники ФИО11, ФИО12, ФИО13 уволены из ЧОО «Скорпион» 31.10.2018 по собственному желанию.

19.12.2018 опрошен контролер СВХ ООО «Рус-Сервис терминал» ФИО16, который пояснил, что он 02.08.2018 находился на смене. На СВХ прибыло грузовое транспортное средство FOS963/AM728, им был составлен пропуск для въезда с указанием времени и даты прибытия, регистрационных номеров транспортного средства, с присвоением номера по журналу регистрации 7189. Также им было проверено ЗПУ на указанном транспортном средстве, ЗПУ находилось в исправном состоянии без следов снятия или повторного наложения. Что именно находилось в т/с он не знает, так как не осматривал грузовой отсек. О факте выезда транспортного средства FOS963/AM728 с территории СВХ 02.08.2018 после 20-00 ему ничего не известно. С 18-00 до 9-00 ФИО16 совместно с охранником ФИО11 находился на КПП въезда (т.3, л.д. 55-56).

Специалист складского учета СВХ ООО «Рус-Сервис терминал» ФИО17 пояснила, что ею был составлен отчет по форме ДО-1 № 001733 от 02.08.2018 на товар «замазки стекольная и садовая, цементы смоляные, составы: для уплотнения и мастики» с указанием кода ТН ВЭД 3214 10 100 9, 18 грузовых мест, вес брутто 21480 кг. Указанный отчет был составлен ею на основании представленных товаросопроводительных документов. Соответствие товара товаросопроводительным документам ею не проверялось, так как это не входит в её обязанности (т.3, л.д. 53-54).

Таким образом, исходя из анализа материалов дела об административном правонарушении таможенный орган сделал вывод, что 02.08.2018 в 11ч.55мин. транспортное средство №FOS963/AM728 с товаром «герметик на основе полиуретана и силикона» прибыло на СВХ «Рус-Сервис терминал», товар помещен на ответственное хранение за ненарушенными пломбами, в 20 час. 18 мин. через КПП выезда покинуло территорию СВХ и в 23 час. 26 мин. вернулось на территорию СВХ. Поскольку выгрузка товара 02.08.2018 на СВХ из транспортного средства не производилась, следует вывод, что товар, находящийся под таможенным контролем, находился в грузовом отсеке транспортного средства и покинул территорию СВХ вместе с транспортным средством. 03.08.2018 сотрудниками таможни обнаружен факт несанкционированного вскрытия грузового отсека транспортного средства № FOS963/AM728 и факт отсутствия заявленного товара «герметик на основе полиуретана и силикона», вместо которого в бочках находится вода с песком и гравием. Получатель товара ООО «ХимТоргРу», с которым ООО «Рус-Сервис терминал» заключило договор возмездного оказания услуг от 28.04.2018 №9/18, фактически отсутствует. Данное обстоятельство указывает на то, что перемещаемый товар изначально не планировался к выдаче получателю, так как получатель фактически не существует.

21.12.2018 Псковской таможней в присутствии законного представителя Общества составлен протокол об административном правонарушении по части 1 статьи 16.9 КоАП РФ (т.3, л.д. 57-68) и 25.12.2018 вынесено постановление, согласно которому ООО «Рус-Сервис терминал» признано виновным в совершении административного правонарушения по части 1 статьи 16.9 КоАП РФ, выразившегося в выдаче (передаче) без разрешения таможенного органа товаров, находящихся под таможенным контролем, и их последующей утрате, с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 300 000 рублей.

Общество просит признать незаконным и отменить названное постановление ссылаясь на то, что факт прибытия на таможенный пост МАПП Бурачки транспортного средства FOS963/AM728 именно с товаром «Герметик...» не подтвержден, поскольку фактический контроль с целью идентификации товара (таможенный досмотр товара, осмотр с применением инспекционно-досмотрового комплекса) на т/п МАПП Бурачки не производился; таможенный орган не доказал факт выдачи (передачи) товара СВХ; достаточных данных, указывающих на то, что спорное транспортное средство покидало территорию СВХ не имеется; вину в совершенном правонарушении Общество не признает (т.1, л.д. 4-14). Кроме того, ссылается на то, что проверкой, проведенной и.о. Великолукского транспортного прокурора фактов перемещения товаров и (или) транспортных средств либо лиц через зону таможенного контроля или в её пределах, осуществления производственной или иной хозяйственной деятельности без разрешения таможенного органа, не выявлено (т.4, л.д. 46).

Ответчик просит в удовлетворении требования отказать ссылаясь на законность и обоснованность принятого постановления. Согласно статье 414 ТК ЕАЭС владелец склада временного хранения, в числе прочего, обязан соблюдать условия и выполнять требования, установленные ТК ЕАЭС в отношении хранения товаров и совершения операций на складах временного хранения, обеспечивать сохранность товаров, находящихся на складе временного хранения. В силу пункта 7 статьи 98 ТК ЕАЭС лица, обладающие полномочиями в отношении товаров, находящихся на временном хранении, не вправе пользоваться такими товарами, в том числе вывозить с территории места временного хранения, до их выпуска. В ходе проведения расследования было установлено, что сохранность товара «Герметик на основе полиуретана и силикона», принятого на временное хранение ООО «Рус-Сервис терминал», не была им обеспечена.

Изучив материалы дела, заслушав лиц, участвующих в деле, суд приходит к выводу, что таможенным органом не полно установлены фактические обстоятельства дела, событие административного правонарушения не доказано.

Как следует из оспариваемого постановления, Общество привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 16.9 КоАП РФ.

Частью 1 статьи 16.9 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за недоставку товаров, перевозимых в соответствии с таможенным транзитом, в место доставки либо выдачу (передачу) без разрешения таможенного органа или утрату товаров, находящихся под таможенным контролем.

В силу пунктов 1 и 8 статьи 14, статьи 98 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС), иностранные товары, помещенные на временное хранение находятся под таможенным контролем до их выпуска таможенным органом, либо до получения разрешения таможенного органа на убытие товаров с таможенной территории Союза.

Согласно пункту 3 статьи 100 ТК ЕАЭС товары считаются находящимися на временном хранении после регистрации таможенным органом документов, представленных для помещения товаров на временное хранение, если иное не установлено настоящим Кодексом.

Следовательно, применительно к рассматриваемой ситуации, объективную сторону правонарушения составляют противоправные действия, выразившиеся в выдаче (передаче) без разрешения таможенного органа товаров, имеющих статус находящихся на временном хранении.

При этом, под выдачей (передачей) товара суд понимает его фактическую передачу третьим лицам с юридическим оформлением этого факта или без такового.

Таким образом, доказыванию в рамках настоящего дела подлежит факт выбытия товаров из владения лица, обязанного обеспечить его сохранность и его фактическая передача третьим лицам.

Субъектом правонарушения выступает лицо, на которое таможенным законодательством возлагаются соответствующие обязанности в отношении находящихся под таможенным контролем товаров, а также документов на них.

В соответствии со статьёй 414 ТК ЕАЭС владелец склада временного хранения, в числе прочего, обязан соблюдать условия и выполнять требования, установленные ТК ЕАЭС в отношении хранения товаров и совершения операций на складах временного хранения, а также обеспечивать сохранность товаров, находящихся на складе временного хранения.

Из собранных по делу об административном правонарушении доказательств следует, что транспортное средство марки «DAF», регистрационный №FOS963, с полуприцепом марки «KRONE», регистрационный №АМ728, фирма-перевозчик «TransVELAS» (Вильнюс, Литва) 30.07.2018 приняло по документам к перевозке товар «Герметик на основе полиуретана и силикона» на складе UAB «JML GROUP» (г.Вильнюс, Литва). Отгрузка производилась складом по поручению «Seven Summits International Trade», Дубаи, ОАЭ. При погрузке присутствовал водитель фирмы-перевозчика Puskorius Edmundas, однако из его показаний следует, что он не проверял содержимое принятого к перевозке товара, поскольку в Акте опроса от 03.08.2018 он подписался под тем, что "видел, что загружается груз - бочки, обмотанные черной пленкой на 18 паллетах. В районе 8 часов прошел Латвийскую таможню т/п Терехово и 02.08.2018 около 9 часов утра начал оформляться на т/п МАПП Бурачки Российской таможни" (т.2, л.д. 118). Фирма «TransVELAS» в письме от 14.12.2018 на запрос таможенного органа сообщила, что груз был принят к перевозке по количеству грузовых мест и опломбирован инспектором ТС на месте загрузки (т.3, л.д. 73). По документам (CMR от 30.07.2018 №TR0000693, инвойс от 23.07.2018 № 31/23072018, спецификация от 23.07.2018 к инвойсу № 31/23072018), груз обозначен, как "SEALANT BASED ON POLYURETHANE AND SILICONE (TRANSPARENT.IN PLASTIC BARRELS)", "Герметик на основе смеси полиорганосилоксанов (полиуретана и силикона) для заделки швов при монтажных и сантехнических работах, бесцветный, в пластиковых бочках", 72 шт., 18 мест, вес брутто 21 480 кг (т.1, л.д. 68-70). Также из материалов дела видно, что на грузовом отсеке транспортного средства имелось ЗПУ LT CUSTOMS К28494 (т.1, л.д. 76,78, т.4,л.д.28).

При прибытии транспортного средства на МАПП Бурачки, как следует из объяснений должностного лица т/п МАПП Бурачки ФИО8, фактический контроль содержимого полуприцепа транспортного средства т/с №FOS963/AM728 не проводился, наличие и состояние ЗПУ LT CUSTOMS К28494, не выяснялось, на грузовой отсек т/с №FOS963/AM728, было наложено ЗПУ ФТС России 17 0188398 (т.2, л.д. 104-110).

В 12 час. 05 мин. 02.08.2018 товар размещен на СВХ, сформирован и направлен таможенному органу отчет по форме ДО-1 № 001733. Специалист складского учета СВХ ООО «Рус-Сервис терминал» ФИО17 пояснила, что она составила отчет на товар на основании представленных товаросопроводительных документов. Соответствие товара товаросопроводительным документам ею не проверялось, так как это не входит в её обязанности (т.3, л.д. 53-54). Контролер СВХ ООО «Рус-Сервис терминал» ФИО16 пояснил, что он составил пропуск для въезда транспортного средства FOS963/AM728 с указанием времени и даты прибытия, регистрационных номеров транспортного средства, с присвоением номера по журналу регистрации 7189, проверил ЗПУ на указанном транспортном средстве, обнаружил ЗПУ желтого цвета, оно находилось в исправном состоянии без следов снятия или повторного наложения, что именно находилось в транспортном средстве он не знает, так как не осматривал грузовой отсек (т.3, л.д. 55-56). Относительно наличия и состояния ЗПУ LT CUSTOMS К284940 вопросов ФИО16 не задавалось, обстоятельства, связанные с данным ЗПУ не выяснялись.

Обстоятельства, связанные с движением данного транспортного средства до его помещения на СВХ, подтверждаются объективными данными, снятыми с тахографа, установленного на транспортном средстве FOS963 (т.2, л.д. 113, 120).

Так, на тахограмме видно, что она ведется в формате времени UTS (Всемирного кодированного времени). Формат времени UTS в сопоставлении с ГЛОНАСС имеет разницу с московским временем плюс три часа (т.2, л.д. 113, 120). На тахограмме указана фамилия водителя - PUSKORIUS EDMUNDAS, номер транспортного средства - FOS963. По данным тахографа транспортного средства по состоянию на 02.08.2018:

- стоянка с 03час.00 мин. до 11 час.37 мин., 08 час.37 мин;

- движение с 11 час.37 мин. до 11 час.44 мин., 00 час.07 мин;

- дежурная остановка с 11час.44 мин. до 11 час.56 мин., 00час.12 мин. (т/с прошло МАПП Бурачки и выдвинулось на СВХ);

- движение с 11 час.56 мин. до 11 час.58 мин., 00 час.02 мин;

- дежурная остановка с 11час.58 мин. до 12 час.02 мин., 00час.04 мин;

- движение с 11 час.56 мин. до 11 час.58 мин., 00 час.02 мин;

- дежурная остановка с 11час.58 мин. до 12 час.02 мин., 00 час.04 мин;

- время движения с 12 час.02 мин. до 12 час.05 мин., 00 час.03 мин;

- дежурная остановка с 12час.05 мин. до 12 час.10 мин., 00 час.05 мин. (транспортное средство с товаром размещено на СВХ).

Далее, время с 12 час.10 мин. до 20 час.17 мин. (08 час.07 мин) на тахограмме обозначено, как период стоянки (отдыха) транспортного средства. Затем:

- движение с 20 час.17 мин. до 20 час.41 мин., время движения 00 час.24 мин;

-стоянка с 20 час.41 мин. до 20 час.47 мин., время стоянки 00 час.06 мин;

-движение с 20 час.47 мин. до 20 час.53 мин., время движения 00 час.06 мин;

-стоянка с 20 час.53 мин. до 23 час.00 мин., время стоянки 00 час.28 мин;

- движение с 23 час.00 мин. до 23 час.28 мин., время движения 00 час.28 мин;

- стоянка с 23час.28 мин. За день - 02.08.2018, пробег транспортного средства составил 40 км.

03.08.2018 должностным лицом ОТО и ТК №2 Себежского таможенного поста ФИО7 составлен Акт об изменении, удалении, уничтожении или замене средств идентификации с транспортного средства №FOS963/АМ728. Указано, что удалены ЗПУ ФТС России 17 0188398 и LT CUSTOMS К28494 (т.1, л.д. 78).

В 16 час. 40 мин. ФИО7, в присутствии оперуполномоченного по особо важным делам М. (т.1, л.д. 75) составлен Акт таможенного наблюдения, в котором указано, что при осуществлении таможенного наблюдения за проведением грузовых операций по выгрузке товара установлено: при визуальном осмотре нарушений целостности грузового отделения не установлено. При вскрытии грузового отделения полуприцепа №АМ728 установлено: при перекусывании троса ЗПУ ФТС России 17 0188398, продетого через проушины пломбировочного троса, трос ЗПУ при приложении усилий вынулся из внутренней части пломбы, тем самым установлено, что ЗПУ ФТС России 17 0188398 имеет скрытые дефекты (возможно повторное использование). В связи с чем, выгрузка товара не производилась, на грузовое отделение наложено средство таможенной идентификации ФТС 02220 (т.1, л.д. 75). Никаких сведений, относительно состояния второго ЗПУ LT CUSTOMS К28494, которое было удалено сотрудником таможни и которое изображено на фотографиях к акту таможенного наблюдения, в Акте таможенного наблюдения не содержится, о том, что при его удалении также были установлены какие-либо признаки нарушения, следы повторного применения и т.п., в акте не указано.

Из Акта таможенного досмотра следует, что досмотр начат 07.08.2018 в 16 час.00 мин., удалены пломбы 02220 и 17241083 (т.1, л.д. 87), при этом кто, когда и в какой связи наложил пломбу 17241083, из материалов дела об административном правонарушении не усматривается. Товар в пластмассовых бочках синего цвета, с этикетками, на которых имеется маркировка «WACKER.CHEMLUX.SEALANT BASED ON POLYURETHANE AND SILICONE. WACKER.CHEMIEA.GERMANY.ORDER №152RU/18», в количестве 72 шт, на поддонах по 4 штуки, обернуты черной полиэтиленовой пленкой, вес с учетом упаковки 21 445 кг. (т.1, л.д. 87-97). По CMR от 30.07.2018 №TR0000693 и инвойсу от 23.07.2018 № 31/23072018, груз обозначен, как "SEALANT BASED ON POLYURETHANE AND SILICONE (TRANSPARENT.IN PLASTIC BARRELS)".

Таким образом, исходя из информации, зафиксированной тахографом транспортного средства следует, что транспортное средство №FOS963/AM728, после его размещении на СВХ находилось в движении 02.08.2018 в период с 20 час.17 мин. до 20 час.41 мин. (24 минуты), затем стояло 6 минут, далее двигалось 6 минут, затем стояло с 20 час.53 мин. до 23 час.00 мин. (28 минут), после чего двигалось 28 минут (с 23 час.00 мин. до 23 час.28 мин.). Движение закончено в 23час.28 мин. За день - 02.08.2018, пробег транспортного средства составил 40 км., при этом расстояние от МАПП Бурачки до СВХ составляет примерно 1 км, следовательно, остальное расстояние транспортное средство преодолело после его размещения на СВХ.

В судебном заседании суд обозрел записи, зафиксированные видеокамерой, установленной на АЗС №1 «ТНК» (т.3, л.д. 89) и в совокупности с документально подтвержденными показаниями ФИО7 о том, что вечером 02.08.2018 на СВХ находилось 3 транспортных средства, одно из которых марки «SCANIA» с кабиной красного цвета, второе - марки «MAN» без прицепа и транспортное средство с per. №FOS963/AM728 (т.2, л.д. 12-16, т.4, л.д. 69-74) пришел к выводу, что таможенным органом доказан факт выезда 02.08.2018 транспортного средства №FOS963/AM728 за пределы СВХ после 20 часов 17 минут, т.е. после размещения товара на временное хранение.

Вместе с тем, исходя из диспозиции части 1 статьи 16.9 КоАП РФ, выезд транспортного средства с территории СВХ еще не образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена данной нормой.

Как было указано таможенным органам в пункте 5 Обзора правоприменительной практики, доведенного письмом Федеральной таможенной службы России от 31.03.2008 № 18-12/12016, привлечение к административной ответственности по части 1 статьи 16.9 КоАП РФ по факту выдачи без разрешения таможенного органа товаров, имеющих статус находящихся на временном хранении, возможно только при наличии доказательств фактического нахождения данных товаров у третьих лиц.

Таких данных материалы дела об административном правонарушении не содержат и в ходе рассмотрения дела суду не представлено.

Доводы таможенного органа о том, что выдачей товара является выезд транспортного средства с товаром за пределы СВХ, поскольку пунктом 7 статьи 98 ТК ЕАЭС закреплено, что лица, обладающие полномочиями в отношении товаров, находящихся на временном хранении, не вправе пользоваться такими товарами, в том числе вывозить с территории места временного хранения, до их выпуска, суд не принимает за необоснованностью. Доказательств того, что СВХ является лицом, которое обладало полномочиями в отношении спорного товара, материалы дела об административном правонарушении не содержат, в договоре хранения не прописаны, сам договор является ничтожным, поскольку заключен с несуществующим лицом.

Материалами дела не доказано фактическое помещение на СВХ товара "Герметик", поскольку ни при отгрузке товара на складе в г.Вильнюсе, ни при прохождении МАПП Бурачки, ни при помещении товара на СВХ, товар не осматривался.

Также материалами дела не доказан факт доступа в грузовой отсек транспортного средства до 03.08.2018, поскольку из материалов дела следует, что на грузовой отсек было наложено два ЗПУ - таможенными службами Литовской Республики LT CUSTOMS К28494 после загрузки транспортного средства и ЗПУ ФТС России 17 0188398 на МАПП Бурачки. При этом, из фотографий к Акту таможенного наблюдения усматривается, что ЗПУ LT CUSTOMS К28494 также продето через проушины пломбировочного троса. Никаких сведений о данном ЗПУ, кроме указаний на то, что оно было и удалено, в Акте от 03.08.2018 (т.1, л.д. 78), материалы дела об административном правонарушении не содержат. Состояние данного ЗПУ не исследовалось, не выяснялось ни у одного из опрошенных в ходе дела об административном правонарушении, лиц, о повреждении данного ЗПУ ни где не указано и ни кем не заявлено. Доказательств того, что грузовой отсек транспортного средства можно было вскрыть без повреждений данного ЗПУ, таможенный орган суду не представил.

В этой связи суд не принимает доводы ответчика о наличии повреждений на ЗПУ LT CUSTOMS К28494, которые видны на фотографиях, распечатанных с мобильного телефона одного из оперативных сотрудников, участвовавших 03.08.2018 при таможенном наблюдении (т.4, л.д. 20-22). Кроме того, ни даты, ни времени, представленные фотографии не содержат, к материалам дела об административном правонарушении не приобщались. Справка о проведении оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение" составлена после вынесения постановления по делу об административном правонарушении сотрудником, участие которого при проведении таможенного наблюдения 03.08.2018 материалами дела об административном правонарушении не подтверждено (т.1, л.д.75, т.4, л.д. 26-27).

Ссылку таможенного органа на то, что в качестве средства таможенной идентификации было принято ЗПУ ФТС России, а не ТС Литвы, суд считает несостоятельной при оценке доводов о возможности проникновения в грузовой отсек при наличии иных ЗПУ, кроме ЗПУ ФТС России.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу, что событие административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 16.9 КоАП РФ ответчиком не доказано.

В силу пункта 1 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ отсутствие события административного правонарушения является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

Согласно части 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

На основании вышеизложенного постановление Псковской таможни по делу об административном правонарушении №10209000-2543/2018, принятое 25.12.2018 в городе Пскове Псковской таможней в отношении общества с ограниченной ответственностью «РУС-СЕРВИС терминал» подлежит признанию незаконным и отмене.

Вопрос о распределении судебных расходов судом не рассматривается в силу пункта 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Признать незаконным и отменить постановление Псковской таможни по делу об административном правонарушении №10209000-2543/2018, принятое 25.12.2018 в городе Пскове Псковской таможней в отношении общества с ограниченной ответственностью «РУС-СЕРВИС терминал».

На решение в течение десяти дней после его принятия может быть подана апелляционная жалоба в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Псковской области.

Судья И.М. Радионова