Постановление от 5 марта 2019 г. по делу № А32-52527/2017

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-52527/2017
город Ростов-на-Дону
05 марта 2019 года
15АП-1498/2019


Резолютивная часть постановления объявлена 27 февраля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 марта 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Новик В.Л., Шапкина П.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

при участии:

от третьего лица – представитель ФИО2, доверенность от 03.12.2018;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО фирма "Химпром-Сервис" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 15.12.2018 по делу № А32-52527/2017

по иску ПАО "ТНС энерго Кубань"

к ответчику - ООО фирма "Химпром-Сервис"

при участии третьих лиц - ПАО энергетики и электрификации Кубани

о взыскании задолженности

принятое в составе судьи Тамахина А.В.



УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Кубань" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью Фирма "Химпром-Сервис" о взыскании задолженности в размере 140734 руб. 86 коп.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено ПАО энергетики и электрификации Кубани.

Решением от 15.12.2018 иск удовлетворен, с ответчика в пользу истца взыскано 140734 руб. 86 коп. безучетно потребленной электроэнергии.

Решение мотивировано тем, что ответчиком не исполнены обязательства по оплате поставленной электрической энергии. Количество электроэнергии определено расчетным способом, в связи с нарушением пломбы, установленной на корпусе электросчетчика, что свидетельствует о безучетном потреблении электрической энергии.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность и необоснованность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что судом первой инстанции не проверены основания для проведения внеплановой проверки. Акт о неучтенном потреблении и акт проверки подписаны неуполномоченным лицом. ФИО3 не является сотрудником ООО фирма "Химпром-Сервис". Не дана оценка заключению о входном контроле трехфазного прибора учета электрической энергии № 3772/4 от 28.08.2017. Согласно заключению прибор учета является исправным, метрологические показания счетчика в норме. Ответчик не занижал показания потребляемой энергии за период вменяемого безучетного потребления. У ответчика отсутствовал доступ к спорному прибору учета. Прибор учета расположен (установлен) в выносном пункте учета трансформаторной подстанции. Дверь выносного пункта учета опломбирована сетевой организацией, на момент проведения проверки пломба на шкафу учета не была повреждена.

По мнению заявителя, акт проверки и акт о неучтенном потреблении составлены с нарушением требований Основных положений. В акте проверки отсутствуют сведения о приборах мониторинга и результаты проведения инструментальной проверки. Имеются несоответствия между лицами, указанными как представителями исполнителя и подписавшими акты. Неверно указаны места установки и номера пломб, не заполнена таблица о результатах осмотра электроустановок и таблица выявленных недостатков.

В акте о неучтенном потреблении отсутствуют сведения о предыдущей проверке, нет описания способа осуществления безучетного потребления, нарушенной пломбы, акт подписан неуполномоченным лицом.

В судебное заседание апелляционной инстанции представитель ООО фирма "Химпром-Сервис" не явился. Общество о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещено в порядке пункта 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 12 от 17.02.2011.

Представитель ПАО "ТНС энерго Кубань" в заседание не явился. Общество о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещено в порядке пункта 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 12 от 17.02.2011.

Представитель третьего лица в судебном заседании отклонил доводы жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителя третьего лица, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, между ОАО "Кубаньэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и ООО фирма "Химпром-Сервис" (потребитель) 30.12.2011 заключен договор энергоснабжения № 410153, предметом которого является продажа гарантирующим поставщиком электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных договором.

В разделе 3.3 договора установлена обязанность потребителя поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств (пункт 3.3.7 договора); осуществлять эксплуатацию принадлежащих ему энергопринимающих устройств в соответствии с правилами технической эксплуатации, техники безопасности и оперативно-диспетчерского управления (пункт 3.3.8 договора); незамедлительно информировать сетевую организацию (владельца объектов электросетевого хозяйства) об аварийных ситуациях на энергетических объектах потребителя, плановом, текущем и капитальном ремонте на них (пункт 3.3.13 договора); обеспечить беспрепятственный допуск уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации (владельца объектов электросетевого хозяйства) к приборам учета электроэнергии (мощности), установленным в электроустановках потребителя, в целях осуществления контроля по приборам учета за соблюдением установленных режимов потребления электроэнергии (мощности), проведения замеров качества электроэнергии, проведения контрольных проверок расчетных счетчиков и схем учета на месте установки, проверок соблюдения технических требований (не чаще 1 раза в месяц) (пункт 3.3.16 договора); незамедлительно сообщать сетевой организации (владельцу объектов электросетевого хозяйства) обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и опломбированных устройств, выполнять технически обоснованные предписания сетевой организации (Владельца объектов электросетевого хозяйства) по приведению схем учета в соответствие с нормами, правилами и требованиями действующего законодательства Российской Федерации (пункт 3.3.17 договора); представить гарантирующему поставщику список лиц, ответственных за электрохозяйство и соблюдение диспетчерской дисциплины (пункт 3.3.25 договора).

В соответствии с пунктом 4.1 договора за расчетный период сторонами принимается 1 календарный месяц.

Согласно пункту 4.3 договора количество фактически поданной гарантирующим поставщиком и принятой потребителем электроэнергии (мощности) определяется по разности показаний расчетных приборов учета на конец и начало расчетного периода, с учетом корректировки, предусмотренной в пунктах 4.4 - 4.7 договора. Типы, номера, комплектность, технические параметры, места установки расчетных средств измерения указываются в приложении № 1 к договору.

При не предоставлении показаний расчетных приборов учета, отсутствии расчетного прибора учета, временном выходе из эксплуатации расчетного прибора учета, нарушении целостности пломб - количество поданной гарантирующим поставщиком электроэнергии (мощности) в точке поставки определяется расчетным способом, утвержденным законодательством Российской Федерации (пункт 4.5 договора).

Согласно перечню точек поставки, одной из точек поставки по договору, по которой производится контроль и расчет за отпущенную электроэнергию (мощность), является многотопливный автозаправочный комплекс, распложенный по адресу: Краснодарский край, Белореченский район, п. Родники, разрешенная мощность 15 кВт.

В результате проверки 24.08.207 расчетного прибора учета электроэнергии на объекте ООО фирма "Химпром-Сервис" выявлено безучетное потребление электроэнергии, выразившееся в нарушении (повреждении) пломбы (голографической) № 457325, установленной на корпусе электросчетчика "Меркурий 230 ART" заводской номер 13174997.

По результатам проверки в соответствии пунктом 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442, составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 24.08.2017 № 16010716 (т. 1 л.д. 28-29). Акт подписан представителем потребителя ФИО3 без возражений.

Из содержания акта следует, что прибор учета снят и вручен представителю потребителя в опломбированный упаковке (пломба № АА 9350475) для доставки на вскрытие и проверку в лабораторию.

По результатам проверки прибора учета в лаборатории ПАО "Кубаньэнерго" выдано заключение о входном контроле трехфазного прибора учета электроэнергии от 28.08.2017 № 3772/4 (т. 1 л.д.48).

Из содержания заключения следует, что прибор учета доставлен в лабораторию в опломбированной упаковке (пломба № АА 9350475). Голограмма сетевой организации № 457325 нарушена.

На основании акта от 24.08.2017 № 16010716 о неучтенном потреблении электроэнергии произведен расчет стоимости неучтенной электроэнергии за период с 25.05.2017 по 24.08.2017, в соответствии с которым объем безучетно потребленной электроэнергии составил 19342 кВт/ч стоимостью 140734 руб. 86 коп.

В связи с неисполнением потребителем обязательств по оплате безучетно потребленной энергии, ПАО "ТНС энерго Кубань" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544).

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии определены в Основных положениях функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442.

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Согласно пункту 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу. Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что судом первой инстанции не проверены основания для проведения внеплановой проверки.

В соответствии с пунктом 173 Основных положений плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте 174 настоящего документа.

В плане-графике проведения проверок расчетных приборов учета должны быть указаны точки поставки электрической энергии, в отношении которых проводится проверка, дата и время проведения проверки с учетом режима работы объекта и форма проверки.

Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является, в том числе, выявление факта нарушения сохранности пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим разделом.

Как отмечено выше, 24.08.2017 сотрудниками сетевой организации в соответствии с условиями договора энергоснабжения от 30.12.2011 № 410153, а также требованиями Основных положениях функционирования розничных рынков электрической энергии проведены контрольные снятия показаний с принадлежащего потребителю прибора учета электроэнергии в спорной точке поставки.

В связи с обнаружением в ходе контрольного снятия показаний нарушений пломбы, проведена внеплановая проверка прибора учета электроэнергии и правомерно составлен акт о безучетном потреблении электроэнергии.

Доводы заявителя о том, что акт о неучтенном потреблении и акт проверки подписаны неуполномоченным лицом, ФИО3 не является сотрудником ООО фирма "Химпром-Сервис", акт проверки и акт о неучтенном потреблении составлены с нарушением требований Основных положений, отклоняются апелляционным судом.

В силу пункта 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться данные:

о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учета на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

В обоснование исковых требований в материалы дела представлен акт последней проверки № 16016870 от 19.05.2017 (т. 1 л.д. 122-123), акт проверки № 15219471 от 24.08.2017 (т. 1 л.д. 124-125), по результатам которой составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 24.08.2017 № 16010716.

Из содержания акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 24.08.2017 № 16010716 следует, что потребителем допущено безучетное потребление электроэнергии, выразившееся в нарушении (повреждении) пломбы (голографической) № 457325 установленной на корпусе электросчетчика "Меркурий 230 ART" заводской номер 13174997.

Акт проверки № 15219471 от 24.08.2017, а также акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 24.08.2017 № 16010716 подписаны представителем потребителя ФИО3 без замечаний и возражений.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции арбитражным судом допрошены в качестве свидетелей ФИО3 и ФИО4 Свидетели предупреждены судом об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний.

Свидетель ФИО3 пояснил, что он является электриком ООО "Белпром", которое арендует у ООО фирмы "Химпром-Сервис" часть помещений (часть операторной) и газовые колонки на нескольких автозаправочных комплексах, в том числе на спорной АЗС.

ФИО3 подтвердил, что обеспечил доступ внутрь подстанции проверяющим.

Допрошенный в качестве свидетеля ФИО4 пояснил, что является управляющим АЗС Мира, 87 ООО фирмы "Химпром-Сервис".

ФИО4 пояснил, что насколько ему известно, фирма "Химпром-Сервис" нанимает электрика ФИО3 или вызывает его в случае необходимости.

ФИО4 пояснил, что он открывал металлический шкафчик, в котором находится счетчик, ключом и проверял наличие пломб, осматривал их, доступ у ФИО4 к прибору учета имелся.

Судом первой инстанции установлено, что в данном случае у ФИО3 имелся доступ к подстанции, ключам от подстанции, он неоднократно выполнял работы в интересах ООО фирмы "Химпром-Сервис" на объектах потребителя, участвовал в проведении проверки 06.04.2017 в качестве представителя потребителя, был известен управляющему АЗС ФИО4 в качестве электрика, компетентного участвовать при проведении проверки.

С учетом изложенного, принимая во внимание правовую позиции, сформированную в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 3170/12, № 3172/12 от 03.07.2012, руководствуясь пунктом 1 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что полномочия электрика ФИО3 на участие в проведении проверки и подписание спорного акта явствовали из обстановки, соответственно, у сотрудников ПАО "Кубаньэнерго", проводивших проверку, отсутствовали основания полагать, что ФИО3, является неуполномоченным лицом.

Довод заявителя жалобы о том, что судом не дана оценка заключению о входном контроле трехфазного прибора учета электрической энергии № 3772/4 от 28.08.2017, согласно которому прибор учета является исправным, метрологические показания счетчика в норме, отклоняется апелляционным судом по следующим основаниям.

В подпункте 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии (утв. Минтопэнерго РФ 19.09.1996, Минстроем 26.09.1996) установлено, что средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

Согласно пункту 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей (ПТЭЭП), утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6, для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что выявленное 24.08.2017 нарушение знака визуального контроля сетевой организации, установленного на приборе учета потребителя, свидетельствует о возможности доступа и воздействия на прибор учета, что может привести к искажению показаний прибора учета электрической энергии.

Отсутствие признаков вмешательства в схему приборов и исправности самого прибора не освобождают потребителя от ответственности по обеспечению сохранности прибора учета и знаков визуального контроля на них.

Нарушение (повреждение) пломб на приборе учета является достаточным основанием для квалификации объема электроэнергии, полученной потребителем, допустившим такое нарушение, в качестве безучетного.

Довод заявителя о том, что у потребителя отсутствовал доступ к спорному прибору учета, опровергается показаниями свидетеля ФИО4, подтвердившего показания сотрудников сетевой организации о том, что на момент контрольного снятия показаний 24.08.2018 дверца выносного пункта учета не была опломбирована, следовательно, к прибору учета у потребителя имелся доступ.

В данном случае факт нарушения голографической пломбы № 457325 на корпусе прибора учета подтвержден подписанным представителем потребителя ФИО3 без возражений актом о неучтенном потреблении № 16010716 от 24.08.2017, заключением лаборатории ПАО "Кубаньэнерго" № 3772/4 от 28.08.2017 по результатам проверки прибора учета в присутствии представителя потребителя ФИО3, имеющимися в деле фотоматериалами, а также показаниями свидетелей ФИО5 и ФИО6, проводивших проверку.

Представленные в обоснование исковых требований акты соответствуют требованиям, установленным в Основных положениях функционирования розничных рынков электрической энергии.

С учетом изложенных обстоятельств, составленный по результатам проверки акт о неучтенном потреблении электроэнергии правомерно принят судом первой инстанции в качестве надлежащего доказательства, подтверждающим факт безучетного потребления ООО фирма "Химпром-Сервис" электрической энергии за спорный период.

Расчет задолженности произведен за период с 25.05.2017 по 24.08.2017, с учетом проведения последней проверки 19.05.2017, о чем свидетельствует представленный в материалы дела акт проверки № 16016870 от 19.05.2017.

Расчет задолженности проверен судом первой инстанции и признан правильным, требование о взыскании задолженности удовлетворено судом первой инстанции в заявленном к взысканию размере.

При таких условиях, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены или изменения обжалуемого решения.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 15.12.2018 по делу № А32-52527/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.



Председательствующий Еремина О.А.


Судьи Новик В.Л.


Шапкин П.В.