Решение от 7 сентября 2018 г. по делу № А28-4748/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КИРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

610017, г. Киров, ул. К.Либкнехта,102

http://kirov.arbitr.ru


Именем Российской Федерации



РЕШЕНИЕ




Дело № А28-4748/2018
г. Киров
07 сентября 2018 года
Резолютивная часть решения оглашена 04 сентября 2018 года

Решение изготовлено в полном объеме 07 сентября 2018 года



Арбитражный суд Кировской области в составе судьи Агалаковой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания c использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «Медицинская Техника» (ИНН: <***>, ОГРН: <***>, место нахождения: 610046, Россия, <...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кировской области (ИНН: <***>, ОГРН: <***>, юридический адрес: 610020, Россия, <...>)

о признании недействительным решения от 23.03.2018 № 112/03-18-з,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спорта: КОГБУЗ «Кировская клиническая больница №7 им. В.И.Юрловой» (610014, Россия, <...>)


при участии в судебном заседании представителей:

заявителя – директора ФИО2;

Управления – ФИО3 по доверенности от 31.01.2018 №18;

КОГБУЗ «Кировская клиническая больница №7 им. В.И.Юрловой» – ФИО4 по доверенности от 27.04.2018,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Медицинская Техника» (далее – заявитель, общество, ООО «Медицинская Техника») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области (далее – Управление) от 23.03.2018 № 112/03-18-з. Заявитель полагает, что обжалуемое решение Управления вынесено незаконно и нарушает права и законные интересы общества, создает препятствия при осуществлении предпринимательской деятельности, в том числе путем участия в размещении государственных заказов. Требование обосновано положениями пунктов 1, 2 части 1 статьи 33, пункта 2 статьи 8 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон №44-ФЗ) и пункта 9.3. МУ 2.6.1.3015-12. 2.6.1. Ионизирующее излучение, радиационная безопасность. Организация и проведение индивидуального дозиметрического контроля. Персонал медицинских организаций. Методические указания, которые утверждены Главным государственным санитарным врачом РФ 19.04.2012 (далее – МУ 2.6.1.3015-12). Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования в полном объеме, указал на ограничение конкуренции при размещении заказа со стороны заказчика путем указания в техническом задании требования к используемым индивидуальным дозиметрам: нижняя граница диапазона регистрации фотонного излучения фотонных дозиметров от 0 до 7 кэВ, такой диапазон не обеспечивается ни одним из видов разрешенных к применению в Российской Федерации дозиметров.

Управлением представлен письменный отзыв, в котором указаны возражения относительно заявленных требований, указывает, что при рассмотрении жалобы не установлено обстоятельств нарушения Закона №44-ФЗ при опубликовании технического задания, подробно доводы Управления изложены в отзыве. Представитель Управления в судебном заседании поддержал доводы, указанные в отзыве и дополнениях к нему, просит в удовлетворении заявления отказать.

КОГБУЗ «Кировская клиническая больница №7 им. В.И.Юрловой» (далее – Учреждение, Заказчик) представлено мотивированное мнение по делу, в котором изложены возражения против доводов заявителя. Представитель Учреждения в судебном заседании поддержала позицию Управления и доводы мотивированного отзыва.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив представленные документы, суд установил следующее.

28.02.2018 на официальном сайте для размещения информации в сфере закупок http://www.zakupki.gov.ru в сети «Интернет» Учреждением размещено извещение №0340200003318001276 и аукционная документация о проведении электронного аукциона на оказание услуг по контролю и учету индивидуальных доз облучения персонала (пункт 1.2 информационной карты).

Пунктом 1 технической части (аукционное задание) «Требования к оказываемым услугам» в абзаце первом «Контроль и учет индивидуальных доз облучения» Учреждением установлены следующие характеристики дозиметров:

- Дозиметр термолюминистцетный с 3-мя уложенными детекторами ДТГ-4 (на основе LiF, активированного Mg и Ti), осуществляющие регистрацию индивидуального эквивалента дозы Нр(10) в диапазоне энергий 0,015-10МэВ на глубине 1,0 г/см2 в диапазоне энергий 0,015-10МэВ для 13 человек (плюс один контрольный) (далее – Позиция 1);

- Дозиметры термолюминисцентные с возможностью последующего измерения индивидуального эквивалента дозы фотонного излучения в диапазоне энергий от 7 до 3000 кэВ и граничной энергией бета-излученя от 150 до 3500 кэВ для 1 человек (далее также – Позиция 2).

В абзаце десятом «Контроль и учет индивидуальных доз облучения» Заказчиком установлено требование о доставке и вывозе индивидуальных дозиметров Исполнителем до места проведения измерений. Перевозка индивидуальных дозиметров воздушным транспортом, почтой не допускается.

В составе аукционной документации размещен проект государственного контракта. Пунктом 2.1.2 проекта государственного контракта Заказчик установил требование оказания услуги лично Исполнителем.

Срок подачи заявок – с момента размещения извещения №0340200003318001276 до 20.03.2018 (пункт 3.1. информационной карты).

14.03.2018 Учреждение получило запрос о разъяснении положений аукционной документации: 1) в части обоснованности установления требования конкретного типа дозиметров с возможностью последующего измерения индивидуального эквивалента дозы фотонного излучения в диапазоне энергий от 7 до 3000 кэВ и граничной энергией бета-излучения от 150 до 3500 кэВ для 1 человека применительно к пунктам 9.2, 9.3, 9.4, 9.5 МУ 2.6.1.3015-12; 2) каким нормативным актом запрещена перевозка индивидуальных дозиметров воздушным и железнодорожным транспортом? 3) о незаконности требования об оказании услуги лично исполнителем.

Согласно разъяснению, размещенному Учреждением 16.03.2018, по вопросу 1 – требование измерения фотонного излучения диапазона энергий от 07 до 3000 кэВ относится к дозиметрам для определения дозы облучения кожи Нр (0,07) и хрусталика глаза Нр (3), персонал рентгеновских кабинетов находится вне процедурного помещения, работает с напряжением на рентгеновской трубке от 40 до 120 кВ без защитного фартука; по вопросу 2 – при перевозке индивидуальных дозиметров воздушным и железнодорожным транспортом возможно облучение дозиметров (накопление дозы) как природными, так и техногенными источниками (пункт 3.3 МУ 2.6.1.3015-12); по вопросу 3 – условие о личном исполнении услуг не противоречит Закон №44-ФЗ.

19.03.2018 ООО «Медицинская техника» обратилось в Управление с жалобой на действия Учреждения при проведении электронного аукциона по извещению №0340200003318001276.

На основании поступившей жалобы Управлением принято решение о проведении проверки по жалобе общества, рассмотрение жалобы назначено на 26.03.2018, Учреждению дано указание о приостановлении определения поставщика в части заключения контракта до рассмотрения жалобы по существу.

26.03.2018 комиссия Управления, рассмотрев материалы проверки, приняла решение №112/03-18-з о признании жалобы ООО «Медицинская техника» необоснованной и отмене приостановления заключения государственного контракта.

Сведения о заключении Заказчиком государственного контракта от по итогам размещения заказа размещены на официальном сайте.

Не согласившись с решением Управления от 26.03.2018 №112/03-18-з, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Изложенные обстоятельства дела позволяют суду прийти к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, что также отражено в пункте 6 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулируются Законом №44-ФЗ.

Контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок (статья 6 Закона №44-ФЗ).

В силу частей 1, 2 статьи 24 Закона №44-ФЗ заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.

Определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) путем проведения аукционов регулируется положениями параграфа 2 главы 3 Закона №44-ФЗ.

Под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором (часть 1 статьи 59 Закона №44-ФЗ).

Доводы заявителя о нарушении Учреждением при размещении заказа по извещению №0340200003318001276 требований Закона №44-ФЗ в части установления способа доставки индивидуальных дозиметров и требования об исполнении контракта лично исполнителем услуг, заключившим контракт, рассмотрены Управлением и обоснованно отклонены: указанные требования регулируются гражданским законодательством или обычаем делового оборота и определяются в данном случае самим заказчиком товаров, работ, услуг.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 64 Закона №44-ФЗ документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, в числе прочего должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 Закона №44-ФЗ.

Описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости) (пункт 1 части 1 статьи 33 Закона №44-ФЗ).

Пунктом 2 части 1 статьи 33 Закона №44-ФЗ установлена необходимость использования заказчиком при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

Извещение №0340200003318001276 и аукционная документация о проведении электронного аукциона размещены с целью заключения государственного контракта на оказание услуг по контролю и учету индивидуальных доз облучения персонала Учреждения.

Требования к используемым при оказании услуг индивидуальным дозиметрам Заказчик установил пунктом 1 технической части (аукционное задание): «Дозиметры термолюминисцентные с возможностью последующего измерения индивидуального эквивалента дозы фотонного излучения в диапазоне энергий от 7 до 3000 кэВ и граничной энергией бета-излученя от 150 до 3500 кэВ для 1 человек».

Правоотношения, возникающие при выполнении измерений, установлении и соблюдении требований к измерениям, единицам величин, эталонам единиц величин, стандартным образцам, средствам измерений, применении стандартных образцов, средств измерений, методик (методов) измерений, а также при осуществлении деятельности по обеспечению единства измерений, предусмотренной законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, в том числе при выполнении работ и оказании услуг по обеспечению единства измерений регулируются нормами Федерального закона от 26.06.2008 №102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» (далее – Закон №102-ФЗ) (часть 2 статьи 1 Закона №102-ФЗ).

В силу положений пунктов 1, 5 части 3 статьи 1 Закона №102-ФЗ государственное регулирование обеспечения единства измерений распространяется на измерения, к которым установлены обязательные метрологические требования и которые выполняются при осуществлении деятельности в области здравоохранения и выполнении работ по обеспечению безопасных условий и охраны труда.

В части 1 статьи 9 Закона №102-ФЗ установлено требование к средствам измерений: в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений к применению допускаются средства измерений утвержденного типа, прошедшие поверку в соответствии с положениями Закона №102-ФЗ, а также обеспечивающие соблюдение установленных законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений обязательных требований, включая обязательные метрологические требования к измерениям, обязательные метрологические и технические требования к средствам измерений, и установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании обязательных требований.

В части 1 статьи 11 Закона №102-ФЗ предусмотрено, что государственное регулирование в области обеспечения единства измерений осуществляется, в том числе в форме утверждения типа стандартных образцов или типа средств измерений.

Согласно статье 12 Закона №102-ФЗ тип стандартных образцов или тип средств измерений, применяемых в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, подлежит обязательному утверждению. При утверждении типа средств измерений устанавливаются показатели точности, интервал между поверками средств измерений, а также методика поверки данного типа средств измерений. Решение об утверждении типа стандартных образцов или типа средств измерений принимается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в области обеспечения единства измерений, на основании положительных результатов испытаний стандартных образцов или средств измерений в целях утверждения типа. Утверждение типа стандартных образцов или типа средств измерений удостоверяется свидетельством об утверждении типа стандартных образцов или типа средств измерений, выдаваемым федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в области обеспечения единства измерений. На каждый экземпляр средств измерений утвержденного типа, сопроводительные документы к указанным средствам измерений и на сопроводительные документы к стандартным образцам утвержденного типа наносится знак утверждения их типа. Конструкция средства измерений должна обеспечивать возможность нанесения этого знака в месте, доступном для просмотра. Если особенности конструкции средства измерений не позволяют нанести этот знак непосредственно на средство измерений, он наносится только на сопроводительные документы. Сведения об утвержденных типах стандартных образцов и типах средств измерений вносятся в Федеральный информационный фонд по обеспечению единства измерений.

Нормативные правовые акты Российской Федерации, нормативные документы, информационные базы данных, международные документы, международные договоры Российской Федерации в области обеспечения единства измерений, сведения об аттестованных методиках (методах) измерений, единый перечень измерений, относящихся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, сведения о государственных эталонах единиц величин, применяемых в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, сведения об утвержденных типах стандартных образцов или типах средств измерений, сведения о результатах поверки средств измерений образуют Федеральный информационный фонд по обеспечению единства измерений (часть 1 статьи 20 Закона №102-ФЗ).

Сведения об утвержденных средствах измерения - дозиметрах, допущенных к применению в Российской Федерации, размещены в Реестре Росстандарта в открытом доступе на официальном сайте http://fundmetrologe.ru/10 tipy si/11/7list.aspx.

МУ 2.6.1.3015-12 является нормативным документом, область применения которого определена в пунктах 1.1-1.4.: предназначены для администрации медицинских организаций, органов Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека, служб радиационной безопасности (радиационного контроля), организаций, аккредитованных в установленном порядке на право проведения радиационного контроля, распространяются на методы определения индивидуальных эффективных и эквивалентных доз внешнего облучения медицинского персонала и организацию соответствующего контроля в медицинских организациях Российской Федерации (пункт 1.3), в целях обеспечения единства методических подходов к дозиметрическому контролю внешнего облучения и реализации Единой государственной системы контроля и учета индивидуальных доз облучения граждан устанавливают:

- номенклатуру дозиметрических величин для контроля внешнего облучения медицинского персонала, работающего с источниками ионизирующего излучения;

- требования и принципы организации дозиметрического контроля внешнего облучения медицинского персонала;

- процедуру интерпретации результатов измерения, учет и представление их контролирующим и заинтересованным организациям;

- общие требования к методам определения дозиметрических величин и средствам измерения (пункт 1.4).

Требования к индивидуальным дозиметрам определены параграфом 9.

Согласно пункту 9.3 МУ 2.6.1.3015-12 нижняя граница энергетического диапазона регистрации фотонного излучения должна быть не более 15 кэВ для всех типов дозиметров.

Указанным пунктом не установлена зависимость диапазона нижней границы энергетического диапазона регистрации фотонного излучения от места размещения индивидуального дозиметра.

При проведении электронного аукциона на оказание услуг по контролю и учету индивидуальных доз облучения персонала Заказчик в аукционном задании установил диапазон нижней границы энергетического диапазона регистрации фотонного излучения от 0 до 7 кэВ.

Согласно сведениям Реестра Росстандарта, размещенным на официальном сайте http://fundmetrologe.ru/10, дозиметры МКД-А имеют диапазон измерений индивидуального эквивалента дозы в коже лица и хрусталике глаза применяются только для энергий фотонного излучения от 0,015 МэВ до 3,5 МэВ, что соответствует от 15 кэВ до 3500 кэВ. (Приложение 1 описание типа средств измерений № 51124-12), дозиметры ДВДС-1 - диапазон измерений индивидуального эквивалента дозы в коже лица и хрусталике глаза применяются только для энергий фотонного излучения от 10 кэВ до 3000 кэВ (Приложение 2 описание типа средств измерений № 51882-12), дозиметр ТЛД HARSHAW 1 - диапазон измерений индивидуального эквивалента дозы в коже лица и хрусталике глаза применяется только для энергий фотонного излучения от 15 кэВ до 3000 кэВ, что соответствует от 0,015-3 МэВ (Приложение 3 описание типа средств измерений № 29131-05).

Таким образом, ни один из выше перечисленных дозиметров не соответствует нижней границе диапазона энергии фотонного излучения от 7 кэВ, установленных Учреждением в документации по извещению № 0340200003318001276.

Следовательно, довод заявителя о нарушении Учреждением требований пункта 2 части 1 статьи 33 Закона №44-ФЗ при описании объекта закупки является обоснованным.

Возражения Управления и Учреждения об обратном со ссылкой на руководство по эксплуатации ФВКМ.412111.004РЭ, утвержденное изготовителем ООО «НПП «Доза»» отклоняются судом как необоснованные и противоречащие представленным в материалы дела документам – свидетельству об утверждении типа средства измерений RU.C.38.083.A №48025 и описанию средства измерений, представленному в материалы дела ООО НПП «Доза» 30.08.2018 в виде электронных документов.

Возражения Управления со ссылкой на предмет закупки – оказание услуг по контролю и учету индивидуальных доз облучения персонала, также отклоняются судом как необоснованные, поскольку Заказчик при размещении заказа вправе указывать требования к предмету закупки, однако, при установлении таких требований обязан соблюдать правовые и технические нормы в сфере соответствующего регулирования.

Установлением при проведении электронного аукциона на оказание услуг по контролю и учету индивидуальных доз облучения персонала диапазона нижней границы энергетического диапазона регистрации фотонного излучения от 0 до 7 кэВ Заказчик ограничил участие в размещении заказа иных претендентов.

Доводы заявителя о том, что в электронном аукционе принял участие только один участник, с которым заключен государственный контракт, не опровергаются Управлением и Учреждением.

Согласно части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные по делу доказательства, суд приходит к выводу, что решение Управления от 26.03.2018 №112/03-18-з принято в нарушение положений пункта 2 части 1 статьи 33, части 8 статьи 106 Закона №44-ФЗ, нарушает права и законные интересы заявителя при осуществлении предпринимательской деятельности.

При таких обстоятельствах требование заявителя о признании недействительным решения Управления от 26.03.2018 №112/03-18-з подлежит удовлетворению.

Расходы по уплате государственной пошлины по делу в силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации взыскиваются с Управления.

Руководствуясь статьями 167-170, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд



РЕШИЛ:

признать недействительными решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области от 23.03.2018 № 112/03-18-з.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области в пользу общества с ограниченной ответственностью «Медицинская Техника» (ИНН: <***>, ОГРН: <***>, место нахождения: 610046, Россия, <...>) расходы по уплате государственной пошлины по делу в сумме 3000 (три тысячи) рублей 00 копеек.

Исполнительный лист выдать по вступлении решения суда в законную силу.

Решение по делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства во Второй арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения.

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня вступления решения в законную силу при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Жалобы подаются через Арбитражный суд Кировской области.

Пересмотр в порядке кассационного производства решения арбитражного суда в Судебной коллегии Верховного Суда Российской Федерации производится в порядке и сроки, предусмотренные статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Кассационная жалоба в этом случае подается непосредственно в Верховный суд Российской Федерации.



Судья Н.В. Агалакова