Решение от 20 июня 2018 г. по делу № А45-1224/2018

АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  НОВОСИБИРСКОЙ  ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А45-1224/2018
г. Новосибирск
21 июня 2018 года
14 июня 2018 года объявлена резолютивная часть решения

21 июня 2018 года изготовлено решение в полном объеме

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи Амелешиной Г.Л., при ведении протокола  судебного заседания помощником судьи Антошиной А.Н., с использованием средств аудиозаписи, рассматривает в судебном заседании в помещении арбитражного суда по  адресу: 630102, <...>, зал судебного заседания № 535, дело  по  заявлению ФИО1, г. Кемерово, к Центральному Банку Российской Федерации, в лице Управления Службы по защите прав потребителей и обеспечению доступности финансовых услуг в Сибирском Федеральном округе, г. Новосибирск, о признании незаконным предписания Банка России   об устранении нарушений законодательства РФ от 10.10.2017г. №С59-9-5-12/57410,  при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора:      VULPES RUSSIAN OPPORTUNITIES FUND (Компания «Вульпес Рашн Оппортьюнитиз Фанд»); акционерного общества «Холдинговая компания «Сибирский цемент»;      общества с ограниченной ответственностью «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд», при участии в судебном заседании представителя  заявителя,  третьих лиц:  ООО ХК «Сибирский цемент»,   ООО ФПС «Сибконкорд»:  ФИО2, нотариально удостоверенная доверенность от 12.10.2017, зарегистрирована в реестре за №6-2949; доверенность от 01.09.2015 №83/2015; доверенность от 16.05.2018  № 05/Ф,

У С Т А Н О В И Л

ФИО1 обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением к Центральному Банку Российской Федерации, в лице Управления Службы по защите прав потребителей и обеспечению доступности финансовых услуг в Сибирском Федеральном округе (далее – Управление),   о признании незаконным предписания Банка России об устранении нарушений законодательства РФ от 10.10.2017  №С59-9-5-12/5741.

Требования заявителя мотивированы тем, что предписание, вынесенное Управлением в отношении ФИО1, не основано на нормах права, возлагает на заявителя  дополнительную обязанность, а также превышает  полномочия, имеющиеся у Банка России, выраженные  в том, что  предписание направлено на защиту не нарушенных прав и интересов миноритарных акционеров АО ХК «Сибцем».

В судебном заседании заявитель и третьи лица  ООО ХК «Сибирский цемент»,   ООО ФПС «Сибконкорд» поддержали требование о признании  предписания незаконным.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) дело рассмотрено в отсутствие заинтересованного лица,  третьего лица VULPES RUSSIAN OPPORTUNITIES FUND (Компания «Вульпес Рашн Оппортьюнитиз Фанд»), извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Заинтересованное лицо   письменным отзывом и в ранее состоявшихся судебных заседаниях отклонило требование заявителя как необоснованное.

Третье лицо VULPES RUSSIAN OPPORTUNITIES FUND (Компания «Вульпес Рашн Оппортьюнитиз Фанд») письменными пояснениями поддержало доводы заинтересованного лица об отсутствии оснований для  признания предписания незаконным.

         Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном  статьей 71 АПК РФ, представленные в материалы дела  доказательства в их совокупности и взаимосвязи,  арбитражный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения  заявления.

Как следует из материалов дела, одним из акционеров АО «ХК «Сибцем» (далее – Общество) является Компания «Вульпес Рашн Оппортьюнитиз Фанд» (VULPES RUSSIAN OPPORTUNITIES FUND),  владеющая обыкновенными  акциями Общества  в количестве 347 764 штук, что составляет 1,15% уставного капитала.

Согласно списку аффилированных лиц Общества по состоянию на 31.12.2006, начиная с 17.08.2004г. 47% акций Общества принадлежало Финансово-промышленному союзу «Сибконкорд» (ОГРН <***>), единоличным исполнительным органом которого являлся  ФИО1, соответственно являясь  аффилированным лицом ФПС «Сибконкорд».

          07.12.2006 ФПС «Сибконкорд» прекратило свою деятельность в связи с преобразованием в ООО «ФПС «Сибконкорд» (ОГРН <***>).

           Согласно выписке из ЕГРЮЛ, ФИО1 владеет в ООО «ФПС «Сибконкорд» 51,812% долей с 29.07.2014. Соответственно, ФИО1, владелец 6,14% акций АО «ХК «Сибцем»,  является аффилированным лицом этого ООО «ФПС «Сибконкорд», владеющим  47%  акций АО «ХК «Сибцем».

           Компания «Вульпес Рашн Оппортьюнитиз Фанд» (VULPES RUSSIAN OPPORTUNITIES FUND), полагая, что  мажоритарный акционер Общества ФИО1 не направил обязательное предложение  остальным акционерам Общества, когда его доля  вместе с аффилированными лицами превысила порог 50% акций Общества, чем нарушил  требования статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон),  обратился в Управление и просил проверить факты, указанные в Обращении; вынести предписание, обязывающее ФИО1 в предусмотренные главой XI.1 Закона об акционерных обществах сроки направить обязательное предложение акционерам АО «ХК «Сибцем» о выкупе их акций; вынести предписание в отношении ФИО1 и ООО «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд», ограничивающее голосование указанными лицами не более 30% акций Общества на собраниях акционеров и запретить учитывать акции, превышающие 30%, принадлежащие указанным лицам при определении кворума на общих собраниях акционеров в порядке п. 6 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах; указанное предписание направить в Общество и регистратору Общества;  привлечь виновных лиц к административной ответственности.

           Согласно доводам  Компании «Вульпес Рашн Оппортьюнитиз Фанд» (VULPES RUSSIAN OPPORTUNITIES FUND), не оспоренным заявителем, из данных ежеквартального отчета Общества за IV квартал 2006 г. усматривается, что  14.11.2006  ФИО1 лично приобрел 13% акций Общества. Согласно данным годовых отчетов Общества, личная доля ФИО1 в Обществе уменьшилась в 2007 г. с 13% до 8,7%, а в 2008 г. - с 8,7% до 6,1%. Такая доля ФИО1 в Обществе сохраняется по настоящий момент. В  настоящий момент ФИО1 совместно со своим аффилированным лицом (ООО «ФПС «Сибконкорд») контролирует более 50% акций Общества, при этом порог владения в 50% был превышен, как минимум, с 29.07.2014.

По результатам проверки фактов, изложенных в обращении  Компанией «Вульпес Рашн Оппортьюнитиз Фанд» (VULPES RUSSIAN OPPORTUNITIES FUND), Управлением вынесено:

-определение  №32863/1040-1 от 09.10.2017 об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 15.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ФИО1;

-предписание от 10.10.2017 №С59-9-5-12/57410 об устранении нарушений законодательства Российской Федерации, которым  предписывает ФИО1:

1.    Направить в адрес акционерного общества «Холдинговая Компания «Сибирский цемент», а также адрес Сибирского главного управления Центрального банка Российской Федерации, по адресу: 630099, <...>, заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении или передать иным способом, свидетельствующим о дате передачи, обязательное предложение о приобретении ценных бумаг акционерного общества «Холдинговая Компания «Сибирский цемент», составленное в соответствии с требованиями Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций акционерного общества и об осуществлении государственного контроля за приобретением акций акционерного общества (утв. Банком России 05.07.2015 Ks 477-П), и документы, предусмотренные Федеральным законом от 26.12.1995 К» 208-ФЗ «Об акционерных обществах», Положением о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций акционерного общества и об осуществлении государственного контроля за приобретением акций акционерного общества (утв. Банком России 05.07.2015 № 477-П).

2.    Направить Управлению Службы по защите прав потребителей и обеспечению доступности финансовых услуг в Сибирском федеральном округе, по адресу: 630099, <...>, заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении или передать иным способом, свидетельствующим о дате передачи, копии документов, подтверждающих направление документов, указанных в пункте 1 предписывающей части настоящего предписания, в адрес Сибирского главного управления Центрального банка Российской Федерации и в адрес акционерного общества «Холдинговая Компания «Сибирский цемент».

3. В случае прекращения по правовым основаниям обязанности направлять обязательное предложение о приобретении ценных бумаг акционерного общества «Холдинговая Компания «Сибирский цемент», направить в Управление Службы по защите прав потребителей и обеспечению доступности финансовых услуг в Сибирском федеральном округе, по адресу: 630099, <...>, заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении или передать иным способом, свидетельствующим о дате передачи, справку с разъяснением причин отсутствия такой обязанности, а также документы, подтверждающие прекращение обязанности направлять обязательное предложение.

28.11.2017 ФИО1 обратился  в Управление Службы по защите прав потребителей и обеспечению доступности финансовых услуг в Сибирском Федеральном округе с заявлением о продлении срока исполнения предписания от 10.10.2017 №С59-9-5-12/57410 об устранении нарушений законодательства Российской Федерации (письмо б/н от  28.11.2017), мотивируя проведением подготовительных  мероприятий по подготовке обязательного предложения  и направления его в Общество и Банк России, на что требуется  более длительное время, чем установлено в предписании.

Управление продлило срок  исполнения предписания до февраля 2018г. 

19.01.2018 ФИО3 обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением о признании предписания незаконным.

Применительно к вопросу об обоснованности  заявления ФИО3, надлежит констатировать отсутствие оснований для его удовлетворения.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

             В обоснование требования  о признании незаконным предписания ФИО1  приведены следующие обстоятельства, поддержанные третьими лицами ООО ХК «Сибирский цемент»,   ООО ФПС «Сибконкорд».

   Цель нормы статьи  84.2. Федерального закона "Об акционерных обществах" заключается в предоставлении миноритарным акционерам правовой защиты в связи с передачей другому независимому лицу контроля над принятием решений уполномоченными органами акционерного общества. Защита интересов миноритарных акционеров заключается в том, что при смене контроля над Обществом, возможно изменение стратегии и основных направлений в деятельности общества. Однако, приобретатель крупного пакета акций может вызвать какие-либо изменения в деятельности общества лишь посредством голосования на общих собраниях акционеров. То есть, возможность осуществления данных изменений со стороны приобретателя акций полностью зависит от возможности реализации прав, предоставленных ему вновь приобретенными акциями (зависит от возможности приобретателя соответственно голосовать на общих собраниях акционеров общества). Вместе с тем пунктом  6 статьи  84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее – Закон) установлено, что с момента приобретения более 30 процентов общего количества акций публичного общества и до даты направления в публичное общество обязательного предложения, соответствующего требованиям, лицо и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30 процентов таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются.  В соответствии с пунктом 8 названной статьи 84.2 Закона эти правила распространяются на приобретение доли акций публичного общества, превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций публичного общества. В этом случае установленные ограничения распространяются только в отношении вновь приобретенных акций, превышающих соответствующую долю. Заявитель считает, что само по себе приобретение крупного пакета акций и ненаправление публичной оферты, при наличии предусмотренных законом ограничений для реализации прав акционера и, соответственно, в условиях фактического отсутствия возможности для смены контроля над обществом, не может нарушать права иных акционеров. В отношении акционера, не направившего публичную оферту, законом прямо предусмотрены ограничения при реализации им прав управления обществом (при голосовании на общем собрании акционеров вновь приобретенные им акции не учитываются). Данные ограничения блокируют нарастание корпоративного контроля и лишают приобретателя самой возможности изменить стратегию и основные направления в деятельности общества. В этих условиях, как полагает заявитель, понуждение приобретателя акций к направлению обязательного предложения, выраженное в оспариваемом предписании Управления (действующего в защиту акционеров), налагает на лицо, приобретшее акции, необоснованные (дополнительные) обязанности. Незаконно возлагая на ФИО1 обязанность по направлению обязательного предложения АО «ХК» Сибцем», Банк России тем самым создает ситуацию, при которой срок привлечения к административной ответственности за одно и то же правонарушение будет искусственно восстановлен, что противоречит действующему законодательству, в том числе пункту  18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27 января 2003 г. N 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", согласно которому, срок привлечения к административной ответственности не подлежит восстановлению. При этом,   ранее определением № 32863/1040-1 от 09.10.2017 административный орган отказал в возбуждении дела об административном правонарушении в связи с пропуском срока привлечения к административной ответственности за правонарушение, предусмотренное статьей  15.28 КоАП РФ.   Поэтому, оспариваемое   предписание нарушает права заявителя, возлагая  на него дополнительную обязанность, а также превышает полномочия, имеющиеся у Банка России, выраженные в том, что предписание направлено на защиту не нарушенных прав и интересов миноритарных акционеров АО «ХК «Сибцем». Обязанность по направлению обязательного предложения, в первую очередь относится к лицу, в результате действий которого количество акций, находящихся у него и аффилированных с ним лиц, превысило установленные законом лимиты, тогда как ФИО1 не является стороной сделки по купле-продаже акций.  АО «ХК «Сибцем» не отвечает признакам публичности, установленным пунктом  1 статьи  66.3 ГК РФ, следовательно, на приобретателей его акций не может быть возложена обязанность, предусмотренная статьями 84.2, 84.9 Закона об акционерных обществах. Управление, направив в адрес ФИО1 оспариваемое предписание, вышло за пределы своих полномочий, установленных действующим законодательством с целью защиты прав миноритарных акционеров. Согласно пункту  4 статьи  84.9 Федерального закона «Об акционерных обществах»,  Банк России имеет возможность   направить   предписание   только   лицу,   представившему   добровольное  и обязательное   предложение,   уведомление   о   праве   требовать   выкупа   ценных   бумаг,  предусмотренное статьей 84.7 настоящего Федерального закона, либо требование о выкупе ценных   бумаг,   предусмотренное   статьей   84.8   Федерального   закона»,    о   приведении соответствующего предложения, указанных уведомления или требования в соответствие с  требованиями настоящего Федерального закона в определенных случаях. Поскольку в Банк России от ФИО1 не поступало обязательного предложения, следовательно, Положение Банка России от 05.07.2015 г. №477-П не подлежит применению к рассматриваемым в рамках дела №А45-1224/2018 отношениям - направлению предписания Банка России в адрес ФИО1 об обязании   направить  обязательное  предложение.    Несостоятельна ссылка Банка России на п. 4.1 Указаний Банка России от 13.09.2015 г. №3795-У «О порядке проведения Банком России проверок деятельности эмитентов и участников корпоративных отношений и порядке применения Банком России иных мер в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов». Согласно п. 1.2 указанного Положения,   Банк России в отношении эмитентов проводит выездные проверки, к которым относятся выездные проверки деятельности эмитентов и выездные проверки на общем собрании акционеров.  Предписания выносятся в рамках или по результатам проведения выездной проверки эмитента, которой проведено не было. Следовательно, Указания Банка России от 13.09.2015 №3795-У «О порядке проведения Банком России проверок деятельности эмитентов и участие корпоративных отношений и порядке применения Банком России иных мер в целях защиты законных интересов акционеров и инвесторов» являются не применимы в данном случае.

Возражения  Управления сводятся к тому, что оспариваемое предписание законно и обосновано, о доводы заявителя  противоречат нормам действующего законодательства.

Третье лицо   Компания «Вульпес Рашн Оппортьюнитиз Фанд» (VULPES RUSSIAN OPPORTUNITIES FUND)  заявило, что оно ограничено в действиях, направленных на восстановление своих нарушенных экономических прав и законных интересов: единственным способом  повлиять на бездействие ФИО1, выраженное в не направлении оферты, является возможность обращения к регулятору, который выносит прелдписание об устранении  нарушений законодательства. В данном случае смена корпоративного контроля затрагивает интересы Акционера. При не направлении обязательного предложения  Акционер фактически лишился возможности реализовать акции по цене, контроль определения которой предусмотрен на законодательном уровне, что привело к убыткам  Акционера в форме упущенной выгоды. Защите подлежит право миноритарных акционеров получить справедливую цену за свои акции, определяемую по правилам, установленным  пунктом  4 статьи 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах».

  Проверка доводов участников дела, оценка представленных ими доказательств, приводит к следующему.

Согласно пункту 5.1 устава АО «ХК «Сибцем», уставный капитал составляет 303 525 500 рублей и разделен на 30 352 500 обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 10 рублей каждая.

До  конвертации акций Общества уставный капитал  был разделен на 100 обыкновенных именных бездокументарных акций Общества.

Федеральным законом от 05.01.2006 № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации», вступившим в силу с 01.07.2006, в Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ) была введена глава XI. 1, регулирующая порядок приобретения более 30 процентов акций открытого акционерного общества.

Таким образом, обязанность по направлению обязательного предложения в соответствии со статьей 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ распространялась на лиц, ставших владельцами более 30 процентов голосующих акций открытого акционерного общества, с 01.07.2006.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26 12.1995 № 208-ФЗ (в редакции, действовавшей до 30.06.2015), лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам -владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг.

Согласно статье 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», приобретение акций (долей) хозяйственных обществ - покупка, а также получение иной возможности осуществления предоставленного акциями (долями) хозяйственных обществ права голоса на основании договоров доверительного управления имуществом, договоров о совместной деятельности, договоров поручения, других сделок или по иным основаниям.

По смыслу  нормы статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ,  под приобретением более 30% акций общества понимается не только факт приобретения ценных бумаг акционерного общества, но и установление факта владения более 30% акций Общества вследствие возникновения аффилированной связи между соответствующими лицами. Именно такой подход обеспечивает достижение цели, предусмотренной глава XI.1 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ. - защита прав миноритарных акционеров.

Положение Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ об обязанности по направлению акционерам публичной оферты относится к лицу, в результате действий которого количество акций, находящихся в его собственности с учетом акций принадлежащих аффилированным с ним лицам, превысило установленные указанной нормой пороговые значения. Данный вывод также вытекает из действующего в гражданском праве принципа автономии воли и имущественной самостоятельности участников гражданских правоотношений.

В силу изложенного,   Федеральным законом от 26.12.1995 № 208-ФЗ (в редакции, действовавшей до 30.06.2015) императивно устанавливалась обязанность лица, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого акционерного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, направить обязательное предложение в соответствии со статьей 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ (в редакции, действовавшей до 30.06.2015).

Согласно статье 53.2 ГК РФ, в случаях, если Гражданский кодекс Российской Федерации или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированное), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом.

Согласно пункту 1 статьи 93 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ, лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Состав лиц, признаваемых аффилированными лицами, определяется положениями статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22.03.1991 №948-1 (далее - Закон от 22.03.1991 № 948-1).

В соответствии с абзацем 3 статьи 4 Закона от 22.03.1991 № 948-1 аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

В силу  абзаца 5 статьи 4 названного Закона,  аффилированными   лицами   юридического   лица являются в том числе, лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо. Часть 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О конкуренции» содержит ряд признаков,  соответствие которым свидетельствует о наличии группы лиц.

 Согласно   сведениям,   содержащимся   в   едином   государственном реестре юридических лиц, Финансово-промышленный союз «Сибконкорд» 06.12.2006 прекратило свою деятельность путем реорганизации в форме преобразования в общество с ограниченной ответственностью «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд»,  с передачей всех прав и обязанностей реорганизованного общества.

Из письменных пояснений ООО «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд», а также информации, содержащейся в едином государственном реестре юридических лиц, видно, что ООО «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд» и ФИО1 являются аффилированными лицами но следующим основаниям:

•  в период с 21.08.2002 до 07.12.2006 ФИО1 являлся исполнительным органом - президентом Финансово-промышленного союза «Сибконкорд»;

•  в период с 07.12.2006 до 24.03.2009 доля ФИО1 в уставном капитале ООО «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд» составляла 50% от уставного капитала ООО «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд»;

•  в период с 21.07.2014 по настоящее время доля ФИО1 в уставном капитале ООО «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд» составляет 51,812% от уставного капитала ООО «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд».

Следовательно, с 21.07.2014 ФИО1 оказывает непосредственное влияние на деятельность ООО «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд».

Таким образом, ФИО1 и ООО «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд» (ранее - Финансово-промышленный союз «Сибконкорд») являлись/являются аффилированными лицами в период с 21.08.2002 до 24.03.2009, а также с 21.07.2014 по настоящее время.  ФИО1   и   ООО «Финансово-промышленный     союз     «Сибконкорд» - являются аффилироваными лицами по отношению друг к другу, и в случае приобретения ими в совокупности более 30 процентов акций общества на них распространяется обязанность, предусмотренная статьей  84.2  Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ.

В силу  пункта 7 статьи 84.2 Федерального закона № 208-ФЗ, правила указанной статьи распространяются на приобретение доли акций открытого общества (указанных в пункте 1 статьи 41 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ), превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций общества.

Согласно отчету об операциях, проведенных по лицевому счету ФИО1, до 01.07.2006 он не являлся владельцем акций Общества.

Согласно отчету об операциях, проведенных по лицевому счету ООО «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд», по состоянию на 30.06.2006 Финансово-промышленный союз «Сибконкорд» являлся владельцем 47% от общего количества голосующих акций Общества.

Таким образом, до 01.07.2006 Финансово-промышленный союз «Сибконкорд» владел более  30% голосующих акций Общества.

Если до 01.07.2006 лицо владело более 30 процентами общего количества акций общества, обязанность по направлению обязательного предложения в соответствии со статьей 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ возникает у такого лица, в случае, если после 01.07.2006 оно приобрело или стало владельцем более 50 процентов общего количества акций общества.

Если лицо, являясь до 01.07.2006 владельцем более 30% общего количества акций общества, после 01.07.2006 становится владельцем менее 30 процентов общего количества акций общества, обязанность по направлению обязательного предложения возникает в случае, если после такого снижения лицо вновь приобретает или становится владельцем более 30 процентов общего количества акций общества.

Согласно отчетам об операциях, ООО «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд», ФИО1:

- 01.11.2006 в реестр акционеров Общества внесена запись о зачислении на лицевой счет ФИО1 13 обыкновенных акций Общества. В результате совершения указанной операции ФИО1 совместно со своим аффилированным лицом Финансово-промышленным союзом «Сибконкорд» стали владельцами 60 обыкновенных акций Общества, что составляет 60% от общего количества голосующих акций Общества;

              - 06.03.2007  в реестр  акционеров  Общества  внесена запись  о списании с лицевого счета ФИО1 1 001 633 обыкновенных акций Общества. В результате совершения указанной операции ФИО1 совместно со своим аффилированным лицом обществом с ограниченной ответственностью «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд» стали владельцами 17 209 867 обыкновенных акций Общества, что составляет 56 69% от общего количества голосующих акций Общества;

- 25.04.2007 в реестр акционеров Общества внесена запись о списании с лицевого счета ФИО1 303 525 обыкновенных акций Общества. В результате совершения указанной операции ФИО1 совместно со своим аффилированным лицом ООО «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд» стали владельцами 16 906 342 обыкновенных акций Общества, что составляет 55,69% от общего количества голосующих акций Общества;

- 31.01.2008 в реестр акционеров Общества внесена запись о списании с лицевого счета ФИО1 758 813 обыкновенных акций Общества. В результате совершения указанной операции ФИО1 совместно со своим аффилированным лицом ООО «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд» стали владельцами 16 147 529 обыкновенных акций Общества, что составляет 53,19% от общего количества голосующих акций Общества;

- 05.12.2008 в реестр акционеров Общества внесена запись о списании с лицевого счета ФИО1 19485 обыкновенных акций Общества. В результате совершения указанной операции ФИО1 совместно со своим аффилированным лицом ООО «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд» стали владельцами 16 128 044 обыкновенных акций Общества, что составляет 53,13% от общего количества голосующих акций Общества.

Таким образом, ООО «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд» (ранее - Финансово-промышленный союз «Сибконкорд»), с учетом акций, принадлежащих его аффилированному лицу ФИО1, 01.11.2006 в совокупности стали владельцами более 50% голосующих акций Общества, в связи с чем, с 01.11.2006 (даты внесения приходной записи по лицевому счету) возникла обязанность по направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг Общества в адрес Общества и в адрес регулятора.

Действий, направленных на приобретение ценных бумаг Общества совершено не было.

Таким образом,  ФИО1 не исполнена обязанность по совершению действий, предусмотренных главой XI.1 Федерального закона. Снижение уровня корпоративного контроля ниже установленного Федеральным законом от 26.12.1995 № 208-ФЗ порогового значения влечет прекращение обязанности по направлению обязательного предложения.

С 25.03.2009 ООО «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд» и ФИО1 перестали являться аффилированными лицами по отношению друг к другу.

На основании изложенного, с 25.03.2009 ООО «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд», ФИО1 перестали являться владельцами более 50% обыкновенных именных акций Общества, и следовательно, у ФИО1 пропала обязанность по направлению обязательного предложения о приобретении

Вместе с тем, учитывая, что с 21.07.2014 ФИО1 и ООО «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд» вновь стали аффилированными лицами, то, следовательно, ООО «Финансово-промышленный союз «Сибконкорд», с учетом акций, принадлежащих его аффилированному лицу ФИО1, в совокупности стали владельцами более 50% голосующих акций Общества, в связи с чем, у ФИО1 с 21.07.2014 возникла обязанность по направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг Общества в адрес Общества и в адрес регулятора.

ФИО1 не исполнена обязанность по совершению действий, предусмотренных главой XI. 1 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ, направленных на приобретение акций Общества.

Таким образом, наличие указанных обстоятельств свидетельствует о нарушении  требований  пункта   1   статьи  84.2,  пункта  2  статьи  84.9 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (в редакции, действовавшей до 30.06.2015), пункта 2.1 Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ, утвержденного приказом ФСФР России от 13.07.2006 № 06-76/пз-н, действовавшего до 21.09.2015, выразившемся в ненаправлении в срок, установленный пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», обязательного предложения о приобретении ценных бумаг Общества.

 Безосновательны доводы ФИО1,  что Общество не отвечает признакам публичности, в связи с чем, на приобретателей акций Общества не может быть возложена обязанность, предусмотренная статьей 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ.  

Согласно  пункту 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ, в редакции, действующей с 01.07.2015,  лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций публичного общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг.

Пунктом 1 статьи 66.3 ГК РФ определено, что публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации, признается непубличным.

Согласно сведениям, имеющимся в Управлении, у Общества отсутствуют признаки публичного акционерного общества, установленные в пункте 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Таким образом, в силу пункта 2 статьи 66.3 ГК РФ, статус Общества - непубличное, вне зависимости от указания в его фирменном наименовании и уставе на то, что общество является непубличным, а также вне зависимости от того, являлось ли ранее данное общество открытым или закрытым, определяющим обстоятельством является, прежде всего, наличие (отсутствие) признаков публичного общества, указанных в пункте 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При разрешении вопроса о том, распространяется ли в настоящее время на ФИО1 обязанность по направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг Общества, Управление правомерно исходило из следующего.

Федеральный закон от 29.06.2015 № 210-фЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее - Федеральный закон от 29.06.2015 № 210-ФЗ) содержит положения, устанавливающие порядок направления/ненаправления документов, касающихся приобретения ценных бумаг непубличных акционерных обществ в рамках главы глава XI. 1 федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ.

Частью 8 статьи 27 Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ прямо установлено, что к отношениям, связанным с приобретением акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, акционерных обществ, которые на 1 сентября 2014 года являлись открытыми акционерными обществами, применяются положения главы XI. 1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ (в редакции Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ).

Частью 10 статьи 27 Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ закреплено, что непубличное акционерное общество, указанное в части 8 статьи 27 Федерального закона от 29.06.201 5 № 210-ФЗ. вправе внести в свой устав изменения, содержащие указание на го, что приобретение акции и ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого общества осуществляется без соблюдения положений главы XI. 1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ (в редакции Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ). Решение о внесении в устав акционерного общества таких изменений принимается общим собранием акционеров большинством в девяносто пять процентов голосов всех акционеров - владельцев акций всех категорий (типов). Акционеры, голосовавшие против принятия решения о внесении в устав общества указанных изменений или не принимавшие участия в голосовании, вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в порядке, установленном статьями 75 и 76 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ (в редакции Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ). При этом решение по вопросу о внесении в устав общества изменений, предусмотренных настоящей частью, вступает в силу при условии, что общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, не превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом ограничения, установленного пунктом 5 статьи 76 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ. Документы для государственной регистрации вносимых в устав акционерного общества изменений, предусмотренных настоящей частью, представляются в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о государственной регистрации юридических лиц, после истечения срока, установленного Федеральным законом от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ (в редакции Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ) для предъявления требований акционеров о выкупе акционерным обществом принадлежащих им акций, если решение по вопросу о внесении в устав акционерного общества изменений, предусмотренных частью 10 статьи 27 Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ, вступило в силу.

В  связи с принятием Федерального закона от 29.06.2015 No 210-ФЗ Банк России издал Письмо от 25.11.2015 № 06-52/10054, содержащее разъяснения о некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ.

В пункте 7 Письма Банка России от 25.11.2015 № 06-52/10054 «О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» отражено, что с 01.07.2015 процедуры, установленные главой XI. 1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ (добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг и требование о выкупе ценных бумаг) применяются в отношении ценных бумаг публичных акционерных обществ (статьи 84.1 - 84.9 Закона об акционерных обществах в редакции Закона № 210-ФЗ), а также акционерных обществ, которые на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными обществами (пункт 8 статьи 27 Закона № 210-ФЗ).

Таким образом, Федеральным законом от 29.06.2015 № 210-ФЗ прямо установлено, что процедуры, установленные главой XI. 1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ, применяются в отношении акционерных обществ, которые на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными обществами, и которые, являясь с 01.09.2014 непубличными акционерными общества, не внесли в свой устав изменения, содержащие указание на то, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого общества осуществляется без соблюдения положений главы XI. 1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ.

Указанная норма введена в целях предоставления акционерам акционерных обществ, которые на 01.09.2014 являлись акционерами открытых акционерных обществ, правовой защиты в связи с изменением правового статуса таких обществ и изменением правил приобретения акций непубличных акционерных обществ.

    Приведенная норма обеспечивает гарантии тех инвесторов, которые в свое время инвестировали средства в акции именно открытого акционерного общества, т.е. указанные инвесторы имели гарантии по выходу из такого акционерного общества, установленные законом именно в отношении прав акционеров открытого акционерного общества, в случае приобретения каким-либо лицом контрольного пакета акций. Акционеры открытого акционерного общества сохраняют такие гарантии и после 01.09.2014. В обратном случае такая норма ущемляла бы права указанных акционеров.

Ни  Федеральный закон от 29.06.2015 № 210-ФЗ,  ни иные нормативные правовые акты не содержат указания на то, что положения Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ носят переходный характер. Федеральным законом от 29.06.2015 № 210-ФЗ прямо предусмотрена единственная возможность освобождения непубличных акционерных обществ, которые на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными общества, от применимости к обращению их акций требований главы XI. 1 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ, которая заключается во внесении в устав таких обществ изменений, касающихся того, что приобретение их акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляется без соблюдения положений главы XI. 1 Закона № 208-ФЗ. При этом, внесение таких изменений в устав акционерного общества также   может   гарантировать   соблюдения   прав   таких   акционеров посредством наделения их правом требовать выкупа принадлежащих им акций, в случае если они не принимали участие в голосовании по данному вопросу или голосовали против.

В  устав Общества не вносились изменения, содержащие указание на то, что приобретение акций Общества осуществляется без соблюдения положений главы XI. 1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ.

Следовательно, учитывая, что Общество на 01.09.2014 являлось открытым акционерным обществом, а также то обстоятельство, что в устав Общества не вносились изменения, содержащие указание на то, что приобретение акций Общества осуществляется без соблюдения положений главы XI. 1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ, то, следовательно, в настоящее время на ФИО1 распространяется обязанность по направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг Общества.

  Таким образом, доводы ФИО1 об отсутствии оснований для направления обязательного предложения о приобретении ценных бумаг Общества являются несостоятельными, и не соответствующими требованиям нормативных правовых актов Российской Федерации.

   Мнение заявителя о превышении Банком  России своих полномочий, является ошибочным.

  Положением Банка России от 05.07.2015 № 477-П «О требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций акционерного общества и об осуществлении государственного контроля за приобретением акций акционерного общества», прямо предусмотрено, что в случае выявления Банком России (Службой по защите прав потребителей и обеспечению доступности финансовых услуг) при рассмотрении обращения (жалобы) факта неисполнения лицом обязанности по направлению обязательного предложения, изменений в добровольное предложение или обязательное предложение, предусмотренных пунктом 2 статьи 84.4 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ, отчета об итогах принятия добровольного предложения или обязательного предложения либо уведомления о нраве требовать выкупа такому лицу направляется предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации.

   Правомочия по вынесению Банком России предписаний об устранении нарушений законодательства Российской Федерации отражены также в Федеральном законе от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», Указании Банка России от 13.09.2015 № 3795-У «О порядке проведения Банком России проверок деятельности эмитентов и участников корпоративных отношений и порядке применения Банком России иных мер в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов», Федеральном законе от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг».

Согласно статье 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном Банке Российской Федерации (Банке России)», Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.

Банк России вправе проводить проверки деятельности эмитентов и участников корпоративных отношений, направлять им обязательные для исполнения предписания об устранении выявленных нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также применяет иные меры, предусмотренные федеральными законами.

Порядок проведения проверок и порядок применения иных мер устанавливаются нормативными актами Банка России.

Указание на основании статьи 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» устанавливает порядок проведения Банком России проверок деятельности эмитентов и участников корпоративных отношений, в том числе акционеров, и порядок применения Банком России иных мер в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.

В соответствии с пунктом 4.1 Указания Банка России от 13.09.2015 № 3795-У «О порядке проведения Банком России проверок деятельности эмитентов и участников корпоративных отношений и порядке применения Банком России иных мер в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов», Банк России вправе направлять поднадзорному лицу предписания об устранении нарушений законодательства Российской Федерации, в том числе связанных с неисполнением предписания Банка России о представлении документов.

Согласно пункту 1.1 Указания, организация и проведение проверок деятельности поднадзорных лиц. а также применение по их результатам мер в отношении поднадзорных лиц в случае выявления нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах осуществляется Банком России в рамках рассмотрения поступающих обращений в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.

Согласно пункту 1.2 Указания, Банк России проводит в отношении поднадзорных лиц дистанционные проверки, к которым относятся дистанционные проверки отдельных сведений и комплексные дистанционные проверки.

  Банк России в отношении эмитентов проводит выездные проверки, к которым относятся выездные проверки деятельности эмитентов и выездные проверки на общем собрании акционеров.

Таким образом, Указанием прямо предусмотрено, что в отношении поднадзорных лиц Банк России вправе проводить следующие виды проверок: дистанционные проверки отдельных сведений; комплексные дистанционные проверки; выездные проверки деятельности эмитентов; выездные проверки на общем собрании акционеров.

                   Управлением Службы по защите прав потребителей и обеспечению доступности финансовых услуг в Сибирском федеральном округе в соответствии с Указанием проведена дистанционная проверка сведений, изложенных в жалобе Компании «Вульпес Рашн Оппортьюнитиз Фанд» (Vulpes Russian Opportunities Fund, по итогам проведения которой в действиях ФИО1 выявлены нарушения требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах.

Таким образом, доводы ФИО1 о неприменимости в данном случае положений Указания являются несостоятельными, не соответствующими требованиям нормативных правовых актов Российской Федерации, и создают условия, способствующие введению в заблуждение участников процесса.

В соответствии с пунктом 6.12 Положения Банка России от 05.07.2015 № 477-П «О требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций акционерного общества и об осуществлении государственного контроля за приобретением акций акционерного общества», в случае выявления Банком России (Службой по защите прав потребителей и и обеспечению доступности финансовых услуг при рассмотрении обращения (жалобы) факта неисполнении лицом обязанности но направлению обязательного предложения, изменений в добровольное предложение или обязательное предложение, предусмотренных пунктом 2 статьи 84.4 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ, отчета об итогах принятия добровольного предложения или обязательного предложения либо уведомления о праве требовать выкупа такому лицу направляется предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 11 Федерального закона от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», предписания Банка России являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории Российской Федерации.

Предписания Банка России выносятся по вопросам, предусмотренным указанным законом, другими федеральными законами, в целях прекращения и предотвращения нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции Банка России.

Предписания Управления есть правоприменительные акты и являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями,   физическими   лицами   на   территории   Российской Федерации. Предписания Управления содержат властный приказ исполнения юридических обязанностей, их задача - обеспечить реализацию регулятивных юридических норм. Лицо, которому адресовано предписание, обязано выполнить предусмотренные в нем требования.

Таким образом, доводы ФИО1 об отсутствии у Банка России правовых оснований для направления в адрес ФИО1 предписания об устранении нарушений законодательства Российской Федерации не основаны на нормах права, судом не принимаются..

  Доводы заявителя, что действующее законодательство предусматривает лишь административную ответственность за неисполнение обязанности по направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг, а также корпоративные последствия в виде неучета голосов, превышающих пороговые значения, судом не принимаются.

    В  настоящее время для голосования ФИО1 и его аффилированными лицами в соответствии со ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» введено ограничение: с момента приобретения более 50 процентов общего количества акций открытого общества и до даты направления в открытое общество обязательного предложения ФИО1 и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 50 процентов таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются.

   Однако, с учетом положений норм Федерального закона «Об акционерных обществах», указанное ограничение не является основанием для освобождения ФИО1 от обязанности   направить в АО «ХК «Сибцем» обязательное предложение о приобретении ценных бумаг.

Мнение    ФИО1 , что поскольку он не является стороной сделки по купле-продаже акций,  у него отсутствует обязанность по направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг акционерного общества «Холдинговая Компания «Сибирский цемент»,   не согласуется с положениями норм  84.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ, является ошибочным.

В соответствии с правилами статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (статья 200 АПК РФ).

Таким образом, для удовлетворения заявления о признании оспариваемого акта незаконным необходимо наличие в совокупности двух условий: он не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту; нарушает права заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

  В данном случае совокупность таких условий не установлена судом.

            По указанной жалобе Управлением проведена дистанционная проверка, по результатам которой установлено, что с 21.07.2014 года у ФИО1 возникла обязанность по направлению в АО «ХК «Сибцем» обязательного предложения в порядке статьи  84.2 ФЗ «Об акционерных обществах».

В соответствии с п. 1 ст. 84.2 ФЗ «Об акционерных обществах», ФИО1 или ООО «ФПС «Сибконкорд» обязаны были в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций обязано направить акционерам Общества -владельцам остальных акций публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение). По настоящее время публичная оферта не направлена.

  На основании изложенного, руководствуясь Федеральным законом от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», Федеральным законом от 22.04.1996 Кг 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», Федеральным законом от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», Указанием Банка России от 13.09.2015 № 3795-У «О порядке проведения Банком России проверок деятельности эмитентов и участников корпоративных отношений и порядке применения Банком России иных мер в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов», Положением о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций акционерного общества и об осуществлении государственного контроля за приобретением акций акционерного общества (утв. Банком России 05.07.2015 № 477-П), Управлением в адрес заявителя направлено оспоренное предписание.

Учитывая изложенное,  Управление правомерно пришло к выводу о том, ФИО1   допущено нарушение требований п. 1 ст. 84.2 ФЗ «Об акционерных обществах». Оспариваемое предписание Управления ввиду его  законности, принятия в пределах компетенции, не нарушает прав и законных интересов Заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Доказательств обратного заявителем не представлено.

При таких обстоятельствах суд не усматривает оснований для признания предписания незаконным. Заявление  ФИО1 о признании предписания незаконным подлежит оставлению без удовлетворения.

По правилам распределения судебных расходов (статья 110 АПК РФ) государственная пошлина по заявлению относится за заявителя ФИО1

Руководствуясь статьями 167-170, 176 (часть 2),  200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Отказать в  удовлетворении заявления ФИО1.

        Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия.     

 Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в течение месяца после его принятия в   Седьмой арбитражный апелляционный суд.

        Решение может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу, в  Арбитражный суд  Западно-Сибирского округа  при условии, что оно было   предметом рассмотрения  арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал  в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

 Апелляционная и кассационная  жалобы подаются через Арбитражный суд Новосибирской области.

Судья                                                                                                      Г.Л. Амелешина