Решение от 9 ноября 2020 г. по делу № А40-130258/2020

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело № А40- 130258/20-154-962
г. Москва
09 ноября 2020 года
Резолютивная часть решения объявлена 21 октября 2020 г.

Полный текст решения изготовлен 09 ноября 2020 г.

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Полукарова А.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассматривает в судебном заседании дело по заявлению ООО «ЛАБОРАТОРИЯ ТЕХНОЛОГИЙ» (117342, <...>, ПОМЕЩЕНИЕ XI КОМ 69 ОФ 66, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 25.11.2016, ИНН: <***>)

к НЕКОММЕРЧЕСКОЙ ОРГАНИЗАЦИИ ФОНД РАЗВИТИЯ ЦЕНТРА РАЗРАБОТКИ И КОММЕРЦИАЛИЗАЦИИ НОВЫХ ТЕХНОЛОГИЙ (ФОНД «СКОЛКОВО») (143026, ГОРОД МОСКВА, ТЕРРИТОРИЯ СКОЛКОВО ИННОВАЦИОННОГО ЦЕНТРА, УЛИЦА ЛУГОВАЯ, 4, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 21.05.2010, ИНН: <***>)

о признании незаконным решения комиссии Департамента по закупкам Некоммерческой организацией «Фонд развития Центра разработки и коммерциализации новых технологий (Фонд «Сколково»)» от 15.06.2020 г. о признании заявки, поданной ООО «Лаборатория технологий, не соответствующей требованиям заказчика на основании установленных в документации о закупке №20-40103/510 измеряемых критериев отбора и отклонении на основании подпункта 2 пункта 36.8.5 Положения о закупке за несоответствие участника процедуры закупки требования документации о закупке, отмене действия протокола № 39 заседания комиссии Департамента по закупкам Некоммерческой организацией «Фонд развития Центра разработки и коммерциализации новых технологий (Фонд «Сколково»)» от 15.06.2020 г.

В судебное заседание явились:

от истца (заявителя): не явился, извещён;

от ответчика: ФИО2, доверенность от 14.05.2020 № 77 АГ 4333225;

УСТАНОВИЛ:

ООО «ЛАБОРАТОРИЯ ТЕХНОЛОГИЙ» (далее – Заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным решения комиссии Департамента по закупкам Некоммерческой организацией «Фонд развития Центра разработки и коммерциализации новых технологий (Фонд «Сколково»)» (далее – заинтересованное лицо, Фонд) от 15.06.2020 г. о признании заявки, поданной ООО «Лаборатория технологий, не соответствующей требованиям заказчика на основании установленных в документации о закупке №20-40103/510 измеряемых критериев отбора и отклонении на основании подпункта 2 пункта 36.8.5 Положения о закупке за несоответствие участника процедуры закупки требования документации о закупке, отмене действия протокола № 39 заседания комиссии Департамента по закупкам Некоммерческой организацией «Фонд развития Центра разработки и коммерциализации новых технологий (Фонд «Сколково»)» от 15.06.2020 г.

Заявитель в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения дела извещен надлежащим образом. Дело было рассмотрено в его отсутствие в соответствии со ст. ст. 123, 156 АПК РФ.

Заинтересованное лицо возражало против удовлетворения требований по доводам, изложенным в отзыве со ссылкой правомерность оспариваемого решения.

Судом проверено соблюдение заявителем срока на обжалование решения заинтересованного лица, предусмотренного ч.4 ст.198 АПК РФ и установлено, что срок соблюден.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы заинтересованного лица, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, арбитражный суд установил, что требования заявителя не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из заявления, «29» мая 2020 г. на единой электронной торговой площадке «Росэлторг» www.roseltorg.ru (далее- ЕЭТП) Некоммерческой организацией «Фонд развития Центра разработки и коммерциализации новых технологий (Фонд «Сколково»)» были размещены извещение №20-40103/510 и документация о проведении открытого запроса цен в электронной форме на право заключения рамочного договора на оказание услуг по доработке и поддержке информационной системы анализа и визуализации данных на базе программного обеспечения Qlik Sense.

07.06.2020 г. ООО «Лаборатория технологий» была подана заявка на участие в открытом запросе цен в электронной форме (процедура СОМ29052000016).

Согласно выписке из протокола № 39 заседания комиссии Департамента по закупкам Некоммерческой организации «Фонд развития Центра разработки и коммерциализации новых технологий (Фонд «Сколково»)» (далее - Фонд «Сколково») от 15.06.2020 г. заявка ООО «Лаборатория технологий» признана не соответствующей требованиям заказчика на основании установленных в документации о закупках измеряемых критериев отбора и отклонена на основании подпункта 2 пункта 36.8.5 Положения о закупке за несоответствие участника процедуры закупки требованиям документации о закупке, а именно в связи с отсутствием у участника закупки статуса Авторизованный партнер - Solution provider.

19.06.2020 г. ООО «Лаборатория технологий» в Департамент по закупкам Фонда «Сколково» был подан запрос о разъяснении решения закупочного органа.

Согласно ответу Департамент по закупкам Фонда «Сколково» на запрос о разъяснении результатов рассмотрения заявки по процедуре закупки №20-40103/510 от 29.05.2020 г. подпунктом 8 пункта 36.6.9 Положения о закупке товаров, работ, услуг Фонда «Сколково» (далее - Положение о закупке) установлено, что заявка должна быть оформлена в соответствии с требованиями документации о закупке и содержать в том числе, копии документов, подтверждающих соответствие участника процедуры закупки квалификационным требованиям, установленным в документации о закупке, в случае если в соответствии с настоящими Положением в документации о закупке были установлены квалификационные требования и перечень подтверждающих документов был указан в документации о закупке.

Пунктом 15 раздела 7 «Информационная карта» Документации о закупке установлены квалификационные требования к участнику процедуры закупки: участник должен обладать статусом Авторизованный партнер - Solution provider, который подтверждается копией авторотационного письма от производителя программного обеспечения в составе заявке.

В соответствии с пунктом 36.8.4. Положения о закупке в ходе проведения процедуры рассмотрения заявок (отборочной стадии) закупочный орган в отношении каждой поступившей заявки осуществляет, в том числе, проверку состава, содержания и оформления заявки на соответствие требованиям документации о закупке и принимает решение о допуске или об отказе в допуске к участию в закупке и признании участников процедуры закупки участниками закупки в соответствии с критериями отбора и в порядке, установленными в документации о закупке.

Подпунктом 2 пункта 36.8.5 Положения о закупке установлено, что закупочный орган отклоняет заявку участника процедуры закупки в случае несоответствие участника процедуры закупки требованиям документации о закупке.

Представленная участником копия авторизационного письма от производителя программного обеспечения не содержит указание на присвоение ООО «Лаборатория технологий» статуса Авторизованный партнер - Solution provider.

На основании представленных ООО «Лаборатория технологий» документов закупочный орган принял решение о несоответствии участника процедуры закупки требованиям документации о закупке.

Общество, посчитав решение комиссии Департамента по закупкам Фонда «Сколково» от 15.06.2020 г. незаконным, обратилось в суд с настоящим заявлением.

В обоснование заявленных требований Общество указывает на то, что Документация о закупке не раскрывает содержание понятия «авторизационного письма от правообладателя программного обеспечения», требований к его форме, данное понятие отсутствует также в действующем законодательстве.

В силу этого содержание этого понятия применительно к спорной процедуре закупки должно раскрываться путем толкования документации о закупке по правилам статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Предметом рамочного договора на оказание услуг по доработке и поддержке информационной системы анализа и визуализации данных на базе программного обеспечения Qlik Sense, право на заключение которого было предметом закупки, является оказание услуг по поддержке и администрированию аналитической платформы и информационных панелей на базе программного обеспечения Qlik Sense, услуг по доработке информационной системы анализа и визуализации данных на базе на базе программного обеспечения Qlik Sense.

Из этого следует, что посредством "авторизационного письма правообладателя программного обеспечения" закупочный орган устанавливает наличие у участника аукциона опосредованной исключительным правом юридической возможности произвести исполнение обязательств по оказанию услуг по доработке и поддержке информационной системы на базе программного обеспечения Qlik Sense

Правообладателем программного продукта Qlik Sense является компания «КликТэк Нидерланды БиВи». Компания «КликТэк Нидерланды БиВи» осуществляет свою деятельность через сеть компаний-партнеров.

В составе документации о закупке ООО «Лаборатория технологий» было представлено авторизационное письмо от 03.06.2020 г. компании «КликТэк Нидерланды БиВи». Согласно указанному авторизационному письму компания «КликТэк Нидерланды БиВи» подтверждает, что имеет действующее партнерское соглашение №0917/01 от 01.09.2017 г., заключенное с ООО «Лаборатория технологий».

Согласно вышеуказанному письму в течение срока действия партнерского соглашения №0917/01 от 01.09.2017 г. ООО «Лаборатория технологий» имеет право перепродавать и передавать право использования программного обеспечения КликТэк на основании сублицензионных договоров и предоставлять связанные с вышеуказанным услуги.

Компания «КликТэк Нидерланды БиВи» подтвердила, что ООО «Лаборатория технологий» будет получать необходимую техническую поддержку (тренинги, обновление программного обеспечения, документацию и т.д.) в рамках заключенного партнерского соглашения.

Услуги по поддержке и администрированию аналитической платформы и информационных панелей на базе программного обеспечения Qlik Sense, услуги по доработке информационной системы анализа и визуализации данных на базе на базе программного обеспечения Qlik Sense являются сопутствующими передаче прав на программное обеспечение услугами, которые ООО «Лаборатория технологий» уполномочена оказывать.

Статус ООО «Лаборатория технологий» как авторизованного партнера компании «КликТэк Нидерланды БиВи» может быть подтверждено не только авторизационным письмом правообладателя, партнерским соглашением №0917/01 от 01.09.2017 г, но и карточкой партнера, размещенной на сайте https://\v\vw.partners.qlik.com, из которой, в частности, видно, что ООО «Лаборатория технологий» обладает статусом Авторизованный партнер - Solution provider.

Таким образом, как указывает заявитель, представленное ООО «Лаборатория технологий» авторизационное письмо подтверждало наличие у последнего юридической возможности произвести исполнение обязательств по оказанию услуг по доработке и поддержке информационной системы на базе программного обеспечения Qlik Sense.

Из вышесказанного, по мнению заявителя, следует, что он соответствовал всем требованиям, предъявляемым документацией о закупке к участнику закупки и решение о несоответствии участника процедуры закупки требованиям документации о закупке, принятое комиссией Департамента закупок является незаконным и необоснованным.

При этом заявитель считает, что Фонд предъявил к участнику закупки требования, не предусмотренные документацией о конкурентной закупке и положением о закупке, тем самым нарушил ч. 6 ст. 3 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" и п. 26 положения о закупке Некоммерческой организацией «Фонд развития Центра разработки и коммерциализации новых технологий (Фонд «Сколково»)».

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд руководствуется следующими обстоятельствами.

Доводы Общества о том, что Фондом нарушены нормы Федерального закона от 18.07.2011 г. №223-Ф3 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) отклоняются судом как основанные на ошибочном толковании действующего законодательства по следующим основаниям.

Вместе с тем, ч.2 ст.1 Закона о закупках содержит перечень лиц, регулирование закупок товаров, работ, услуг которыми осуществляется Законом о закупках.

В соответствии с Уставом Фонда Учредителями Фонда являются: Российская академия наук; Государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)»; Открытое акционерное общество «РОСНАНО» (до реорганизации - государственная корпорация «Российская корпорация нанотехнологий»); Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Московский государственный технический университет имени Н.Э. Баумана»; Открытое акционерное общество «Российская венчурная компания»; Фонд содействия развитию малых форм предприятий в научно-технической сфере.

Таким образом, Фонд не относится к лицам, указанным в ч.2 ст.1 Закона о закупках, следовательно, закупочные процедуры, осуществляемые Фондом, не являются объектом регулирования Закона о закупках.

По аналогичной причине к закупочной деятельности Фонда не применяются и положения другого Федерального закона от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон 44-ФЗ), так как Фонд не является заказчиком или государственным заказчиком исходя из пунктов 5-7 статьи 3 данного Федерального закона.

Вывод о том, что положения вышеуказанных федеральных законов, регулирующих осуществление закупок для государственных и муниципальных нужд, не распространяют свое действие на деятельность Фонда, подтвержден результатами проверки Счетной палаты Российской Федерации (совместно с Федеральной службой безопасности Российской Федерации), итоги которой подведены в Отчете, утвержденном 14.06.2016 года № 31К (1106) Решением Коллегии Счетной палаты «О результатах контрольного мероприятия «проверка использования средств федерального бюджета, направленных на реализацию мероприятий, связанных с созданием и обеспечением функционирования Инновационного центра «Сколково» в 2013-2015 годах» (совместно с Федеральной службой безопасности Российской Федерации) (далее - отчет Счетной палаты РФ), (https://ach.gov.ru/upload/iblock/le6/le665e7c4e51f8357188a9508f7cc847.pdf (доступен по указанной ссылке)

Так в Отчете Счетной палаты РФ на странице 192 указано следующее: «Закупочные процедуры, осуществляемые Фондом, не являются объектами регулирования федеральных нормативных правовых актов, в том числе федеральных законов от 5 апреля 2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и от 18 июля 2011 года № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», и принятых на их основе подзаконных актов. В этой связи закупочные процедуры регулируются внутренними документами Фонда».

Таким образом, суд соглашается с доводами заинтересованного лица и считает, что закупочная деятельность Фонда не подпадает под действие законодательства, регламентирующего порядок проведения закупок, предусматривающего, в том числе, условия и порядок обжалования действий комиссий заказчиков по осуществлению закупок (ч. 10 ст. 3 Закона о закупках).

При этом суд соглашается с Фондом и считает, что заявителем не доказано совершение Фондом нарушений установленных Фондом процедур при проведении оспариваемой закупки Комиссией Департамента по закупкам.

Так, из материалов дела следует, что 29 мая 2020 года было размещено Извещение № 20-40103/510 о проведении Фондом открытого запроса цен в электронной форме на право заключения рамочного договора на оказание услуг по доработке и поддержке информационной системы анализа и визуализации данных на базе программного обеспечения Qlik Sense.

Процедура закупки проводилась с использованием функционала единой электронной торговой площадки «Росэлторг» www.roseltorg.ru (далее - ЕЭТП). Извещение и Документация о проведении процедуры закупки (далее-Документация) были также размещены 29 мая 2020 года в информационной телекоммуникационной сети «Интернет» на официальном сайте Фонда www.sk.ru.

Дата и время открытия доступа к поданным Заявкам участников: 08.06.2020 в 10:00 (МСК). Открытие доступа к заявкам осуществлено автоматически.

Проведение закупок Фонда осуществляется в соответствии с Положением о закупке товаров, работ, услуг Некоммерческой организации Фонд развития Центра разработки и коммерциализации новых технологий, утвержденным приказом от 19 марта 2020 № 60-Пр (далее - Положение о закупке).

Подпунктом 8 пункта 36.6.9 Положения о закупке установлено, что заявка должна быть оформлена в соответствии с требованиями документации о закупке и содержать, в том числе, копии документов, подтверждающих соответствие участника процедуры закупки квалификационным требованиям, установленным в документации о закупке, в случае если в соответствии с настоящим Положением в документации о закупке были установлены квалификационные требования и перечень подтверждающих документов был указан в документации о закупке.

Пунктом 15 раздела 7 «Информационная карта» Документации установлено квалификационное требование - Участник должен обладать статусом Авторизованный партнер - Solution provider. Подтверждается копией авторизационного письма от производителя программного обеспечения в составе заявки.

В ходе проведения открытого запроса цен в электронной форме были получены 2 заявки, которые были размещены участниками процедуры закупки в электронном виде на ЕЭТП www.roseltorg.ru:

№
Наименование, адрес, ИНН участника

1
ООО «ДЖИ-ЭМ-СИ-ЭС ВЕРЭКС» 119602, РФ, <...> ИНН <***>

2
ООО «ЛАБОРАТОРИЯ ТЕХНОЛОГИЙ» 125047, РФ, <...>, помещение II ИНН <***>

Комиссией Департамента по закупкам Фонда в ходе рассмотрения поступивших на участие в рассматриваемой закупке заявок, на основании пункта 36.8.4 Положения о закупке, в отношении каждой поступившей заявки осуществлены, в том числе следующие действия: проверка состава, содержания и оформления заявки на соответствие требованиям документации о закупке; проверка участника процедуры закупки (в том числе всех лиц, выступающих на стороне одного участника процедуры закупки) на соответствие требованиям, установленным в документации о закупке

По результатам произведенных действий было установлено, что представленная участником копия авторизационного письма от производителя программного обеспечения не содержит указание на присвоение ООО «Лаборатория технологий» статуса Авторизованный партнер - Solution provider.

Подпунктом 2 пункта 36.8.5 Положения о закупке установлено, что закупочный орган отклоняет заявку участника процедуры закупки в случае несоответствия участника процедуры закупки требованиям документации о закупке.

При этом заявка второго участника рассматриваемой закупки - ООО «Джи-Эм-Си-Эс Верэкс» - содержала авторизационное письмо в котором было прямо указано о присвоении этому участнику статуса Авторизованный партнер -Solution provider.

На основании изложенного в соответствии с пунктом 36.8.2 Положения о закупке, Комиссия Департамента по закупкам приняла решение признать заявку ООО «Джи-Эм-Си-Эс Верэкс» соответствующей требованиям заказчика на основании установленных в документации о закупке измеряемых критериев отбора, допустить к оценке и сопоставлению заявок и признать участниками закупки; признать заявку, поданную ООО «Лаборатория технологий», не соответствующей требованиям заказчика на основании установленных в документации о закупке измеряемых критериев отбора и отклонить на основании подпункта 2 пункта 36.8.5 Положения о закупке за несоответствие участника процедуры закупки требованиям документации о закупке, а именно: отсутствие у участника закупки статуса Авторизованный партнер - Solution provider.

При этом, довод заявителя о том, что документация не раскрывает содержание понятия «авторизационного письма от правообладателя программного обеспечения», требований к его форме, так как данное понятие отсутствует также в действующем законодательстве, отклоняется судом, поскольку, как обосновано указывает Фонд, требования к форме авторизационного письма не установлены Документацией, поскольку требования к форме такого письма не являются значимыми, главное - это установленное Документацией требование о наличии в указанном письме подтверждения статуса Авторизованный партнер -Solution provider.

Производитель оборудования на своем сайте предлагает несколько вариантов партнерского сотрудничества https://www.qlik.com/us/partners/partner-programs/qlik-partners.

Довод заявителя о том, что «статус ООО «Лаборатория Технологий» какавторизованного партнера компании «КликТек Нидерланды БиВи» может бытьподтвержден не только авторизационным письмом правообладателя, партнерским соглашением 0917/01 от 01.09.2017 г, но и карточкой партнера, размещенной на сайте https://www.partners.glik.com из которой в частности вино, что ООО «Лаборатория технологий» обладает статусом «авторизованный партнер - Solution provider., отклоняется судом как необоснованный, поскольку в соответствии с информацией производителя, содержащейся в пункте 8 на сайте по ссылке https://www.qlik.com/us/legaI/terms-of-use информация на сайте, в том числе, в части списка партнеров не является достоверной, так как обновление указанной информации осуществляется с задержкой, соответственно, производитель не несет ответственности относительно достоверности данной информации.

Таким образом, ссылка на сайт не может являться подтверждением необходимого статуса заявителя.

Кроме того, Документацией четко определено, каким именно документом должен подтверждаться статус участника, и не предусмотрено право Комиссии Департамента по закупкам Фонда обращаться к иным информационным ресурсам для установления наличия/отсутствия статуса.

Таким образом, у Заинтересованного лица имелись правовые основания для издания оспариваемого решения и оснований для признания оспариваемого решения недействительным не имеется.

Судом проверены и оценены все доводы заявителя, однако отклонены судом, как не подтвержденные доказательствами, основанные на неверном толковании норм права и не свидетельствующие о возможности удовлетворения требований.

При указанных обстоятельствах заявленные требования удовлетворению не подлежат.

В соответствии с ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Расходы по госпошлине в соответствии со ст.110 АПК РФ относятся на заявителя.

Руководствуясь ст.ст. 29, 65, 71, 75, 150, 167-170, 176, 198-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Заявленные требования ООО «ЛАБОРАТОРИЯ ТЕХНОЛОГИЙ» - оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья А.В. Полукаров